Informe Legal 0185-2012-SERVIR

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JUAN CARLOS COI' 1cS CARCElcN
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ORIOAO NACIONAL DEL
SERVICIO CIVIL
PRESIDE NCIA r;;Jr;;cuTI VA
Presidente Ejecutivo
MARIANA BAL~N TALLADA
De
HORA
FECHA
o9 AGO 2012/_lb'//:...
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Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Hum nos R E
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Firma......................
Poder disciplinario del Estado
Asunto
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Descriptor
a) Ejercicio del poder disciplinario del Estado sobre el personal bajo el régimen
de contratación administrativa de servicios
b) Autoridad competente para ejercer el poder disciplinario
Referencia
Escrito presentado con Reg. W 54372-2011
Fecha
lima,
n1 ~GO 2012
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual el
señor Gerardo Mestanza García realiza varias consultas en torno a la potestad disciplinaria del Estado
sobre los trabajadores comprendidos en el régimen laboral de contratación administrativa de servicios
(en adelante, el régimen CAS).
l.
ANTECEDENTES
En síntesis, las consultas que realiza el señor Gerardo Mestanza García son las siguientes:
1.1.
¿Qué autoridad del Poder Judicial ejerce el poder disciplinario sobre los trabajadores
comprendidos en el régimen CAS, las Oficinas Desconcentradas de la Oficina de Control de la
Magistratura o las Oficinas de Recursos Humanos de cada Corte Superior de Justicia?
1.2.
En caso que el poder disciplinario sea ejercido por las Oficinas Desconcentradas de la Oficina de
Control de la Magistratura, ¿qué autoridad resuelve en segunda instancia, la Oficina de Control
de la Magistratura o el Tribunal del Servicio Civil?
1.3.
¿Es jurídicamente correcto iniciar procedimiento disciplinario (y sancionar) a trabajadores
contratados bajo el régimen CAS, por faltas disciplinarías cometidas antes de la vigencia del
Decreto Supremo W 065-2011-PCM?
11.
ANÁLISIS
Competencias de SERVIR
2.1.
Las competencias de SERVIR para emitir opm1ones en materia de serv1c10 civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia Cle gestión del empleo, acceso,
entre otras, emita de manera progresiva.
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Gerencia
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de Políticas de Gestión
de Recursos Humanos
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal de
todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus respectivas competencias se
encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de
decisiones individuales en cada entidad.
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos, por lo que nuestro Informe tiene por objeto ubicar el marco legal aplicable a la
situación planteada sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos.
2.2.
Sin perjuicio de lo señalapo, en los numerales siguientes esbozaremos las pautas generales a
que deben sujetarse las entidades públicas para el ejercicio de su poder disciplinario sobre los
trabajadores comprendidos en el régimen señalado.
1
Ejercicio del poder disciplinario del Estado-Empleador sobre los trabajadores contratados bajo el
régimen CAS
2.3.
Al respecto, nos remitimos a lo expresado en los Informes Legales NS! 206 y 1069-2011SERVIR/GG-OAJ, que están publicados en el portal institucional de SERVIR (www.servir.gob.pe).
En síntesis, en estos informes se señala lo siguiente:
a)
Si bien no existe norma de alcance general que establezca expresamente el procedimiento
y las medidas disciplinarias (sanciones) que pueden aplicarse a los trabajadores
contratados bajo el régimen CAS, existen diversas normas con rango de ley que establecen
la potestad disciplinaria del Estado sobre el personal que le presta servicios de manera
subordinada, por lo que éstas, mutqtis mutandis, pueden hacerse extensivas al personal
contratado bajq dicho régimen laboral,
b)
Una de dichas normas es la Ley NS! 27815 - Ley del Código de Ética de la Función Pública,
que consagra la facul~ad sancionadora del Estado sobre todas las personas que le prestan
servicios cualquiera sea su régimen de contratación, por incumplimiento de los principios,
deberes y prohibiciones establecidos en el Código de Ética y su Reglamento, aprobado por
Decreto Supremo NS! 033-2005-PCM.
2.4.
Desde esa perspectiva, por la naturaleza laboral del régimen CAS (declarada así por el Tribunal
1
Constitucional ), los trabajadores comprendidos en él son susceptibles de ser sancionados
disciplinariamente por las entidades empleadoras, ante cualquier incumplimiento de sus
obligaciones.
2.5.
En ese sentido, las entidades públicas pueden (o pudieron) ejercer su facultad sancionadora
por faltas disciplinarias cpmetldas incluso antes de la vigencia del Decreto Supremo N" 0652011-PCM (28 de julio de 2011), que modificó diversos artículos e incorporó otros al Decreto
Supremo N" 075-2008-PCM (como el artículo 15-A, que establece la facultad sancionadora de
las entidades ante cualquier infracción o incumplimiento de las obligaciones a cargo del
trabajador), con la finalidad de dar cumplimiento a lo ordenado por el Tribunal Constitucional
en la sentencia recaída en el Expediente N" 00002-2010-Pl/TC.
1
Sentencia recaída en el Expediente N2 00002-2010-Pl/TC.
2
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2.6.
En tal sentido, las entidades se encuentran faatlt:adaS para dirigir la prestación de dichos
servicios, normarlos, dictar las órdenes necesari~ para su ejecución y sancionar
disciplinariamente cualquier infracción o incumplimiento de las obligaciones a cargo del
2
trabajador, respetando los principios de tipicidad, proporcionalidad y razonabilidad •
2.7.
En esa línea, de acuerdo a la opinión emitida en el Informe Legal N" 110-2012-SERVIR/GG-OAJ,
que está publicado en el portal institucional de SERVIR (www.servir.gob.pe), y en tanto no se
dicten las normas de alcance general que prevean el procedimiento y las sanciones aplicables
a los trabajadores CAS, las entidades públicas -para sancíonar a estos trabajadores- podrían
seguir el procedimiento y las medidas disciplinarias que hubieran previsto para el resto de sus
trabajadores (los que pertenezcan a otros regímenes laborales) o establecer un procedimiento
y medidas disciplinarias aplicables únicamente a ellos.
Ello, en ejercicio de la facultad reglamentaria, que permite a cada entidad dictar, al interior de
su organización, normas, directivas o reglamentos de obligatorio cumplimiento para los
trabajadores (entre ellas, las normas que regulen el procedimiento y las sanciones aplicables al
interior de la institución, respetando évidentemente los principios que guían la facultad
disciplinaria de todo empleador).
Autoridad competente para ejercer el poder disciplinario sbbre los trabajadores contratados bajo el
régimen CAS
2.8.
En este punto, nos remitimos a lo expresado en el Informe Legal N" 893-2011-SERVIR/GG-OAJ,
que está publicado también en el portal web de SERVIR, en el que se señala lo siguiente:
a)
A partir de la vigencia del Decreto Supremo N" 065-2011-PCM (28 de julio de 2011), la
Oficina de Recursos Humanos de la entidad (o la que haga sus veces) es la que debe
encargarse de la gestión de los contratos administrativos de servicios.
b)
Aunque la norma no lo señale expresamente, la gestión de dichos contratos
comprende todas aquellas actividades y funciones inherentes a la administración del
capital humano, desde la selección y contratación del trabajador hasta la extinción de
su vínculo laboral con la entidad.
2.9.
A lo expuesto en dicho informe, podemos añadir que la gestión de dichos contratos (por parte
de las oficinas de recursos humanos o la que haga sus veces) comprende también la atribución
de aplicar las medidas disciplinarias a los trabajadores contratados bajo dicho régimen laboral,
ante cualquier incumplimiento de sus obligaciones.
2.10.
Precisamente, en aplicación de dicha disposición reglamentari!J el~~nsejo Directivo-de SERVIR
aprobó luego la Resolución de Presidencia Ejecutiva N" 107j 0 !_1-SE;RV.l_Rtp.f,.ia trcwés d ia cual
se aprobaron los "Lineamientos para la adecuación de los instrumentos internos conforme a los
trabajtJ'iJórés
contratados bajo el
cuales las entidades ejercen el poder disciplinario sobre los
... ,,,
1 1
,
régimen laboral especial del Decreto Legislativo N° 1057111 en cuyo artículo 8• se establece que
"Las medidas disciplinarias serán aplicadas por la Oficina de Recursos Humanos de cada
2
Artículo 15.A.l del Decreto Legislativo N" 1057, artículo adicionado por el Decreto Supremo N V 065-2011-PCM.
3
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Gerencia
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de Kec. •.irsos Humanos
entidad a la que haga sus veces'-3, despejando, de esta forma, cualquier duda que pud iera
existir sobre la competencia de las Oficinas de Recursos Humanos (o la que haga sus veces)
para la aplicación de sanciones.
2.11.
Finalmente, cabe recordar que, conforme al articulo 17º del Decreto Legislativo N2 1023, el
Tribunal del Servicio Civil es competente para conocer y resolver, en segunda y última instancia
administrativa, los recursos de apelación que versen sobre las siguientes materias: a) acceso al
servicio civil; b) pago de retribuciones; c) evaluación y progresión en la carrera; d) régimen
disciplinario; y e) terminación de la relación de trabajo.
111
CONCLUSIONES
3.1.
A partir de la vigencia del Decreto Supremo Nº 065-2011-PCM, la Oficina de Recursos Humanos
de la entidad (o la que haga sus veces) es la que debe encargarse de la gestión de los contratos
administrativos de servicios. En ese sentido, la gestión de dichos contratos comprende también
la atribución de aplicar las medidas disciplinarias a los trabajadores contratados bajo dicho
régimen laboral, ante cualquier incumplimiento de sus obligaciones.
3.2.
Asimismo, el Tribunal del Servicio Civil es competente para conocer y resolver, en segunda y
última instancia administrativa, los recursos de ape lación que versen sobre las materias de su
competencia, entre ellas, el régimen disciplinario.
3.3.
De acuerdo con lo expresado en el presente informe, las entidades públicas pueden (o
pudieron) ejercer su facultad sancionadora por faltas disciplinarias cometidas incluso antes de
la vigencia del Decreto Supremo N" 065-2011-PCM.
Es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de Oficio
de respuesta respectivo.
Atentamente,
3
La Resolución de Presidencia Ejecutiva N" 107-2011-SERVIR/PE entró en vigencia el 28 de febrero de 2012, de acuerdo a
lo seilalado en la Resolución de Presidencia N" 170-2011-SERVIR/PE.
4
Pres1dcnua
del Conse;o de M:r.1stros
Ai.ltondad Nacional
del Servicio Civi l
Presiden~ia
·
Eje~utiva
·
; ,;
"~
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
Lima,
1 O AGO 2012
OFICIO N2 / (} ;.t;¡ -2012-SERVIR/PE
Señor
GERARDO MESTANZA GARCÍA
Calle Manuel Arizola 137, Urb. Federico Villarreal
Chiclayo.Referencia
1
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CHICl.AYO
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Documento con Registro N° 54372-2011
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento
de la referencia, por el que consulta sobre el régimen disciplinario de los trabajadores
sujetos al Decreto Legislativo N° 1057.
Al respecto, le remito el Informe Lega l N° 185-2012SERVl R/GPGRH, de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos.
Sin otro particular, quedo de usted.
Atenta mente,
JCC/MBT/mro
Reg. 54372-2011
www.s~rvir.gob .pe
Pasaje Francisco de Zela lSO
Piso 10, Jesús Maria
Lima 11, Perú
T: 51-1-2063370