Reforma de la Ley cambiaria realizada por la Ley concursal española

Universidad de las Islas Baleares
From the SelectedWorks of Anselmo M. Martinez Cañellas Pr. Dr.
2004
Reforma de la Ley cambiaria realizada por la Ley
concursal española
Anselmo M. Martinez Cañellas
Available at: http://works.bepress.com/anselmo_martinez_canellas/14/
DISPOSICIÓN FINAL DECIMOSÉPTIMA
Reforma de la Ley Cambiaria y del Cheque
El artículo 50 de la Ley 19/1985, de 16 de julio, Cambiaria y del Cheque, queda redactado de la
forma siguiente:
"El tenedor podrá ejercitar su acción de regreso contra los endosantes, el librador y las demás
personas obligadas, una vez vencida la letra, cuando el pago no se haya efectuado.
La misma acción podrá ejercitarse antes del vencimiento en los siguientes casos:
a) Cuando se hubiere denegado total o parcialmente la aceptación.
b) Cuando el librado, sea o no aceptante, se hallare declarado en concurso o hubiere resultado infructuoso el embargo de sus bienes.
c) Cuando el librador de una letra, cuya presentación a la aceptación haya sido prohibida, se
hallare declarado en concurso.
En los supuestos de los párrafos b) y c) los demandados podrán obtener del juez un plazo para
el pago que en ningún caso excederá del día del vencimiento de la letra."
COMENTARIO
ANSELMO MARTÍNEZ CAÑELLAS
Profesor Titular de Derecho mercantil de la Universidad de las Islas Baleares
Sumario:
1.
1. Introducción. 2. Acción de regreso anterior al vencimiento por concurso del
librado. 3. Acción de regreso anterior al vencimiento por concurso del librador.
4. Plazo de gracia. 5. Dos omisiones: la necesaria reforma de los artículos 49 y
51 de la Ley Cambiaria.
Introducción
Esta disposición final modifica la dicción de los párrafos b) y c) del artículo 50 de
la Ley Cambiaria y del cheque para adaptar su dicción a la reforma concursal, sustituyendo las anteriores referencias a los procedimientos de quiebra, suspensión de pagos
y concurso, por el actual procedimiento de concurso. Sustitución que no resulta baladí, puesto que los presupuestos y procedimientos de los antiguos procesos concursales difieren notablemente del nuevo y modifican el sentido material de la presunción
que establece el legislador en estos preceptos.
1872
1873
2.
Contenido de la propuesta de convenio
Artículo 100
Acción de regreso anterior al vencimiento por concurso del librado
En el supuesto de la letra b) del segundo párrafo del artículo 50 de la Ley Cambiaria, el ejercicio de la acción de regreso previa al vencimiento de la letra en caso de
que el librado se declare en concurso se explica por la presumible falta de pago por
parte del mismo, dada la insolvencia que presupone la declaración de concurso.
La nueva normativa es menos exigente que la anterior a la hora de presumir el
impago futuro de la letra de cambio. En la quiebra, la insolvencia requerida no podía
ser esporádica, simple o aislada, sino que debía ser definitiva, general y completa, por
lo que era prácticamente seguro que el librado incumpliría su obligación de pago al
vencimiento. La nueva Ley concursal establece un concepto más amplio de insolvencia, al entender suficiente el incumplimiento regular de las obligaciones exigibles, en
este caso del librado. Esta amplitud del nuevo concepto de insolvencia es similar al
que permitía la suspensión de pagos, puesto que se puede dar en supuestos de insolvencia inminente, dependiendo esta de la exclusiva apreciación del deudor (en este
caso librado). En cualquier caso, el que el librado sea declarado en concurso justifica
el ejercicio de la acción de regreso previamente al vencimiento del efecto de comercio. En efecto, sea o no insolvente de forma definitiva, la declaración de concurso
pone de manifiesto la intención del librado de no proceder al pago regular de sus obligaciones, incluidas las no exigibles, como es el caso de la letra no vencida, (en el caso
de que el concurso sea voluntario) o, como mínimo, un altísimo grado de probabilidad de impago de dichas obligaciones, basado en hechos externos recogidos en el artículo 2.4 LC (si el concurso es necesario).
Con todo, alguno de estos hechos externos nos parecen excesivos como para que
la Ley presuma la falta de voluntad de pago al vencimiento de la letra. En concreto, si
el concurso se declara como consecuencia de la solicitud de un acreedor, basada en el
incumplimiento generalizado de obligaciones tributarias, laborales o con la Seguridad Social en los términos del artículo 2.4, punto 4 º LC, nos parece excesivo presumir la falta de voluntad de pago en la fecha de vencimiento de la letra. En efecto, no es
razonable, por ejemplo, que el impago por el librado de los salarios de sus trabajadores de los tres últimos meses, deba tener efectos en las relaciones cambiarias existentes entre tenedor, endosantes y librador, adelantando el momento de ejercicio de las
acciones de regreso a una fecha previa al vencimiento por presumir el impago de un
librado que no tiene por qué encontrarse en una situación de insolvencia.
Se puede replicar que los supuestos del artículo 2.4 LC, el deudor, librado, podrá
oponerse a la declaración de concurso, alegando que no se encuentra en situación de
insolvencia (artículo 18.2 LC). Ahora bien, de no oponerse en plazo o no comparecer
en los términos del artículo 19 LC, el juez dictará auto de declaración de concurso sin
que tenga porqué existir verdadera insolvencia y sin que los obligados cambiarios
puedan hacer nada para evitarlo, dado que no están legitimados para oponerse a la solicitud de concurso necesario, no pudiendo enervar las acciones de regreso anticipadas.
Comentarios a la Ley Concursal
3.
1874
Acción de regreso anterior al vencimiento por concurso del librador
En el supuesto de la letra c), del segundo párrafo del artículo 50 de la Ley Cambiaria, la acción de regreso anticipada se basa en la presunción de que la prohibición
de aceptación implicará que el librador no haya provisto de fondos al librado, por lo
que con casi total seguridad este no pagará cuando llegue el vencimiento. La letra circula basándose en la solvencia del librador, por lo que si este deviene insolvente, y se
declara su concurso, lo más probable es que la letra no se cobre a su vencimiento, y de
ahí que se permita una acción de regreso anticipada dirigida por el tenedor contra
cualquier obligado cambiario. Como hemos visto, la declaración de concurso no tiene
porqué obedecer a una situación de insolvencia actual, sino que esta puede ser inminente, o no ser generalizada (en los casos antes mencionados del artículo 2.4, punto 4
º), por lo que se plantean también en este caso las mismas cuestiones que hemos analizado al tratar la letra b).
4.
Plazo de gracia
En los supuestos de declaración de concurso del librado o del librador, la Ley
cambiaria permite que los demandados por la acción de regreso anticipada puedan
obtener del juez un plazo para el pago, que en ningún caso excederá del día del vencimiento de la letra. Este plazo de gracia se otorga precisamente para evitar la injusticia a que puede dar lugar, por ejemplo, el ejercicio de una acción de regreso contra
el endosante de una letra que tenía provisionado el pago de esta a su vencimiento,
pero que no tiene liquidez suficiente para pagar en una fecha anterior, como consecuencia del concurso del librado o del librador. En casos como este, el juez debe sopesar los intereses del acreedor cambiario, que ve disminuida la garantía de pago
del efecto cambiario por la insolvencia del librado o del librador, y el del obligado
cambiario, que ve anticipada la obligación de pago, con el desbalance en tesorería
que ello le puede suponer, sin que exista culpa ni negligencia alguna en su actuación.
Pues bien, en los casos en que el librado o librador declarados en concurso, lo
sean como consecuencia de hechos recogidos en el artículo 2.4, párrafo 4 º, que no
presuponen insolvencia generalizada, la sospecha de impago del librado, en los supuestos de la letra b), o del librador, en los supuestos de la letra c), no se deriva necesariamente del proceso concursal, existiendo una probabilidad más que razonable de
que librado o librador realicen el pago en la fecha de vencimiento. Por ello, en estos
supuestos, el juez debería conceder dicho plazo de gracia, retrasando la exigibilidad
del efecto hasta la fecha de vencimiento del mismo. Con todo, este plazo de gracia no
es preceptivo, y debe ser solicitado dentro del plazo para oponer excepciones y apreciado por el juez previo análisis de las razones invocadas, (NAVARRO PÉREZ, José
Luis. La Ley Cambiaria y del Cheque. (Comentarios y su jurisprudencia). Granada,
1991, p.124). Todo ello sin perjuicio de la facultad del tenedor de esperar a la fecha de
1875
Contenido de la propuesta de convenio
Artículo 100
vencimiento para el ejercicio de las acciones de regreso. (MOXICA ROMÁN, José.
Ley Cambiaria y del Cheque. Análisis de doctrina y jurisprudencia. Pamplona. 1997.
p. 540-541).
5.
Dos omisiones: la necesaria reforma de los artículos 51 y 49 de la Ley Cambiaria
La Disposición Final Decimoséptima, en su adaptación de la Ley Cambiaria al
nuevo proceso concursal, olvida adaptar el último párrafo del artículo 51, que establece que:
“En caso de suspensión de pagos, declaración de quiebra o concurso del librado,
haya este aceptado o no, o del librador de una letra no sujeta a aceptación, la presentación de la providencia teniendo por solicitada la suspensión de pagos o del auto declarativo de la quiebra o concurso, bastará para que el portador pueda ejercitar sus acciones de regreso”.
Este párrafo debe reinterpretarse por parte de los jueces y tribunales conforme a
lo dispuesto en la Disposición Adicional primera de la Ley concursal, atendiendo especialmente a su espíritu y finalidad.
Así, de la misma manera que en el párrafo no modificado, era suficiente la resolución judicial que reconocía el inicio del procedimiento correspondiente, parece razonable que en el nuevo proceso concursal se siga el mismo criterio. Por ello, consideramos que en caso de concurso del librado, haya este aceptado o no, o del librador
de una letra no sujeta a aceptación, la acreditación de la existencia del auto de declaración de concurso bastará para que el tenedor pueda ejercitar sus acciones de regreso.
Ello podrá efectuarse por cualquier medio fehaciente, sea testimonio de la resolución
judicial, exhibición del periódico oficial o acreditación fehaciente de cualquier medio
de publicidad en que se hubiere anunciado la declaración de concurso conforme al artículo 23 de la Ley Concursal, o mediante certificación expedida por el Registro Civil, el Registro Mercantil o el Registro de la Propiedad en los que la se haya tomado
razón de la situación de concurso. (PÉREZ DE LA CRUZ, A. “Las acciones cambiarias”, en Estudios sobre la Ley cambiaria, p. 663).
Ahora bien, aunque la literalidad del artículo 50 de la Ley cambiaria exija que librado o librador hayan sido declarados en concurso (es decir, exijan un auto declarativo del mismo), en los casos en los que el deudor sea quien inicie el procedimiento, debería admitirse, lege ferenda, que la providencia en la que se tenga por solicitado el
concurso fuera suficiente para justificar el ejercicio de la acción cambiaria, puesto
que la mera presentación de la solicitud ya manifiesta la presumible voluntad del librado o, en su caso, del librador de una letra no sujeta a aceptación, de no atender al
pago de la letra una vez llegada la fecha de su vencimiento.
Para finalizar, no debemos dejar de mencionar que en la tramitación parlamentaria, el Grupo Parlamentario Socialista presentó una interesante enmienda por la que
Comentarios a la Ley Concursal
1876
se pretendía incluir un apartado tercero al artículo 49 de la Ley cambiaria, con la siguiente redacción “3. Antes del vencimiento de la letra, el tenedor tendrá acción directa contra el avalista cuando el librado aceptante hubiera sido declarado en concurso de acreedores o hubiera resultado infructuoso el embargo de sus bienes”.
(Enmienda n º 398 presentada al Proyecto de Ley, en Boletín Oficial de las Cortes Generales. Congreso de los Diputados. VII Legislatura, de 2 de diciembre de 2002, n º
101-15, p. 244, ratificada en el Senado como enmienda n º 195 del Grupo Parlamentario Socialista y n º 119 del Grupo Parlamentario Entesa Catalana de Progrès, en Boletín Oficial de las Cortes Generales. Senado. VII Legislatura. 9 de mayo de 2003, n º
120 (c), p. 174 y 141). Se trataba de una enmienda técnica que pretendía recoger en el
precepto legal la postura que sobre el particular mantiene el Tribunal Supremo en la
sentencia de la Sala Primera, n º 101/2002, de 8 de febrero, y que hubiera sido conveniente incluir, pero que fue retirada en la tramitación del Proyecto por el Senado.
(Diario de Sesiones del Senado. Núm. 466. Comisión de Justicia, celebrada el 29 de
mayo de 2003, p. 5).