vi. las capitulaciones matrimoniales y el menor no emancipado

VI. LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES Y EL
MENOR NO EMANCIPADO
En o r d e n al m e n o r no e m a n c i p a d o q u e con arreglo a la
Ley p u e d a casarse, dispone el Código civil, en su artículo
1329, q u e p o d r á otorgar capitulaciones matrimoniales,
p e r o necesitará el concurso y c o n s e n t i m i e n t o de sus p a d r e s
o tutor, salvo q u e se limite a p a c t a r el r é g i m e n de separación o el de participación.
Evidentemente, hay q u e ponerlo en relación con el artículo 48.2 del Código civü, p o r virtud del cual p u e d e h a b e r
dispensa de edad, a p a r t i r de los catorce años, otorgada
p o r el Juez p a r a q u e dicho m e n o r p u e d a contraer matrimonio.
Debe destacarse q u e los p a d r e s ó el t u t o r del m e n o r no
e m a n c i p a d o q u e contraiga m a t r i m o n i o n o ostentan l a
r e p r e s e n t a c i ó n legal; éste a c t ú a p o r sí m i s m o y en su propio n o m b r e , a u n q u e no obstante, se i m p o n e el complem e n t o de capacidad (concurso y consentimiento) de aquellas p e r s o n a s que, t o n relación a los d e m á s actos jurídicos,
son representantes legales del m e n o r 156 .
Sin embargo, el c o m p l e m e n t o de capacidad resulta
a b s o l u t a m e n t e innecesario si el menor, al otorgar capitulaciones matrimoniales, opta p o r el r é g i m e n e c o n ó m i c o
m a t r i m o n i a l de separación de bienes o participación.
(156)
LASARTE ÁLVAREZ, C., Principios de Derecho civil, T. VI, Derecho de familia, "op. cit."', pág. 185.
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JOSÉ MARÍA CUTILLAS TORNS
Convengo con LASARTE ÁLVAREZ que el menor no
emancipado, sin necesidad de complemento de capacidad
alguno, puede someterse al régimen de gananciales siempre y cuando no otorgue capitulaciones 157.
LLOPIS GINER va más allá, predicando una interpretación extensiva del artículo 1329 del Código civil. Así
pues, el menor de edad que quiera otorgar capitulaciones
por sí solo, sin la concurrencia o consentimiento de otras
personas, puede establecer el régimen económico de separación, el de participación y el de gananciales, todos ellos
en la forma y términos establecidos por la Ley, y que a falta
o por ineficacia de las capitulaciones el régimen legal subsidiario será el legal de gananciales 158.
Se entiende por la doctrina que del artículo 1329 del
Código civil se deduce que los regímenes de separación y
(157)
"Ibidem", "op. cit.", pág. 185. Entiende éste autor, con absoluto
rigor, que la admisibilidad del matrimonio del menor no emancipado
no debería llegar hasta el extremo de que personas de tan baja y experiencia puedan pactar el régimen económico-matrimonial sin la asistencia y el complemento de capacidad de sus mayores, pues posiblemente una norma tan permisiva, yendo al fondo del asunto, no
garantice libertad alguna del menor y pueda originarle problemas que
no sea capaz de dilucidar en el momento de adoptar la decisión sobre
el tema.
(158)
LLOPIS GINER, J.M., La capacidad del menor para otorgar
capitulaciones (Comentario del artículo 1329 del Código civil), en
RCDI, Enero-Febrero, 1988, Número 584, "op. cit.", pp. 77 y ss. Llega
a la conclusión éste autor que el régimen económico-matrimonial
dependerá del contenido de las capitulaciones, independientemente
de si el matrimonio ha sido celebrado con los requisitos exigidos por
la Ley. Distingue que el menor que puede capitular válidamente en
muchos casos no tiene la misma capacidad para contraer matrimonio. Una misma edad no concede la misma capacidad para realizar
estos dos actos con igual validez y requisitos. Por último, considera
que la desvinculación del régimen relativo a la capacidad para contraer matrimonio ha hecho que sean las normas generales que regulan la capacidad del menor, emancipado o no, las que sean aplicables
a los requisitos y eficacia de las capitulaciones matrimoniales, cuando éstas excedan en su contenido a los permitido por el artículo 1329.
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LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES
participación han de acogerse en las capitulaciones tal
como están disciplinadas en el Código. Si se introduce
alguna modificación, hará falta el concurso y consentimiento de los padres o del tutor 159.
Poner de relieve que las capitulaciones matrimoniales
que se otorguen por el menor sin el concurso y consentimiento de los padres o tutor no son nulas sino anulables 160.
Ello nos conduce inexorablemente a la confirmación
de las capitulaciones anulables.
VI. 1. La acción impugnatoria
Me remito a todo lo dicho sobre los incapaces sobre la
acción, legitimación, plazos, etc., para no incidir en reiteraciones inútiles.
(159) CABANILLAS SÁNCHEZ, A., Comentario del Código civil, T. II,
"Ob. cit.", pág. 607. LACRUZ, Elementos de Derecho chai, IV, Derecho
de familia, vol. 1.°, "ob. cit.", pág. 314, dice que algún autor cree que
yo niego la posibilidad de pactar el menor, por sí solo, el régimen de
gananciales. No es así: lo que yo creo - d i c e - es que cualquier régimen
se ha de pactar tal cual, sin modificaciones, y es en eso en lo que
disiento de DIEZ-PICAZO-GULLÓN, que admiten que el menor puede
pactar el régimen de gananciales con "alguna modiñcación que no lo
desnaturalice". ALBALADEJO, M., Curso de Derecho civil, TV, José
María Bosch Editor, S.A., Barcelona, 1991, 5. a ed., "op. cit.", pág. 139,
nota 1, donde dice que más correcto hubiese sido decir que "salvo que
se limite a pactar un régimen legal, por si se da el insólito caso de que
se capitule pactando el de gananciales, que aunque regiría en defecto
de pacto, nada impide que se pacte. Y es evidente que pactarlo en
capitulaciones no requeriría el concurso en éstas de padres o tutor".
(160)
En ello es unánime la doctrina; Vide. CABANILLAS SÁNCHEZ,
A., Comentario del Código civil, T. II, "Ob. cit.", pág. 607. Ello se infiere, se dice, de la remisión del artículo 1335 del Código civil al régimen
de los contratos, y de la ratio del concurso y consentimiento, que
constituyen un complemento de la capacidad de obrar del menor. 886;
también, LÓPEZ BELTRÁN DE HEREDIA, C, La nulidad contractual.
Consecuencias, "ob. cit." pp. 285 y ss. DURÁN RIVACOBA, R., La
capacidad en las capitulaciones matrimoniales/ "ob. cit.", pp. 136 y ss.
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