Fuentes del Ordenamiento jurídico

EL ORDENAMIENTO
JURÍDICOADMINISTRATIVO:
O SEA, EL
ORDENAMIENTO
JURÍDICO
Teoría de las fuentes del Derecho
Remisión en
bloque a la
teoría general
de las fuentes
del Derecho
Constitución
esp.)
Ley y normas --LeyEA (LO+procedimientos
Orgánica (art. 81 CE)
ordinaria (especiales…)
con rango de -Ley
-Decreto-Ley (art. 86 CE)
-Decreto Legislativo (arts. 82Ley
85 CE)
Reglamento
La famosa pirámide normativa kelseniana…
El sistema de fuentes visto con la óptica del
Derecho Administrativo

Algunas cuestiones relevantes a tratar:
 Vinculación
positiva a la Ley (art. 103 CE)
 Europeización del sistema de fuentes
 Articulación normativa en el Estado
autonómico
 La potestad reglamentaria de las
Administraciones públicas
1. Vinculación positiva de la Administración al
Derecho
Art. 103 CE: las Administraciones públicas actúan siempre con
sometimiento pleno a la Ley y al ordenamiento jurídico.
Consecuencias




Control judicial pleno de la actuación administrativa
(art. 106.1 CE)
Responsabilidad por una actuación administrativa
ilegal (art. 106.2 CE)
Los actos administrativos contrarios al ordenamiento
jurídico son nulos o anulables (art. 47y 48 LPACAP)
Las Administraciones públicas sólo pueden actuar en
ejercicio de competencias legalmente atribuidas
(art. 140, 141 LRJSP)
2. Europeización del sistema de fuentes
Las fuentes del Derecho de la UE y su integración en el Ordenamiento español:
el 40% de las leyes en Alemania y Francia trasponen Derecho de la UE, el 15%
en el Reino Unido.
Derecho administrativo y UE

Derecho UE



Originario: tratados fundacionales
Derivado: reglamentos, directivas; decisiones, recomendaciones,
dictámenes
Homogeneización (europeización) del Derecho
administrativo

Principios de primacía y efecto directo



Especialmente en materias como contratación, protección ambiental.
Los jueces nacionales no aplican leyes contrarias al Derecho UE:
son los jueces “naturales” del Derecho UE
Responsabilidad por incumplimiento: 258 TFUE, 135 CE78, art. 8
y D.Ad.2ª LO 2/2012, de Estabilidad Presupuestaria &
RD515/2013, de 5 de julio, de criterios y el procedimiento para
determinar y repercutir las responsabilidades por incumplimiento del
Derecho de la UE; art. 35.5 LRJSP
Directiva 92/43/CEE, del Consejo, de 21 de mayo,
relativa a la conservación de los hábitats naturales y
de la fauna y flora silvestres
Ley 42/2007, de 13 de diciembre, del patrimonio Natural y de la biodiversidad
Artículo 45. Medidas de conservación de la Red Natura 2000.
1. Respecto de las Zonas Especiales de Conservación y las Zonas de Especial Protección para las Aves, las
Comunidades autónomas fijarán las medidas de conservación necesarias, que respondan a las exigencias
ecológicas de los tipos de hábitats naturales y de las especies presentes en tales áreas, que implicarán:
Adecuados planes o instrumentos de gestión, específicos a los lugares o integrados en otros planes de desarrollo
que incluyan, al menos, los objetivos de conservación del lugar y las medidas apropiadas para mantener los
espacios en un estado de conservación favorable.
Apropiadas medidas reglamentarias, administrativas o contractuales.
2. Igualmente las administraciones competentes tomarán las medidas apropiadas, en especial en dichos planes o
instrumentos de gestión, para evitar en los espacios de la Red Natura 2000 el deterioro de los hábitat naturales y de
los hábitat de las especies, así como las alteraciones que repercutan en las especies que hayan motivado la
designación de estas áreas, en la medida en que dichas alteraciones puedan tener un efecto apreciable en lo que
respecta a los objetivos de la presente ley.
3. Los órganos competentes deberán adoptar las medidas necesarias para evitar el deterioro o la contaminación de
los hábitats fuera de la Red Natura 2000.
4. Cualquier plan, programa o proyecto que, sin tener relación directa con la gestión del lugar o sin ser necesario
para la misma, pueda afectar de forma apreciable a los citados lugares, ya sea individualmente o en combinación
con otros planes o proyectos, se someterá a una adecuada evaluación de sus repercusiones en el lugar, que se
realizará de acuerdo con las normas que sean de aplicación, de acuerdo con lo establecido en la legislación básica
estatal y en las normas adicionales de protección dictadas por las Comunidades autónomas, teniendo en cuenta los
objetivos de conservación de dicho lugar. A la vista de las conclusiones de la evaluación de las repercusiones en el
lugar y supeditado a lo dispuesto en el apartado 5 de este artículo, los órganos competentes para aprobar o
autorizar los planes, programas o proyectos solo podrán manifestar su conformidad con los mismos tras haberse
asegurado de que no causará perjuicio a la integridad del lugar en cuestión y, si procede, tras haberlo sometido a
información pública.
5. Si, a pesar de las conclusiones negativas de la evaluación de las repercusiones sobre el lugar y a falta de
soluciones alternativas, debiera realizarse un plan, programa o proyecto por razones imperiosas de interés público
de primer orden, incluidas razones de índole social o económica, las Administraciones Públicas competentes
tomarán cuantas medidas compensatorias sean necesarias para garantizar que la coherencia global de Natura
2000 quede protegida.
La concurrencia de razones imperiosas de interés público de primer orden sólo podrá declararse para cada
supuesto concreto:
Mediante una ley.
Mediante acuerdo del Consejo de Ministros, cuando se trate de planes, programas o proyectos que deban ser
aprobados o autorizados por la Administración General del Estado, o del órgano de Gobierno de la Comunidad
autónoma. Dicho acuerdo deberá ser motivado y público.
La adopción de las medidas compensatorias se llevará a cabo, en su caso, durante el procedimiento de evaluación
ambiental de planes y programas y de evaluación de impacto ambiental de proyectos, de acuerdo con lo dispuesto
en la normativa aplicable. Dichas medidas se aplicarán en la fase de planificación y ejecución que determine la
evaluación ambiental.
Las medidas compensatorias adoptadas serán remitidas, por el cauce correspondiente, a la Comisión Europea.
6. En caso de que el lugar considerado albergue un tipo de hábitat natural y/o una especie prioritaria, señalados
como tales en los anexos I y II, únicamente se podrán alegar las siguientes consideraciones:
Las relacionadas con la salud humana y la seguridad pública.
Las relativas a consecuencias positivas de primordial importancia para el medio ambiente.
Otras razones imperiosas de interés público de primer orden, previa consulta a la Comisión Europea.
3. Articulación normativa en el Estado autonómico
¿Cómo ponemos orden en este complejo normativo de nuestro Estado Autonómico?
La reserva de Ley

Reserva de Ley material
 La
que dispone la propia Constitución


 No

Ejs. art. 53 CE, derechos fundamentales; art. 70 CE, Ley
electoral; art. 103.3, acceso función pública; art. 105 CE,
derechos ciudadanos).
Incluso, reserva de Ley orgánica (art. 54 CE, defensor del
pueblo; art. 107 CE, Consejo de Estado; art. 165 CE, tribunal
constitucional).
cabe deslegalización
Reserva de Ley formal
 Cualquier
materia regulada por Ley queda
formalmente reservada ("se congela" el rango)
 Cabe deslegalización
Las SsTC 5/1981, de
13
de
febrero,
213/1996, de 19 de
diciembre, 224/1993,
127/1994, 254/1994 y
185/1995 afirman que
“las leyes orgánicas y
las ordinarias no se
sitúan en distintos
planos
jerárquicos”!!!!!!!!!!!!
El principio de competencia

Competencia = función (ej.: legislación, desarrollo
legislativo, ejecución) ejercida sobre una materia (ej.:
aguas, transporte, educación, sanidad)



Problema: Significado y alcance de cada materia (y submaterias!), a
resolver por el TC caso acaso
Competencia ≠ jerarquía: entre normas estatales y
autonómicas se aplica el principio de competencia
Clases de competencias (art. 149.1 CE y EEAA)
Exclusivas: 149.1.8º (legislación civil), 18º (expropiación)
 Compartidas (Estado/basesCCAA/desarrollo)



arts. 149.1.18º (régimen jurídico AAPP), 23ºCE (medio ambiente), 25º
(régimen minero)
Problema: indefinición de lo básico el TC lo dispone caso a caso
Principios de prevalencia y supletoriedad

Prevalencia (art. 149.3º CE)
 La
competencia sobre materias no asumidas por los EEAA
corresponde al Estado (principio dispositivo) .
 Regla de conflicto con escasa relevancia práctica: una
aplicación estricta del principio de competencia enerva
este principio

Supletoriedad (art. 149.3ºCE)
 El
Derecho estatal será, en todo caso, supletorio del
Derecho autonómico (técnica para colmar lagunas): solo
funciona en el escenario de las competencias compartidas
Art. 29 LRBRL
1. Funcionan en Concejo Abierto:
a.Los municipios que tradicional y voluntariamente
cuenten con ese singular régimen de gobierno y
administración.
b.Aquellos otros en los que por su localización
geográfica, la mejor gestión de los intereses
municipales u otras circunstancias lo hagan
aconsejable.
2 y 3.omissis.
4. No obstante lo anterior, los alcaldes de las
corporaciones de municipios < 100 residentes podrán
convocar a sus vecinos a Concejo Abierto para
decisiones de especial trascendencia para el
municipio. Si así lo hicieren deberán someterse
obligatoriamente al criterio de la Asamblea vecinal
constituida al efecto.
Los municipios que con anterioridad venían obligados
por Ley en función del número de residentes a
funcionar en Concejo Abierto, podrán continuar con
ese régimen especial de gobierno y administración si
tras la sesión constitutiva de la Corporación,
convocada la Asamblea Vecinal, así lo acordaran por
unanimidad los 3 miembros electos y la mayoría de
los vecinos.
Art. 3 Ley (aragonesa) 9/2009, de 22 de diciembre,
reguladora de los CONCEJOS ABIERTOS
Funcionan en Aragón en régimen de Concejo
abierto:
a) Los municipios de menos de 40 habitantes y
aquellos que tradicionalmente hayan venido
funcionando con este singular régimen de
gobierno y administración. A estos efectos se
entenderá que existe tradición cuando el
municipio se viniera rigiendo por este régimen
con antelación a 1985.
b) Aquellos otros municipios en los que sus
circunstancias peculiares lo hagan aconsejable,
y así se acredite y resuelva en el procedimiento
correspondiente.
c) Las entidades locales menores que cuenten con
una población inferior a 40 habitantes.
4. La potestad reglamentaria de las Administraciones
públicas
El reglamento
Concepto



"Disposiciones administrativas de carácter general" y rango
inferior a la ley (arts. 9.3, 97 y 103 CE), vinculantes
desde su publicación (arts. 128 y 37 LPACAP).
Características: imperatividad, abstracción y
generalidad, indeterminación de los destinatarios, función
de integración normativa y vigencia indefinida.
Desequilibrio de la importancia relativa de la Ley y el
reglamento (desnaturalización de la relación Leyreglamento)
Titulares de la potestad
reglamentaria


El Gobierno (art. 97 CE) y las AAPP (art. 106.1 CE)
Según su ámbito territorial:
ámbito estatal: Consejo de Ministros y Ministros (arts. 4, 5 y
23 LGob.)
 ámbito autonómico: Consejos de gobierno y Consejeros
autonómicos.
 ámbito local: municipios y provincias (arts. 4.1.a, 22.2 d) y
33.2 b) LRBRL)
 Algunas administraciones instrumentales gozan también
de potestad regulatoria (CNMC).

Relación ley/reglamento


Regla general: principio de jerarquía (reserva de
Ley), desarrollo de las leyes (reglamentos
ejecutivos), arts. 128.2 y 47.2 LPACAP
Colaboración Ley/reglamento
 Remisión
o habilitación normativa
 El
legislador se remite al reglamento para que complete o
detalle sus disposiciones (ej. art. 13 EBEP)
 Deslegalización
 El
legislador habilita a que normas reglamentarias regulen
materias que hasta ahora estaban contenidas
("congeladas") en Leyes
Jerarquía entre reglamentos

Los reglamentos están sujetos al principio
jerárquico: ningún reglamento puede vulnerar los
preceptos de otro de jerarquía superior (art 128.2
LPACAP)
 Art.
23.3 LGob.: Reales Decretos y Órdenes Ministeriales
 Art. 44 Ley aragonesa 2/2009
 Otros: circulares, instrucciones internas, que vinculan a los
órganos administrativos.

Principio de inderogabilidad singular (art. 37
LPACAP)
Normas técnicas

Documentos que contienen especificaciones técnicas basadas
en los resultados de la experiencia y del desarrollo
tecnológico. Fruto del consenso entre todas las partes
interesadas (no sólo la Administración: también fabricantes,
consumidores, laboratorios, centros de investigación):
autorregulación


vinculantes en ciertos ámbitos, como la seguridad industrial o
laboral.
Elaboradas por un Organismo de Normalización
reconocido. España: AENOR (Asociación Española de
Normalización y Certificación) www.aenor.es.
Procedimiento de elaboración de
reglamentos

No existe un procedimiento común, hay que acudir
a distintas normas en función del titular de la
potestad reglamentaria
 Ámbito
estatal: art. 26 LGob.
 Ámbito autonómico: Leyes autonómicas (en Aragón, arts.
42 ss. Ley 2/2009)
 Ámbito local: art. 49 LRBRL

Trámites comunes:
 Información
pública y audiencia a los interesados
 Publicación en Boletín Oficial
Impugnación de reglamentos


Los reglamentos contrarios a la Ley y al
ordenamiento jurídico son nulos de pleno derecho
(art. 47.2 LPACAP)
Impugnación:
 Directa
del reglamento, ante la jurisdicción contenciosoadministrativa (arts. 112.3 LPACAP y 26 LJ)
 "Indirecta": recurso contra un acto administrativo de
aplicación, fundado en la nulidad del reglamento (art.
26 LJ)
Otras fuentes del Derecho administrativo
En especial, el precedente administrativo
Otras fuentes del ordenamiento jurídico
administrativo

Costumbre
 Ej:
régimen de concejo abierto, aprovechamientos
comunales…

Precedente administrativo: prácticas y decisiones
reiteradas de las AAPP en la interpretación y
aplicación de las normas:
 No
es vinculante, pero art. 35.1.c) LPACAP: necesaria
motivación para apartarse del precedente