LOS SUJETOS PASIVOS Y RESPONSABLES DEL IGIC FRANCISCO CLAVIJO HERNÁNDEZ Catedrático de Derecho Financiero y Tributario Universidad de La Laguna SUMARIO I. Introducción. II. Los sujetos pasivos del IGIC. A) Los sujetos pasivos en las entregas de bienes y en las prestaciones de servicios 1. Entregas de bienes y prestaciones de servicios 2. Operaciones efectuadas por personas o entidades no establecidas en las Islas Canarias 3. Entregas de oro sin elaborar o productos semielaborados de oro, de ley igual o superior a 325 milésimas 4. Operaciones realizadas en virtur de procedimientos administrativos y judiciales de ejecución forzosa B) Los sujetos pasivos en las importaciones III. Los responsables del IGIC. A) Los responsables del impuesto en las operaciones de entregas de bienes y prestaciones de servicios B) Los responsables del impuesto en las importaciones C) Los responsables del impuesto por la contratación y subcontratación de obras 149 FRANCISCO CLAVIJO HERNÁNDEZ Resumen del contenido: En el presente trabajo se estudia la aplicación de las figuras dogmáticas de sujeto pasivo, tanto contribuyente como sustituto, y de responsable tributario, en el ámbito del Impuesto General Indirecto Canario, a la luz de la normativa general contenida en la nueva Ley General Tributaria y de la específica de la Ley 20/1991, reguladora del impuesto. Al final del trabajo se hace especial hincapié en el nuevo supuesto de responsabilidad subsidiaria aplicable a contratistas y subcontratistas de obras y servicios. I. INTRODUCCIÓN de junio, de modificación de los aspectos fiscales del Régimen Económico Fiscal de El “sujeto pasivo” es un concepto que Canarias. Aquí, en este trabajo, nos vamos aparece invariablemente en la doctrina y en a ocupar, de un lado, de las personas na- la legislación tributaria, para aludir al deudor turales o jurídicas que por ley están obli- de la obligación tributaria. El razonamiento gadas, como sujetos pasivos del IGIC (II), de la doctrina es bastante claro y preciso: al cumplimiento de la prestación tributaria. toda relación tributaria tiene un ente público Pero, también, examinaremos los respon- como sujeto activo, que es el acreedor de la sables (III) de este Impuesto que, según obligación; el otro sujeto, que en la relación el artículo 41 de la nueva Ley General Tri- ocupa la posición pasiva, es el deudor, que butaria, aprobada por ley 58/2003, de 17 es el que se denomina sujeto pasivo. La Ad- de diciembre, son aquellos sujetos que ministración aparece, en esta relación de han sido colocados por la ley junto a los Derecho Público, como un ente investido de sujetos pasivos, deudores principales, con unas potestades tributarias de comproba- el objeto de garantizar el cumplimiento de ción, liquidación y recaudación, con las que la obligación del IGIC. incide en la esfera jurídica de la persona natural o jurídica que, como sujeto pasivo, resulta obligada, según la ley, al cumplimiento II. LOS SUJETOS PASIVOS DEL IGIC de la prestación tributaria. No nos corresponde realizar el estu- A) LOS SUJETOS PASIVOS EN LAS EN- dio general de la naturaleza y estructura TREGAS DE BIENES Y EN LAS PRES- de la relación tributaria, cuyo fundamento TACIONES DE SERVICIOS1 se encuentra en la propia ley que establece el tributo. Basta señalar que el Impues- Un análisis pormenorizado del artículo to General Indirecto Canario (en adelante, 19 de la ley, en el que se regulan los sujetos IGIC) viene establecido, como es sobrada- pasivos del IGIC por operaciones interiores, mente conocido, por la ley 20/1991, de 7 exige diferenciar cuatro supuestos: Este trabajo ha sido escrito en diciembre de 2003, antes de la publicación de la Ley 62/2003, de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social, la cual ha introducido un nuevo supuesto de inversión del sujeto pasivo en el caso de entregas de materiales de recuperación (artículo 19.1.2º.d) de la Ley 20/1991). 1 150 LOS SUJETOS PASIVOS Y RESPONSABLES DEL IGIC 1. Entregas de bienes y prestaciones de servicios realizan los hechos imponibles establecidos en la ley y son, por consiguiente, a ellos a quienes la ley del impuesto impo- En las entregas de bienes y presta- ne, en la terminología del artículo 36 de ciones de servicios, dispone el artículo 19 la nueva Ley General Tributaria, la obliga- de la ley que son sujetos pasivos del ción tributaria principal nacida del hecho IGIC, con carácter general, las personas imponible, así como las obligaciones for- físicas y jurídicas que tengan la condición males o deberes tributarios inherentes a de empresarios o profesionales y realicen la misma. las entregas de bienes o presten los servicios sujetos al impuesto. También lo El hecho de que estos sujetos reper- son – dice la ley 20/1991 - las entidades cutan luego el impuesto sobre un tercero del artículo 35.4 de la nueva Ley General adquirente del bien o servicio, como dispo- Tributaria (herencias yacentes, comuni- ne el artículo 20 de la ley 20/1991, no 2 dades de bienes y demás entidades que, cambia en nada su situación jurídico-tribu- careciendo de personalidad jurídica, taria. Lo que persigue la repercusión del constituyan una unidad económica o un IGIC no es restablecer el equilibrio patri- patrimonio separado susceptible de im- monial que exige toda relación jurídica, posición), cuando realicen operaciones sino, simplemente, que los sujetos obten- sujetas al impuesto. gan de los adquirentes de los bienes o servicios, al margen de la relación tributaria Todos estos sujetos lo son en calidad sensu stricto, una cantidad igual a la pa- de contribuyentes, empleando las catego- gada a la Hacienda de la Comunidad Autó- rías dogmáticas del artículo 36.2 de la noma, a fin de que el IGIC alcance su ob- nueva LGT. En efecto, en estos supuestos jeto-fin de gravar el consumo; pero sin de entregas de bienes y prestaciones de que, por ello, el repercutido se convierta servicios, los empresarios o profesionales en contribuyente del impuesto. En derecho realizan el hecho imponible determinado tributario, los contribuyentes son las per- por la ley (entrega de bienes y prestación sonas que realizan el hecho imponible y, de servicios), quedando, por tanto, obli- en el IGIC, los hechos imponibles, por gados al pago del impuesto. Pero no por- operaciones interiores, sólo los realizan las que el legislador los coloque, como susti- personas físicas o jurídicas que tengan la tutos, en lugar del realizador del hecho condición de empresarios o profesionales, imponible, sino porque ellos son los que nunca los repercutidos3. Las contestaciones de la Dirección General de Tributos del Gobierno de Canarias, de 26 y 27 de enero de 1993, establecen la doctrina de que, dentro de las comunidades de bienes, hay que incluir la comunidad de gananciales. Por tanto, cuando se arriendan fincas urbanas (locales comerciales, oficinas...) por personas casadas en régimen de gananciales y la finca arrendada pertenece al patrimonio ganancial, la comunidad de gananciales es sujeto pasivo del impuesto. 3 Véanse las tesis elaboradas por la doctrina italiana sobre los sujetos pasivos del IVA en mi libro: F. Clavijo Hernández, Impuesto General Indirecto, Tomo I, Cisspraxis, Bilbao, 1995, págs. VIII-3 y VIII-4. 2 151 FRANCISCO CLAVIJO HERNÁNDEZ 2. Operaciones efectuadas por ción-liquidación del IGIC ante la Conseje- personas o entidades no establecidas ría de Economía y Hacienda por las opera- en las Islas Canarias ciones realizadas; pero la Administración, en ningún caso, podría exigírsela en caso La ley del impuesto, en el artículo de incumplimiento, al no estar estos suje- 19.2 a), establece que “excepcionalmente, tos establecidos en las islas. ¿Cómo podría se invierte la condición de sujeto pasivo”, exigirse el impuesto por una operación es decir, de deudor del impuesto, “en los que se entiende realizada en Canarias empresarios o profesionales y, en todo pero que el sujeto que la realiza no está caso, en los entes públicos para quienes se establecido en nuestro archipiélago? realicen las operaciones sujetas a gravamen” en el siguiente supuesto: “a) cuando No nos interesa, ahora, tanto ahon- las citadas operaciones se efectúen por dar en esta cuestión, cuanto exponer que personas o entidades no establecidas en este supuesto de sujeto pasivo trata de re- Canarias, salvo que el destinatario, a su solver este problema de gestión tributaria, vez, no esté establecido en dicho territo- impidiendo esa posible vía de evasión del rio”. IGIC y garantizando la recaudación del impuesto. Para ello, lo que ha hecho la ley de Para comenzar, debe recordarse que modificación de los aspectos fiscales del las normas de localización del hecho impo- REF, en este artículo, es “convertir”, en su- nible del IGIC (cf. artículo 17 de la ley jeto pasivo, al empresario o profesional 20/1991) establecen, como lugar de reali- establecido en el archipiélago (no a quien zación de determinadas prestaciones de no tenga tal carácter), destinatario de la servicios, como son las de los profesiona- operación sujeta a gravamen, al ser, desde les, publicidad, etc., la sede del destinata- el punto de vista de la gestión, un sujeto rio de la operación. Por ello, si una empre- fácilmente individualizable y, sobre todo, sa perfectamente controlable por la Adminis- o un profesional no estuviese establecido en las Islas y, por las normas tración de la Comunidad Autónoma. de localización de los hechos imponibles, el servicio se entendiera realizado en Ca- No me importa confesar que tengo narias, esos sujetos, a efectos normativos, mucho de maestro de escuela a la hora serían, por lo que dijimos en el apartado de estudiar éste y otros temas del Dere- anterior, los “contribuyentes” del impues- cho Tributario, así que no me importa re- to; pero no se le escapará al lector que currir a un ejemplo para aclarar este su- esos “teóricos contribuyentes” difícilmente p u e s t o d e s u j e t o p a s i vo q u e e s t o y cumplirían la obligación tributaria, pues, al intentando explicarle al lector. Imagine- no residir esos empresarios o profesiona- mos un abogado que tiene su despacho les en el archipiélago, estarían fuera del en Madrid y que asesora a una empresa control de la Hacienda Canaria. Ha de te- establecida en Tenerife. Las normas de nerse en cuenta que todo contribuyente localización del hecho imponible del IGIC tiene que presentar e ingresar la declara- [artículo 17.2-5º A),d), en la redacción 152 LOS SUJETOS PASIVOS Y RESPONSABLES DEL IGIC de la ley 53/2002, de 30 de diciembre] El empresario o profesional destina- determinan que el lugar de realización de tario de la operación gravada está obliga- ese servicio profesional es Tenerife, que do, en mi opinión, en calidad de sustitu- es el lugar de la sede de la empresa des- to. Lo que se ha denominado por la tinataria del servicio. Pues bien: al ser la doctrina y la legislación del impuesto la isla de Tenerife el lugar de realización del “inversión del sujeto pasivo”, no es más hecho imponible, el abogado madrileño que un caso de sustitución en el IGIC. En debería presentar la autoliquidación del la dogmática del derecho tributario, el IGIC ante la Consejería de Economía y sustituto es un sujeto pasivo que, por im- Hacienda de la Comunidad Autónoma de posición de la ley y en lugar del contribu- Canarias y estaría obligado, además, yente, está obligado a cumplir la obliga- como contribuyente (realizador del hecho ción tributaria principal, así como los imponible), a pagar el impuesto. Sin em- deberes inherentes a la misma. No hace bargo, en casos como éste y en otros qui- falta decir que esta sustitución es lo que zá más complejos, la Consejería, como es ocurre en este supuesto que estamos obvio, no tiene ninguna posibilidad de examinando. El contribuyente es el em- controlar el IGIC, al no estar el profesio- presario o profesional no establecido en nal establecido en Canarias. Lo que ha las Islas que efectúa la operación sujeta a hecho la ley, a fin de evitar este “vacío” gravamen, pero, en su lugar, quien debe, en la gestión del IGIC, es “invertir” la en su caso, pagar el impuesto es el susti- condición de sujeto pasivo del impuesto y tuto, es decir, el empresario o profesional convertir, en sujeto pasivo, al empresario para quien se realiza la operación, los tinerfeño destinatario del servicio profe- cuales abonarán las facturas a las empre- sional realizado por el abogado madrile- sas o profesionales no establecidos en ño. En supuestos como éste, por tanto, el Canarias sin incluir el importe del IGIC, sujeto pasivo del IGIC no es la persona pero “autorrepercutiéndose” el impuesto física o jurídica que realiza el hecho im- que, como es sabido, será deducible ponible (la empresa o profesional que como si lo hubiera soportado de un terce- presta el servicio), sino el sujeto destina- ro. Así, por ejemplo, si en el supuesto tario de la operación, quien está, por otra que hemos explicado en líneas anteriores, parte, obligado a “autorrepercutirse” el la empresa tinerfeña paga al abogado IGIC y a declarar e ingresar, en su caso, madrileño 3.000 euros por sus servicios el impuesto en la caja de la hacienda de profesionales, la empresa debe consignar, la Comunidad Autónoma. en la misma declaración-liquidación, el IGIC “autorrepercutido” de 150 (5 por El problema dogmático que plantea 100 de 3.000) euros, y la deducción co- este supuesto es determinar en condición rrespondiente al mismo, de manera que de qué el empresario o profesional desti- si la prorrata de la empresa fuese del 100 natario de la operación gravada está obli- por 100, el resultado financiero sería que gado al pago del IGIC: ¿como contribu- no habría ingreso efectivo alguno del yente o como sustituto? IGIC por esa operación. 153 FRANCISCO CLAVIJO HERNÁNDEZ Por último, debe quedar claro que la empresario que adquiere esos artículos, lo ley sólo convierte en sustituto al empresa- mismo que el del apartado anterior, será rio o profesional para quien se realice la sustituto del impuesto y, por consiguiente, operación sujeta a gravamen, no a quien en la relación con la hacienda de la Comu- no tenga tal carácter. La razón de esta nidad Autónoma, se colocará en lugar del norma es clarísima: la condición de sujeto empresario que le vende el oro sin elabo- pasivo del IGIC lleva consigo la necesidad rar o los productos semielaborados de oro, de cumplir múltiples deberes de carácter estando – como sustituto - obligado a li- tributario, alguno incluso de tipo contable quidar e ingresar, en su caso, a la Conse- y registral, y es evidente que resultaría jería de Economía y Hacienda las cuotas desproporcionado imponérselo a simples del IGIC devengadas por estas operacio- particulares que, en la mayoría de los ca- nes de entrega de oro sin elaborar o de sos, sólo realizarían alguna operación in- productos semielaborados de oro. cluible en este supuesto del artículo 19 de la ley. No nos corresponde, en este apartado, describir el pormenor de esta relación 3. Entregas de oro sin elaborar o de sustitución. Nos conformamos con des- productos semielaborados de oro, de tacar que esta inversión del sujeto pasivo ley igual o superior a 325 milésimas trata de combatir un posible fraude detectado, en el IVA, por la Inspección de Ha- Un segundo caso de “inversión del cienda que, con muchísimas variantes, sujeto pasivo” viene establecido en el artí- consistía en lo siguiente4: 1º) las empre- culo 19.1-2º b) de la ley y se da en las en- sas, el oro que tenían y que vendían, lo tregas de oro sin elaborar o de productos poseían de un modo irregular, pues, en semielaborados de oro (lingotes, lamina- muchos casos, ese oro lo habían introduci- dos, chapas, hojas, varillas, hilos, bandas, do en España sin haber soportado el im- tubo, etc.), cuya ley sea igual o superior a puesto correspondiente, al haberlo hecho 325 milésimas, siempre que el destinatario mediante contrabando. 2º) Las ventas del de la operación de entrega sea un empre- oro sin elaborar y de los productos semie- sario o profesional. laborados de oro sí las hacían, estas empresas, repercutiendo el impuesto a la em- No es preciso insistir en que, al exis- presa adquirente. 3º) Sin embargo, aquí tir en este supuesto una “inversión del su- estaba otro problema, estas empresas jeto pasivo”, el deudor del IGIC será el vendedoras no liquidaban ni ingresaban empresario o profesional que adquiere el las cuotas del impuesto, por estas opera- oro sin elaborar o los productos semiela- ciones de entrega, a la Hacienda Pública, borados de oro y no el que los vende. El cuyo importe la Administración no podía Cf. D. Gómez Aragón, “Novedades para el año 2000 en el Impuesto sobre el Valor Añadido”, en Revista de Contabilidad y Tributación, nº 203, pág. 72. 4 154 LOS SUJETOS PASIVOS Y RESPONSABLES DEL IGIC reclamarles, dado que estas empresas se 4. Operaciones realizadas en vir- constituían como tales para desaparecer tud de procedimientos administrativos en un corto espacio de tiempo y mediante y judiciales de ejecución forzosa procedimientos en los que resultaba difícil su localización. 4º) Por último, las empre- Un último supuesto es el del apartado sas adquirentes sí se deducían el impuesto c) del artículo 19.1 de la ley, que dispone repercutido, con lo cual, el resultado para que se invertirá la condición de sujeto pa- la Hacienda Pública era, claramente, per- sivo en los empresarios o profesionales y, judicial, ya que esa deducción no se co- en todo caso, en los entes públicos para rrespondía con ningún ingreso por parte quienes se realicen las operaciones de en- de la empresa vendedora. tregas de bienes y prestaciones de servicios, cuando tengan lugar “en virtud de No hace falta insistir en que con la in- una resolución administrativa o judicial”. versión del sujeto pasivo, que estableció la ley 55/1999, de 29 de diciembre, este caso No es nuestra intención entrar en las de fraude es muy difícil que hoy en día se razones por las que la ley 24/2001, de 27 dé. Pues, como se ha explicado en líneas diciembre, estableció esta inversión del más atrás, el sujeto pasivo del IGIC será sujeto pasivo en el marco de las expropia- siempre, en estas operaciones, el empresa- ciones forzosas y procedimientos adminis- rio adquirente de los artículos y no el ven- trativos o judiciales de ejecución forzosa. dedor que, en el esquema de fraude que se Lo que sí parece claro es que esta modifi- ha explicado, era quien introducía el oro de cación del artículo 19 de la ley 20/1991 contrabando y no ingresaba el IGIC reper- acepta, de un modo implícito, la doctrina cutido. El empresario-comprador debe, hoy, de la consulta de la Dirección General de “autorrepercutirse” el IGIC y debe, además, Tributos del Gobierno de Canarias, de 23 consignar en la declaración-liquidación el de octubre de 1996, y la de la Sentencia, IGIC “autorrepercutido” y la deducción co- de 5 de abril de 1999, del Tribunal Supe- rrespondiente al mismo. Con lo cual, podrá rior de Justicia de Canarias (Sala de Santa no haber ingreso efectivo, por esta opera- Cruz de Tenerife) que entienden que las ción, en la Hacienda de la Comunidad, si la transmisiones de bienes y derechos afec- prorrata del empresario adquirente fuese tados a un patrimonio empresarial o profe- del 100 por 100. Pero lo que sí es cierto es sional, realizadas con carácter forzoso en que, al invertirse la condición de sujeto pa- subasta pública, con intervención judicial, sivo en el empresario adquirente, es difícil están sujetas al IGIC. que hoy se produzca, por el conjunto de las operaciones, una minoración de los ingre- En efecto, como dice la Sentencia del sos de la Hacienda de la Comunidad que, Tribunal Superior de Justicia de Canarias, como no se le escapará al lector, hubiese en estos casos de procedimientos judiciales llegado a ser, en algunos casos, realmente de ejecución forzosa, se dan todos los ele- significativa, con grave perjuicio para los in- mentos que determinan la sujeción de es- tereses tributarios. tas operaciones al IGIC, pues se trata de 155 FRANCISCO CLAVIJO HERNÁNDEZ una entrega de bienes que forman parte del tutos del impuesto y, como sustitutos, se patrimonio empresarial, y que realiza un colocan, en la relación del IGIC, en lugar empresario, a título oneroso, en el desarro- de los propietarios de los bienes objeto de llo de su actividad empresarial. Y ello, ob- expropiación o subasta, que son quienes viamente, no queda alterado porque estas realizan las operaciones sujetas al IGIC y operaciones vengan exigidas por una reso- están obligados a cumplir la obligación del lución administrativa o judicial, pues quien impuesto, así como los deberes inherentes transmite el poder de disposición de los a la misma. Por ello, el adjudicatario - bienes es siempre el empresario titular de para sólo referirnos en estas líneas a los los mismos, como queda claro, por ejem- casos de ejecución forzosa - debe “auto- plo, en los procedimientos judiciales de eje- rrepercutirse” el IGIC y debe consignar, cución forzosa, en los que el juzgado, en las también, como sustituto, en su declara- subastas, se limita, simplemente, a ordenar ción-liquidación, ese IGIC que se ha «au- el procedimiento de venta. torrepercutido» y la deducción correspondiente al mismo. De tal manera que, si su A estos efectos, quien realiza la en- prorrata fuese del 100 por 100, como ocu- trega de bienes o la prestación de servi- rre con muchos empresarios, no tendrá cios es el empresario o profesional a que que ingresar ninguna cantidad por esta se refiere la expropiación forzosa o el pro- operación realizada en el marco de un pro- cedimiento administrativo o judicial de cedimiento de ejecución forzosa. ejecución forzosa. Sin embargo, no es éste el sujeto pasivo o deudor del impuesto. En las operaciones realizadas en virtud de B) LOS SUJETOS PASIVOS EN LAS IMPORTACIONES una resolución administrativa o judicial, el sujeto pasivo es, siempre, en las expropia- Son sujetos pasivos del impuesto, en ciones forzosas, el ente público que expro- las importaciones, los importadores de los pia y, en los procedimientos administrati- bienes, que son quienes realizan ese he- vos o judiciales de ejecución forzosa, el cho imponible del IGIC. adjudicatario de los bienes o servicios, cuando actúe en condición de empresario o profesional (artículo 5 de la ley 20/1991) A efectos de este impuesto, se en- tienden por importadores: y no en la de consumidor final. 1) los destinatarios de los bienes importaIgual que en los anteriores supuestos dos, sean adquirentes, cesionarios o de inversión del sujeto pasivo, el ente pú- propietarios de los mismos, o bien blico y el adjudicatario serán, en estas consignatarios que actúen en nombre operaciones realizadas en virtud de una propio, en la importación de dichos resolución administrativa o judicial, susti- bienes5. La mera actuación del consignatario en nombre propio lo convierte en sujeto pasivo de la importación, constituyendo, la posterior entrega de los bienes al propietario, el hecho imponible de una entrega interior de bienes. 5 156 LOS SUJETOS PASIVOS Y RESPONSABLES DEL IGIC 2) Los viajeros para los bienes que con- III. LOS RESPONSABLES DEL IGIC duzcan al entrar en Canarias. No es fácil explicar, de un modo sen3) Los propietarios de los bienes en los cillo, el régimen de los responsables en el casos no contemplados en las dos IGIC; a ello coadyuvan, sin duda, los cam- letras anteriores. bios que se han producido, en su regulación, en los últimos años, aparte de la in- La ley no exige ninguna condición es- novación que va a suponer el nuevo pecífica en el importador para considerarlo supuesto de responsabilidad que ha intro- sujeto pasivo del impuesto. Podrá serlo un ducido la reciente Ley General Tributaria empresario, un profesional o un particular. para las contrataciones y subcontratacio- Tampoco en la ley se establece ninguna exi- nes de obras y servicios. Para analizar, con gencia respecto del destino de los bienes algún detenimiento, la responsabilidad en importados, los cuales podrán emplearse el IGIC, es necesario centrar su estudio en bien en una actividad empresarial o profe- dos cuestiones: por un lado, en los su- sional, o bien destinarse al consumo final puestos de responsabilidad contemplados de los mismos. En los dos casos, se realiza en el artículo 21 bis de la ley 20/1991 y, el hecho imponible y quien importa el bien por otro, en el régimen de responsabilidad es el sujeto pasivo del impuesto. por la contratación y subcontratación de obras, que aparece regulado en la nueva La condición de importador, pues, es Ley General Tributaria. la que determina su situación jurídica de deudor del impuesto en calidad de contri- A) LOS RESPONSABLES DEL IMPUES- buyente. En todos los supuestos, el sujeto, TO EN LAS OPERACIONES DE EN- el importador, es quien realiza la entrada TREGAS DE BIENES Y PRESTACIO- de bienes en las Islas Canarias, resultan- NES DE SERVICIOS do, por ello, obligado, como contribuyente, según el artículo 36 de la nueva Ley Gene- El artículo 21 bis de la Ley 20/1991, ral Tributaria, al pago del impuesto, así cubriendo una laguna del texto originario como al cumplimiento de los deberes tri- de la ley6, establece la responsabilidad so- butarios inherentes al mismo. lidaria de los destinatarios de las operacio- 6 Este artículo 21 bis fue añadido a la ley por el artículo 1.12 del Real Decreto-ley 21/1993, de 29 de diciembre, de modificación de los aspectos fiscales del Régimen Económico Fiscal de Canarias (BOE de 31 de diciembre de 1993), con la siguiente redacción: “1. Responderán solidariamente de la deuda tributaria correspondiente los destinatarios de las operaciones sujetas a gravamen que, mediante sus declaraciones o manifestaciones inexactas se hubiesen beneficiado indebidamente de exenciones, supuestos de no sujeción o de la aplicación de tipos impositivos menores de los que resulten procedentes con arreglo a Derecho. 2. En las importaciones de bienes, también serán responsables solidarios del pago del impuesto: 1º) Las asociaciones garantes en los casos determinados en los Convenios internacionales. 2º) Las empresas de transportes, cuando actúen en nombre de terceros en virtud de Convenios Internacionales. 3º) Los agentes de Aduanas, cuando actúen en nombre propio y por cuenta de sus comitentes. 3. Serán responsables subsidiarios del pago del impuesto los agentes de Aduanas cuando actúen en nombre y por cuenta de sus comitentes. 4. Las responsabilidades establecidas en los números 2 y 3 anteriores no alcanzarán a las deudas tributarias que se pongan de manifiesto como consecuencia de actuaciones practicadas fuera de los recintos aduaneros”. 157 FRANCISCO CLAVIJO HERNÁNDEZ nes realizadas por los empresarios o pro- sólo las conductas activas de decla- fesionales, cuando, mediante acción u raciones o manifestaciones inexac- omisión culposa o dolosa, hayan eludido la tas, por parte del destinatario de la correcta repercusión del impuesto. operación, son las que determinan la responsabilidad por el impuesto; No podemos intentar siquiera, en también, las omisivas de no comuni- este apartado, una aproximación general a car pueden generar esta responsabi- los responsables solidarios en la Ley Gene- lidad. Así suele ocurrir, por ejemplo, 7 ral Tributaria . A efectos de proporcionar para referirnos a un caso que puede una idea meramente fugaz, es necesario ser frecuente en los supuestos en recordar que los responsables solidarios que el arrendatario no le comunique son unos deudores u obligados tributarios al arrendador el cambio de destino a que no entran en la categoría de los suje- despacho profesional del inmueble tos pasivos del impuesto y, también, que que le tenía alquilado como vivien- estas personas o entidades que se colocan da. Ha de tenerse en cuenta que, junto al sujeto pasivo como responsables como no se utiliza el piso como vi- solidarios, por la realización, en nuestro vienda, la exención del IGIC no es caso, del presupuesto de hecho definido aplicable. Por ello, si el arrendatario en el apartado primero del artículo 21 bis no comunica al arrendador este de la ley 20/1991, quedan sujetos al pago cambio de destino del inmueble, ha- de la deuda tributaria en función de «fia- brá eludido, con esa omisión, la co- dores legales», previa declaración y notifi- rrecta repercusión del IGIC, lo que cación de la responsabilidad, una vez que determina la adquisición de esta haya transcurrido el período voluntario de responsabilidad solidaria respecto pago y el contribuyente o deudor principal del impuesto, al ser una omisión no haya efectuado el ingreso del impuesto. que, con toda probabilidad, puede ser calificada de culposa. En lo que se refiere a este supuesto de responsabilidad solidaria del artículo 21 - Segunda, la responsabilidad procede bis de la ley 20/1991, cuatro precisiones no sólo, como ocurría con la anterior hay que hacer a este respecto: redacción del artículo 21 bis, en los casos en que el destinatario se hu- - Primera, esta responsabilidad se ge- biese beneficiado indebidamente de nera por cualquier “acción u omi- una exención, no sujeción o un tipo sión” que desemboque en la elusión de gravamen menor del que le co- de la correcta repercusión del IGIC. rrespondería con arreglo a derecho, Ello significa, obviamente, que no sino, también, en cualquier supuesto Vid., en general, sobre los responsables tributarios, el estudio del profesor R. Calvo Ortega, “La responsabilidad tributaria solidaria”, en Hacienda Pública Española, nº 5, y la monografía de la profesora S. Mazorra Manrique de Lara, Los responsables tributarios, Instituto de Estudios Fiscales, Marcial Pons, Madrid, 1994. 7 158 LOS SUJETOS PASIVOS Y RESPONSABLES DEL IGIC en que se eluda la correcta repercu- daria que enuncia la ley 20/1991, para las sión del IGIC. Precisamente, esto es importaciones de bienes, en el apartado lo que, por ejemplo, puede suceder segundo del artículo 21 bis. cuando la base imponible esté incorrectamente determinada, porque el Enumerándolos, cabe decir que, en destinatario de la operación no haya las importaciones, son responsables soli- comunicado al empresario todos los darios del pago del IGIC: datos o elementos esenciales para su fijación. La incorrecta determinación - Las asociaciones garantes, en los de la base imponible ocasiona una casos determinados en convenios elusión de la correcta repercusión del internacionales. impuesto y, con ello, adquiere el destinatario, por esta conducta omisiva, - Las empresas de transporte, cuan- una responsabilidad solidaria respec- do actúen en nombre de terceros, to de las obligaciones del impuesto. en virtud de convenios internacionales. - Tercera, para que proceda la responsabilidad solidaria, se exige la concu- - Los agentes de aduanas y las per- rrencia de un elemento subjetivo sonas autorizadas para presentar (dolo o culpa) en la conducta del y tramitar declaraciones para el destinatario. No basta una acción u despacho de las mercancías, omisión tendente a eludir la correcta cuando intervengan en nombre repercusión del impuesto. Es necesa- propio y por cuenta de sus comi- rio que la conducta activa u omisiva tentes. la realice el destinatario de la operación de un modo doloso o culposo. Nada hay que explicar a propósito de estos tres supuestos de responsabili- - Y cuarta, esta responsabilidad no se dad, que tienen su fundamento en la ley limita a la totalidad de la deuda tri- y que han sido establecidos por la ley butaria, tal como hoy la define el ar- 20/1991 a fin de garantizar el cobro del tículo 58 de la nueva Ley General impuesto, para el caso de la falta de Tributaria: comprende también la pago de los importadores. Cabe añadir sanción que pueda proceder, según sólo que, a diferencia del supuesto del precisa y establece el artículo 21 bis apartado anterior, la responsabilidad se de la ley 20/1991. extiende a la totalidad de la deuda tributaria exigida en período voluntario, en la B) LOS RESPONSABLES DEL IMPUESTO EN LAS IMPORTACIONES parte que corresponda a las actuaciones practicadas dentro del recinto aduanero, sin incluir nunca las sanciones, según Bajo este subepígrafe, comprendemos los supuestos de responsabilidad soli- dispone el artículo 41.4 de la nueva Ley General Tributaria. 159 FRANCISCO CLAVIJO HERNÁNDEZ C) LOS RESPONSABLES DEL IMPUES- cumplimiento de las obligaciones antes ci- TO POR LA CONTRATACIÓN Y SUB- tadas ante la Seguridad Social o la hacien- CONTRATACIÓN DE OBRAS da”; lo propio sucede, añadimos nosotros para referirnos al IGIC, respecto de las La nueva Ley General Tributaria, a fin de hacer frente a supuestos «abusivos» obligaciones de repercusión de este impuesto. que, en algunas ocasiones, se dan en las ejecuciones de obras, ha establecido un Para estos supuestos (que, en mu- nuevo supuesto de responsabilidad por las chos casos, supone la interposición de un obligaciones tributarias relativas a tribu- sujeto entre el empleador real y el que tos, como el IGIC, que deban repercutirse aparece como tal en la relación), se esta- por contratistas o subcontratistas a quie- blece la responsabilidad en la letra f) del nes se haya cedido la ejecución de obras o apartado primero del artículo 43 de la prestación de servicios. nueva Ley General Tributaria. Debe destacarse que esta responsabilidad es subsi8 El profesor Pérez Royo , analizando el diaria, a diferencia de las dos que hemos proyecto de la LGT, ha escrito que “la examinado en los apartados anteriores, práctica de la cesión o subcontratación de por lo que la derivación de la acción de co- obras o servicios es una figura tradicional bro contra el responsable no se producirá en ciertos ámbitos, como es el de las hasta que haya concluido íntegramente el obras públicas, y que en la actualidad – procedimiento de recaudación en vía eje- afirma - ha adquirido un desarrollo aún cutiva contra el deudor principal. Para la superior al tradicional, con la extensión del exposición de su régimen jurídico, pode- llamado outsourcing o desplazamiento ha- mos distinguir tres aspectos que afectan, cia empresas externas de tareas propias de una parte, a quién es responsable y, de de la organización de la empresa principal otra, a la extensión, límite y exoneración (contabilidad, informática, etc.). Mediante de la responsabilidad. la norma de la que hablamos – dice Pérez Royo - se pretende cubrir el riesgo que, 1) En primer lugar, son responsables, para la hacienda, se deriva de ciertas por las obligaciones tributarias del prácticas en que incurren algunas empre- IGIC que deba repercutirse, “las sas: con la finalidad de evitar el “engorro” personas o entidades que contraten que acarrea la gestión de personal en ma- o subcontraten la ejecución de obras teria de seguridad social y de retenciones o la prestación de servicios”. La lite- fiscales, se acude a la cesión de la ejecu- ralidad del artículo 43.1 f) es clara y ción de obras o servicios a un tercero, que no ofrece dudas sobre la amplitud aparece como contratista o subcontratista subjetiva de esta responsabilidad: y que pasa a ser el empleador obligado al son responsables del IGIC quienes 8 160 F. Pérez Royo, Derecho Financiero y Tributario, 13ª ed., Civitas, Madrid, 2003, pág. 190. LOS SUJETOS PASIVOS Y RESPONSABLES DEL IGIC contraten o subcontraten a un terce- su actividad económica principal10. ro la ejecución de una obra o la Y es obvio que la de la censura de prestación de un servicio. No impor- cuentas no se halla incluida dentro ta que sea promotor, contratista de la actividad principal del promo- principal o subcontratista. Por el tor. En cualquier caso, esta respon- solo hecho de contratar o subcontra- sabilidad sólo comprende las re- tar la obra o el servicio, estos suje- percusiones incumplidas por el tos adquieren una responsabilidad deudor principal en la “parte que de las obligaciones del IGIC que de- corresponda a las obras o servicios 9 ban repercutirse . objeto de la contratación o subcontratación”. 2) La responsabilidad por el IGIC que deba repercutirse solamente alcan- 3) El límite de la responsabilidad que- za las contrataciones y subcontra- da acotado, según el artículo 43 de taciones correspondientes a la “ac- la nueva Ley General Tributaria, “al tividad económica principal” del importe de los pagos que se reali- contratante que, por definición, es cen sin haber aportado el contratis- la actividad o actividades que ta o subcontratista al pagador el constituyen su objeto social. Así, certificado de encontrarse al co- por ejemplo, un promotor será res- rriente de sus obligaciones tributa- ponsable por las repercusiones del rias o habiendo transcurrido el perí- IGIC a que venga obligado el con- odo de doce meses desde el tratista con quien contrate la eje- anterior certificado sin haber sido cución de la obra, ya que ésta es renovado”. su “actividad económica principal”. S i n e m b a r g o, e s e p r o m o t o r n o De manera muy esquemática, la será, por ejemplo, responsable, cuantía, y exigencia de la responsabilidad respecto del IGIC, del censor con al contratante, puede resumirse del si- quien contrate la censura o audito- guiente modo: ría de sus cuentas, pues, según se desprende del artículo 43.1, la res- a) de un lado, queda referida al IGIC ponsabilidad no se extiende a to- correspondiente antes de que le dos los supuestos de contratación haya entregado el contratista o sub- o subcontratación que se desarrolle contratista el certificado de estar al en el conjunto de su actividad, sino corriente de sus obligaciones tribu- sólo a la que se realice respecto de tarias. Cf. V. Pich Rosell y C. Obeso Riess, “Responsabilidad tributaria subsidiaria en la contratación y subcontratación de obras en la nueva Ley General Tributaria”, en Revista de Contabilidad y Tributación, nº 249, pág. 181. 10 Cf. V. Pich Rosell y C. Obeso Riess, “Responsabilidad tributaria subsidiaria en la contratación y subcontratación de obras en la nueva Ley General Tributaria”, cit., págs. 181 y 182. 9 161 FRANCISCO CLAVIJO HERNÁNDEZ b) y, de otro, al IGIC después de venci- Administración Tributaria, la vigencia del do el período de los doce meses de certificado de que esas empresas están al vigencia del certificado sin que haya corriente de sus obligaciones tributarias11. sido oportunamente renovado. Su exoneración de responsabilidad va a depender, en la práctica, de ello, pues si el De este modo, queda claro que, a fin certificado está caducado o el contratista o de eludir la asunción de esta responsabili- subcontratista no lo tiene, el contratante – dad, al propietario o contratista principal por el solo hecho de haber realizado el no le queda más remedio que comprobar, contrato - asume una responsabilidad por en todos sus pagos, a los contratistas y el incumplimiento de esos sujetos de la subcontratistas, como si fuera la misma obligación de repercutir. Cf. V. Pich Rosell y C. Obeso Riess, “Responsabilidad tributaria subsidiaria en la contratación y subcontratación de obras en la nueva Ley General Tributaria”, cit., pág. 183. 11 162