Protección penal de la propiedad intelectual - e-DATO

PROTECCIÓN PENAL DE
LA PROPIEDAD
INTELECTUAL
MARCO LEGAL Y EXPERIENCIA APLICATIVA
NECESIDAD DE LA INTERVENCIÓN PENAL
mayor vulnerabilidad x avances tecnológicos/costes irrisorios /modos
industrializados.
-
-
instalación de la delincuencia organizada transnacional (LO 15/03: art 271 /282
bis-Propuesta Directiva 2003) producción lícita masiva/tráficos transnacionales de
bienes/transporte y distribución x redes organizadas/blanqueo/reciclaje pérdidas
-
vector de crecimiento de delincuencia aneja y conexa (libertad, vida, seguridad).
-
→ enfrentamiento a una actividad organizada, transnacional, industrializada y
pluriofensiva tomada por las mafias-empresas del crimen
-
- Masiva vulneración y distribución instantánea mundial internet (potencial
lesivo)
-
- Grupos organizados con distribución de tareas / jerarquía y control interno /uso
tecnología avanzada/ubicación en servidores extranjeros (USA-Canadá) /fórmulas
pantalla anonimizadas/ necesidad seguimiento corrientes económicas (ingresos
publicidas x bannes-pop-ups) → cooperación policial y judicial internacional.
2
DISEÑO DE LA MEDIDA SINDE

Esquema: Decisión de interrupción del servicio de SI o retirada de
contenidos vulneradores x órgano admvo MºC (Sec 2ª CPI) en curso de
un procedimiento admvo iniciado a instancia titular DPI y con
comparecencia responsables previa identificación: si requerimiento
cesión de datos a PSSI → autorización jjudicial x Jdo Central C-A,, 24 h
+
ejecución ►previa autorización judicial
x procedimiento especial DF 122 bis LJCA ante Jdo Central C-A +
apelación ante Sala C
C-A
A Audiencia Nacional
Nacional-
(control externo de garantías x afección dchos art. 20)
Revisión jurisdiccional ordinaria sobre decisión admva CPI: control
material → recurso c-a en única instancia ante Sala C-A Aud. Nacional +
casación
ió TS?
3
*Problemática interacción procedimental contencioso administrativa entre procedimiento especial
PROBLEMÁTICA OBTENCIÓN IDENTIDAD DEL RESPONSABLE


La ausencia de una regulación adecuada respecto del registro de los dominios de
internet posibilita que cualquiera pueda registrar determinados dominios con datos falsos, o a
través de servicios (ubicados generalmente en USA),
USA) que posibilitan el anonimato del
registrante.
¿a quién se va a requerir la retirada de contenidos o contra quién se va a dirigir el cierre
de la p
página
g
ya q
y
que si lo único q
que sabemos es q
que las “máquinas”
q
que albergan
q
g
el
contenido están en un tercer país? Habría dos opciones:

requerir a los principales ISPs españoles el bloqueo de las DNSs que permiten el acceso a dichos dominios (medida que
técnicamente se puede vulnerar fácilmente y que adicionalmente sólo impide que accedan a dichos contenidos los usuarios
españoles, pero los de terceros países accederán a los mismos (por lo que únicamente se posibilita una solución temporal y parcial
en la medida en que el perjuicio puede que disminuya pero no se evitará).

A través de las herramientas judiciales de cooperación internacional,
internacional esto es,
es solicitar al administrador del ISP extranjero que
proceda al bloqueo de dichos contenidos (lo que normalmente conlleva la demora de varios meses, período durante el que el
administrador de la página infractora ha podido tomar ese contenido y montar otras numerosas páginas “espejo” de la primera con
una URL diferente).

El problema añadido es articular una cooperación internacional eficaz.

Como ha venido acreditando la experiencia
p
en la investigación
g
de los ilícitos p
penales, la p
plena y
certera identificación de los responsables de las vulneraciones exigirá frecuentemente la
petición de antecedentes bancarios y otros datos sensibles de carácter económico no tanto
dirigida a los prestadores de servicios como a las empresas que insertan publicidad en4la
páginas webs utilizadas por los infractores pues la identificación de éstos sólo podrá
MARCO INTERNACIONAL
Plano institucional → Líderes: OMPI /OMC
Plano
normativo:
Pl
ti


Convenio de Berna para la Protección de Obras Literarias y Artísticas (1886)
(UCC Ginebra,
Ginebra 1952) creada
Convención Universal sobre derechos de autor (UCC,
para permitir que la URSS y EEUU (rgtro obligatorio y menos 50 años tras muerte) y países anglosajones
del sistema de copyright se adhiriesen a un sistema de protección universal de los derechos
de autor.






Convención de Roma sobre protección de artistas intérpretes o ejecutantes,
productores de fonogramas y organismos de radiodifusión (1961).
Convenio para la protección de productores de fonogramas contra la reproducción
no autorizada (Ginebra, 1971)
Convenio sobre la distribución de señales portadoras de programas transmitidos
por satélite (Bruselas
(Bruselas, 1974)
ADPIC o TRIPs Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual relacionados con el Comercio (Marrakesh, 1994)
Tratado OMPI sobre derechos de Autor (WCT/TODA,
(WCT/TODA Ginebra 1996)
Tratado OMPI sobre interpretación o Ejecución y Fonogramas (WPPT/TOIEFF,
Gin 1996)
PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS AADPIC

Uno de los tres elementos constitutivos o pilares de la OMC (junto con Comercio
de Mercancías y Ac. sobre Comercio de Servicios). Fecha aplicación gral 1-I-1996

Aplicable por la mera pertenencia a OMC y constituye la PI en eje comercio
mundial.

La tutela de la PI pasa a ser parte integrante del sistema multilateral del
comercio OMC y,
y p
p-tt, el incumplimiento de obligaciones por un país pone en
riesgo su derechos de acceso a los mercados y los beneficios de la
pertenencia a la OMC.

“Garras y dientes” de Berna y París ► Establece normas de protección y reglas de
observancia + mecanismo de solución de diferencias de la OMC (ESD)
heredado del GATT.
GATT No sólo los titulares privados de derechos,
derechos sino los
Estados pueden reaccionar.

Estándar
E
tá d común
ú d protección
t
ió mínimo
í i
q. permite
it condiciones
di i
d mayor tutela
de
t t l x
Estados
NORMAS AADPIC PROTECCIÓN
DERECHO DE AUTOR ((ARTS. 9 a 13))

Los Miembros deben observar arts. 1 a 21 –salvo 6 bis- Convenio de
Berna (1971) y s Apdice
Consecuencias:


Obligación de los EM de cumplir las disposiciones sustantivas del Cº
Berna
Aplicación
de
A li
ió del
d l mecanismo
i
d solución
l ió de
d diferencias
dif
i de
d OMC
(heredado del GATT) si se incumplen tales obligaciones.
Obligaciones de dos tipos:


Procedimientos y recursos que debe prever cada Miembro (sobre todo
en ámbito judicial).
Requisitos de resultado en la aplicación de tales procedimientos y
recursos (medidas eficaces y recursos ágiles y disuasorios contra
acciones infractoras y aplicación de modo que evite creación de
obstáculos al comercio legítimo ).
INCUMPLIMIENTOS:


Origen tratamiento
Convicción de que normas inadecuadas de protección e inobservancia de derechos PI
privaban
titulares
de sus b
beneficios
y
i b a sus tit
l
d
fi i x creatividad
ti id d y capacidad
id d iinventiva,
ti
perjudicaban intereses comerciales de sus países.
Incremento de productos falsificados y piratería x facilidades de nuevas tecnologías y
globalización de los mercados + eliminación de barreras en circulación de mercancías →
necesidad de sistema de protección homogéneo y de fortalecer la observancia de la PI
Reclamación x los Estados (en defensa de sus titulares de derechos)
Consecuencias:
La aplicación y el incumplimiento de las obligaciones por los Estados miembros son
supervisados por el Consejo de los ADPIC

-
Restricción de los derechos de acceso a los mercados y los
beneficios de la pertenencia a la OMC.
- Reacción nacional USA (Sección 301, Trade & Tariff Act 1974) sanciones
económicas unilaterales de restricción a importaciones o exportaciones países sin
protección eficaz DPI de industrias de EEUU → Lista (negra) de observancia (Wacht
18/12/2013
REFUERZO Y PERFECCIONAMIENTO TUTELA PENAL


LO 6/1987 (+Ley 22/87), 11-XI (abandono tipos en blanco)
LO 10/1995 (mantenimiento sustancial + ánimo lucro tipo básico +
denuncia previa)

LO 15/2003 →

LO 5/2010 (tipos privilegiados + degradación a falta s/ beneficio
fortalecimiento en aspectos sustantivos,
penológicos y procesales (persecución de oficio + agente encubierto +
destrucción efectos)
ecco)
Plan Integral de disminución y eliminación
(8 abril 2005):
-Comisión Intersectorial Antipiratería (sustituye
anterior Comisión Antipiratería interministerial)
9
CONDICIONANTES DE LA INTERVENCIÓN PENAL
 Dependencia
 Dificultad
 Régimen
conceptual de los tipos
de distinción entre ilícito civil y penal
persecución
de persec
ción
Ad
ió
 Adopción
d medidas
did cautelares
t l
de
 Periciales
P i i l
cualificadas
lifi d
 Cuantificación
Responsabilidad Civil
DEPENDENCIA CONCEPTUAL

¿Qué, frente a qué, a quién se protege, cómo?



Interpretación
Integración
Aplicación
► Normativa extrapenal → determina significación
del núcleo
comportamientos
de
úc eo de los
os co
po ta e tos ttípicos:
p cos
LPI
Normativa UE (Directivas) - SSTJUE
CONVENIOS OMPI / OMC (ADPIC)
Proceso continuo transformación / Dificultades interpretativas
PRECEPTOS RELATIVAMENTE EN BLANCO O PLAGADOS DE
ELEMENTOS NORMATIVOS
Art. 270.1 CP:
S á castigado
Será
ti d con la
l pena de
d prisión
i ió de
d seis
i meses a dos
d
años
ñ
y
multa de doce a veinticuatro meses quien, con ánimo de lucro y en perjuicio
de tercero, reproduzca, plagie, distribuya o comunique públicamente,
en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica, o su
transformación, interpretación o ejecución artística fijada en cualquier
tipo
p de soporte
p
o comunicada a través de cualquier
q
medio, sin la
autorización de los titulares de los correspondientes derechos de
propiedad intelectual o de sus cesionarios
.
Igual en Propiedad Industrial:
Art.
Art 273.1…el
273 1 el que,
que con fines industriales o comerciales,
comerciales sin consentimiento del titular de una patente
o modelo de utilidad y con conocimiento de su registro, fabrique, importe, posea, utilice, ofrezca o
introduzca en el comercio objetos amparados por tales derechos.
A t 274.1
274 1 …ell que, con fines
fi
i d t i l o comerciales,
i l
i consentimiento
ti i t del
d l titular
tit l de
d un derecho
d
h
Art.
industriales
sin
de propiedad industrial registrado conforme a la legislación de marcas, y con conocimiento del
registro, reproduzca, imite, modifique o de cualquier otro modo utilice un signo distintivo idéntico o
12
confundible con aquél, para distinguir los mismos o similares productos, servicios, actividades
o
t bl i i t
l
ld
h d
i d di d t i l
t
i t d
ILÍCITO CIVIL Y PENAL
¿YUXTAPOSICIÓN?
No distinción entre sujetos pasivos y objetos de protección
protección, pero
→ Falta de coincidencia en esferas de protección:

No todas las facultades del contenido de derechos de la PI están
contempladas en el tipo.

Art. 2 LPI: Derechos personales y patrimoniales (Cap III, T. II)

Art. 270 CP: Plagio (no todo plagio: dimensión ecca)
Reproducción
Distribución
Comunicación pública
Ánimo de lucro
13
Riesgo → aplicación pº intervención mínima sin referentes
RÉGIMEN PERSEGUIBILIDAD

Art. 287 CP
- Antes
LO 15/2003:
Regla gral: denuncia agraviado
Legitimación E
E.G.:
7.3
G : arts.150
arts 150 LPI/ 7
3 LOPJ
Excepciones (de oficio):
Intereses generales
Pluralidad de personas
- Reforma LO 15/2003 → Persecución
DE OFICIO (situación vigente ¿real?).
Nuevo 771.1ª, pár. 2º
14
LEGITIMACIÓN
- Art. 150 LPI (redacción Disp. Final 2ª LEC)
Las entidades de gestión, una vez autorizadas, estarán
legitimadas en los términos que resulten de sus propios estatutos,
para ejercer los derechos confiados a su gestión y hacerlos valer en
toda clase de procedimientos administrativos o judiciales.
Para acreditar dicha legitimación,
legitimación la entidad de gestión
únicamente deberá aportar al inicio del proceso copia de sus
estatutos y certificación acreditativa de su autorización
administrativa. El demandado sólo p
podrá fundar su oposición
en la
p
falta de representación de la actora, la autorización del titular del
derecho exclusivo o el pago de la remuneración correspondiente.
- SSTS 29 octubre 1999 y 18 diciembre 2001
- Art. 771.1ª.2º → información derechos (ofrecimiento acciones) a
personas entidades u organizaciones que ostenten la representación
personas,
legal de los titulares de derechos de PI.
15
MEDIDAS CAUTELARES ESPECÍFICAS
(NORMATIVA EXTRAPENAL)
ARTÍCULO 143 LPI: CAUSAS CRIMINALES
En las causas criminales que se sigan por infracción
de los derechos reconocidos en esta Ley, podrán
adoptarse las medidas cautelares procedentes en los
procedimientos civiles,
civiles conforme a lo dispuesto en la
Ley de Enjuiciamiento Civil. Estas medidas no impedirán
la adopción
p
de cualesquiera
q
otras establecidas en la
legislación procesal penal.
(Disp. Final 2ª. 3 LEC)
- Medidas cautelares LEC (726, 727, inaudita altera parte:
733) + Medidas LPI (art.
(art 141)
- Compatibilidad medidas procesales penales (LECR-CP)
16


Art. 726 LEC.
Cualquier actuación directa o indirecta dirigida a posibilitar tutela
judicial otorgable en sentencia/ no sustituible por otra medida menos gravosa o
perjudicial
j di i l para quien
i la
l sufra.
f
Entre otras…
Art 727 LEC
Art.
LEC. Medidas cautelares específicas:
-embargo preventivo
-intervención
i t
ió y administración
d i i t ió jjudicial
di i l //anotaciones
t i
registrales
i t l
-intervención y depósito de ingresos obtenidos/consignación remuneración
-orden
orden de cese provisional de actividad
-depósito temporal de:
- ejemplares
de obras u objetos
producidos con
j p
j
p
propiedad intelectual e industrial
- material empleado para su producción
infracción de
MEDIDAS LEYES ESPECIALES
727.11ª Aquellas otras medidas que, para la protección de
ciertos derechos prevean expresamente las leyes, o que se
estimen necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial
que pudiere otorgarse en sentencia estimatoria → especialmente:
17
art. 141 LPI
PRESUPUESTOS GENERALES:

Fumus boni iuris: apariencia de buen derecho
derecho-razonable
razonable atribución de
responsabilidad por hecho delictivo (“fumus commisi delicti” frente a
imputado / 3º responsable civil subsidiario ex. 120 CP) y requisitos de la
concreta medida. Si motivo civil apariencia favorable a pretensión.

Periculum in mora: riego de resultados dañosos→ para la investigación,
x continuidad del perjuicio o para efectividad de la sentencia (efectividad
d tutela
de
t t l judicial).
j di i l)
-
Necesidad / idoneidad / proporcionalidad: no sustituible por otra de igual
eficacia
fi
i y menos gravosa.
-
Instrumentalidad tutelar y Provisionalidad.
TIEMPO Y FORMA:
En cualquier momento:



ex. art. 13 LECR: desde primeras diligencias
Auto: tan pronto surja necesidad y se den presupuestos.
presupuestos
Previsiones específicas durante tramitación causa (escrito acusación
art.781.1 in fine LECR / auto apertura juicio oral art. 783.2 LECR)
18
PROTECCIÓN CAUTELAR EXTRAPENAL

Ley 19/2006,
L
19/2006 d
de 5 jjunio,
i d
de ampliación
li ió
medios de tutela PI e Ind. Directiva
2004/48/CE PE
2004/48/CE,
PE-CJO
CJO -Aproximación
A
i
ió medios
di d
de
tutela nivel protección.
Modifica LEC-LPI-LPMU-LM-LDI.

Ley 23/2006, de 7 de julio, de modificación
LPI.
29/2001/CE., PE-CJO
PE CJO.
LPI Directiva 29/2001/CE
Armonización aspectos PI
Modifica LPI (entre otros Libro III: acciones y
medidas cautelares urgentes)19
ART. 141 LPI
Medidas cautelares que, según las circunstancias, fuesen
necesarias para protección urgente (en civil:
ci il en caso de infracción o
temor racional y fundado de su inminencia) y en especial:
1.- Intervención y depósito de ingresos obtenidos o consignación y depósito
de cantidades debidas por remuneración (pericial).
2.- Suspensión o prohibición de actividades infractoras (R-D-CP).
3.- Secuestro de ejemplares producidos o utilizados y del material empleado
para reproducción o comunicación pública
pública.
4.- Secuestro de instrumentos, dispositivos, productos y componentes de
“copiones” (elusión medidas tecnológicas)
5.- Embargo de equipos, aparatos y soportes del art. 25 LPI
6.- Suspensión de los servicios prestados por intermediarios a
terceros que se valgan de ellos para infringir derechos P
P.I.
I
20
APLICABILIDAD MEDIDAS 141 LPI
Antes LEC 1/2000 Art. 143 remitía directamente a 141 LPI con
procedimiento 142 ((hoy
p
y derogado)
g
) /Ahora lo hace a LEC





Pº régimen penal: a mayor entidad del ilícito mayor necesidad protección
(tesis suma CP + LECR + LEC + LPI) + catálogo + específico
Son las más específicas para proteger y evitar continuidad actividad y sus
efectos + asegurar resultas sentencia con R
R. Civil
Civil.
272.1 CP: Extensión Responsabilidad civil → cese actividad ilícita 139 LPIindemnización 140 LPI. Mayor efectividad protección con art. 141 LPI.
La derogación expresa 142 LPI por LEC (procedimiento de adopción / no
afectó catálogo reconocido a titulares 141 LPI)
Las leyes 19 y 23/2006 modificaron 141 LPI Absurdo prescindir d sus
aportaciones

727.11ª LEC (tesis suma) Carácter abierto 726 y 727 LEC.
21
Circular FGE 1/2006 ► De oficio, a instancia MF –incluso sin
ti ió
t
i t
i d
t
d
PERICIALES
-Dimensión técnico-científica: elementos del tipo/averiguación
responsables
p
→ líneas estratégicas
g
de investigación
g
-Dimensión patrimonial económica:
Subtipo atenuado 270.1 CP (reducida cuantía beneficio)
Degradación a falta 623.5 CP (beneficio no + 400 €)
Tipos agravados 271 CP:
a)) trascendencia
d
i económica
ó i b
beneficio
fi i obtenido
b id y
b) especial gravedad por valor objetos producidos
ilícitamente o especial importancia perjuicios ocasionados
Responsabilidad Civil ex. art. 272 C.P. → 140 LPI (tb. 139
LPI)
22
Art. 338 LECR.
PERICIALES FIABLES Y CUALIFICADAS
Complejidad técnica y valorativa x dinámica comisiva (uso de internet y
sociedad de la información) y tipo de objetos sobre los que recae el hecho
delictivo.


Cualificación y condiciones de los peritos / sistema de pericia libre
Recursos actuales:

Facultativos y técnicos de las unidades de Policía Científica CNP (+ BIT) y Guardia
Civil
 Valores añadidos: formación/ calidad → homologación de laboratorios de
Criminalística de todas las Secciones x auditorías externas + Protocolos específicos
PInt/Pind + seguimiento Manual Buenas Prácticas para la persecución de
los delitos contra la Propiedad Intelectual (Ministerio de Cultura → vid en
http://www.mcu.es/propiedadInt/MC/Mbp/index.html).

Lista de Peritos expertos en sector audiovisual de la Subdirección Gral PI (Mº
Cultura)/ no nombrados x Comisión Intersectorial Antipiratería: integración x
sugerencia entidades, carácter instrumental y de auxilio a petición de Jueces,
Fiscales y FFF y CC Seguridad Estado.
Estado Necesidades: regular condiciones de ingreso
control + formación + distribución territorial + publicidad del recurso.

Peritos de partes: graves problemas de titulación, formación y cualificación.
23
DIMENSIÓN TÉCNICO-CIENTÍFICA
Problemática múltiple y variada casuística x multiplicidad de
objetos materiales,
materiales medios empleados y dinámicas comisivas
► el alcance y características de la pericia depende de decisión sobre
extensión de la responsabilidad criminal y líneas de investigación.
Un ejemplo: obras audiovisuales subidas a servidores y publicitados en
portales y blogs que contienen enlaces ordinarios (redireccionadores) o
profundos (inserción en página web de contenido de otra como si fuera
propia) para puesta a disposición de la red vía descarga o streaming (v. on
line) ► actividad ilícita inicial (screener) + rippeo (copia audio/video de
dispositivo multimedia a disco duro) + admor portal inserción + admor portal que
facilita enlaces a contenidos…
contenidos (seguimiento y acreditación de “huellas”
huellas , tunneos /
firmas nick-name).
Problemática añadida → valoración perjuicio ocasionado ¿Cuántos accesos’
¿Cuántos visionados no autorizados? ¿Cuántas descargas?
24
DIMENSIÓN PATRIMONIAL




Aspectos descuidados: elementos y valores económicos presentes.
Imprescindibles para tipos básicos (270/274), tipos atenuados y degradación a
falta (270 in fine/274 in fine), tipos agravados (271 y 276 a) y b) y
CP)
responsabilidad civil (272 CP).
A) “beneficio económico” y “especial trascendencia económica del beneficio
obtenido” → provecho ecco efectivamente alcanzado (no ganancias presuntas)
B) especial gravedad de los hechos



x valor objetos producidos (certeza) transferencia criterio valorativo jueces sobre
montante económico
x especial importancia perjuicios ocasionados (producción de un perjuicio efectivo
y entre los valores para cuantificar daño emergente + lucro cesante + daño moral
ex. arts. 109 y ss. CP y v.gr.
g concepto
p daños y pperjuicios
j
del art. 140 LPI )
baremos objetivos (no consideración a estado económico del perjudicado)
Responsabilidad Civil → máxima dependencia conceptual

Toma en consideración de dobles opciones leyes extrapenales tanto en P Int (ex.
(ex
272 CP).
25
RESPONSABILIDAD CIVIL
Función
político
f t
futuras/pacificación
/
ifi
ió
d l
del
perturbado.
criminal:
prevención
conductas
conflicto-restauración
fli t
t
ió
orden
d
j ídi
jurídico

Instrucción FGE 1/92: reparación efectos delito conlleva
ejercicio acción civil / adopción medidas de protección
económico social del ofendido por el delito.
delito

¿qué ha de asegurarse?
►Art. 272 CP
¿q
g
1. La extensión de la responsabilidad civil derivada de los
delitos tipificados en los dos artículos anteriores se regirá por
las disposiciones de la Ley de Propiedad Intelectual
relativas al cese de la actividad lícita y a la indemnización
de daños y perjuicios.
perjuicios (arts.
(arts 139 y 140 LPI)
26
RESULTAS DE LA SENTENCIA
EX. ART. 272 C.P.
ART. 139.1 LPI: CESE ACTIVIDAD ILÍCITA








a) La suspensión de la explotación o actividad infractora.
b) La prohibición al infractor de reanudarla.
c) La retirada del comercio de los ejemplares ilícitos y su destrucción.
d) La retirada de circuitos comerciales, inutilización y, en caso necesario,
destrucción de los moldes,
moldes planchas,
planchas matrices,
matrices negativos y demás
elementos materiales, equipos o instrumentos destinados principalmente a
la reproducción, creación o fabricación de ejemplares ilícitos.
e) La remoción o el precinto de los aparatos utilizados en la comunicación
pública no autorizada.
f) El comiso, inutilización y destrucción de los instrumentos cuyo único uso
f ilit supresión
ió o neutralización
t li
ió d
t
ió d
sea facilitar
de protección
de programas d
de
ordenador o de medidas tecnológicas de protección anticopia.
g) La remoción o el precinto de los instrumentos utilizados anteriores.
h) La suspensión de los servicios prestados por intermediarios a 3ºs que se
valgan de ellos para infringir derechos de propiedad intelectual.
SUPERPOSICIÓN a) y b) ►129 CP // c), d), e) y f) ►127 CP comiso
27
140 LPI : INDEMNIZACIÓN
Valor de la pérdida que haya sufrido + ganancia dejada de obtener a causa de la
violación de su derecho ( + en su caso, gastos de investigación para obtener pruebas
razonables
bl de
d comisión)
i ió )
Fijación, A ELECCIÓN DEL PERJUDICADO:
a) Las consecuencias económicas negativas (entre ellas pérdida de beneficios sufrida
y beneficios obtenidos por utilización ilícita) + daño moral, aun no probada la existencia de
perjuicio ecco (circunstancias infracción-gravedad lesión-grado difusión)
b) La cantidad que como remuneración hubiera percibido el perjudicado, si el
infractor hubiera pedido autorización para utilizar el derecho de propiedad intelectual
OJO: en su caso→ descuento conforme a lo previsto en apartado núm. 3 del art. 139 LPI
Problema principal: No previsión de DOBLE OPCIÓN en instrucción. Praxis frecuente
→ en ejecución de sentencia. Las periciales practicadas en fase de instrucción
d bi
debieran
contener
t
ell cálculo
ál l de
d los
l
montantes
t t
resultantes
lt t
d las
de
l
d
dos
posibilidades contempladas en NORMATIVA EXTRAPENAL, pues, en el
procedimiento penal, puede que la opción no se ejerza definitivamente hasta28el
momento del trámite de conclusiones definitivas
CIRCULAR FGE 1/2006
/
2 partes:
Delitos
propiedad
D lit
i d d intelectual
i t l t l → actualización
t li
ió /revisión
/ i ió
Circular 2/89 ex. reformas LO 10/95, LPI 1/96, LO 15/03
-
ánimo de lucro y en perjuicio de tercero
Tratamiento infracciones en Internet (Descargas y P2P(
270.2
270 2 Importaciones paralelas
270.3 Vulneración dispositivos de protección
Subtipos agravados (repaso novedades).
Delitos Propiedad industrial: fijación criterios uniformes tras
reforma
f
LO 10/95 NCP – LO 15/03 (Circular
(Ci l
20 5 31 y
20-5-31
Consultas de 1913 y 1928).
Valoración crítica: luces y sombras
ASPECTOS GENERALES CIRCULAR
-
reconocimiento de refuerzo de vía penal
-
integración de los tipos con normativa extrapenal
Deberes para Fiscales:
-
-
-de impulso, posición activa y vigilante para aportación de pruebas,
especialmente periciales.
-de instar medidas cautelares específicas para evitar continuidad y
garantizar responsabilidades penales y civiles.
-
-de instar consecuencias accesorias -cautelares a/c- 129CP
-
-de
d instar
i t la
l aplicación
li
ió de
d la
l destrucción
d t
ió 338 LECR

Aspectos desajustados:


Tratamiento del ánimo de lucro
Tratamiento de la copia privada
ANIMO DE LUCRO (P. 33):
Interpretación restrictiva→ ánimo de lucro comercial
(resto: ilícito civil).
Razones:
1.- Principio de intervención mínima
2.- Naturaleza inmaterial de derechos precisa valoración distinta respecto de TS para
delitos patrimoniales
3.- Tratamiento uniforme comunitario (Propuesta de Directiva y ADPIC “a escala comercial”)
demanda tratamiento uniforme nacional.
4 - En delitos propiedad industrial: ánimo comercial o industrial,
4.industrial la equivalencia exige
requerir lo mismo en intelectual.
Observaciones críticas:
1 Circ
1.Circ. pág.
pág 53: El Pº Intervención mínima DP es “un
un factor de selección para el
legislador, no para el intérprete”. ¿¿?? Vs. pág. 34
2.- Consideración legal como “delitos contra el patrimonio y el orden socioeconómico” (cap.
(cap IX,
IX Título XIII L.
L II.
II C.P.)
C P ) TS: “cualquier ventaja,
ventaja utilidad,
utilidad
beneficio o rendimiento”, sin más.
3.- Propuesta Directivas y ADPIC –OMC-: instrumentos protección comercial y de
mínimos.
í i
4.- Los tipos del 273 / 274 expresamente “fines comerciales o industriales” vs.
31
“ánimo lucro” 270 C.P. Iguala intérprete donde discrimina legislador.
SIGNIFICADO Y ALCANCE COPIA PRIVADA
Naturaleza jurídica: límite o excepción al derecho
reproducción
“exceptio est estrictissimae interpretationis”; no es derecho
subjetivo).
j
)
- Art. 31.2 LPI (Cap. II, Título III, Libro I → rúbrica
“Límites”).
)
- Art. 9.2 Convenio de Berna 1886: excepción circunscrita
a regla de los 3 pasos:
→ casos especiales
→ no atente a explotación normal obra
→ no cause perjuicio a intereses del autor
- Art. 13 ADPIC: idem limitación y regla 3 pasos
- Art. 5.5 Directiva 2001/29/CE: idem límite/excepción
32
y regla tres pasos
DIRECTIVA 2001/29/CE
/ /

Art. 5.2 b): Los Estados miembros podrán establecer
excepciones
p
o limitaciones al derecho de reproducción
p
en
relación con reproducciones en cualquier soporte efectuadas
por una persona física para uso privado…, siempre que los
titulares de los derechos reciban una compensación
p
equitativa, teniendo en cuenta si se aplican o no a la obra o
prestación de que se trate las medidas tecnológicas
contempladas en el artículo 6.
6.”

Art. 5.5: Las excepciones y limitaciones […] únicamente se
li á en determinados
d t
i d casos concretos
t que no entren
t
aplicarán
en
conflicto con la explotación normal de la obra o prestación y no
perjudiquen injustificadamente los intereses legítimos del titular
d l derecho”
del
d
h ”
Consecuencias: Limitación facultativa “podrán”/
podrán / si se establece:
regla tres pasos/ dº a compensación equitativa/ respeto
medidas tecnológicas
33
ESPAÑA: ART. 31.2 LPI (LEY 23/2006)

2. “No necesita autorización del autor la reproducción, en cualquier soporte,
de obras ya divulgadas cuando se lleve a cabo por una persona física para
su uso privado
i d a partir
ti de
d obras
b
a las
l que haya
h
accedido
did legalmente
l
l
t y la
l
copia obtenida no sea objeto de una utilización colectiva ni lucrativa, sin
perjuicio de la compensación equitativa prevista en el art. 25, que deberá
tener en cuenta si se aplican a tales obras las medidas a las que se refiere
el art. 161.”

Requisitos:
1.- Que se efectúe respecto de una obra ya divulgada.
2 Que el copista haya accedido legalmente a la obra
2.obra.
3.- Que la copia obtenida no sea objeto de utilización colectiva o
lucrativa.
4 Que
4.Q de
d llugar a una compensación
ió equitativa.
it ti

Art 40 bis LPI →
Art.
Los artículos del presente capítulo no podrán interpretarse
de manera tal que permitan su aplicación de forma que causen un perjuicio
injustificado a los intereses legítimos del autor o que vayan en detrimento de34la
explotación normal de las obras a que se refieran.
NO CABE COPIA PRIVADA DE OBRAS ILÍCITAS





Presupuesto
P
t lógico:
ló i
provenir
i d
de original
i i l adquirido
d i id llegalmente.
l
t
-No puede ser excepción legal lo que proviene de una actividad ilegal
(obra colgada sin autorización = comunicación ilícita = producto ilícito) Rpr
lícita de rpr ilícita?
-No favorecer aprovechamiento de acto ilegal.
-Toda
Toda la cadena de acceso ha de ser legítima (Leyes Suecia,
Alemania, Austria... Descargar o intercambiar copias de obras protegidas
mediante P2P es un acto ilícito).
No se cumple regla tres pasos: afecta a explotación normal y perjudica
intereses legítimos autores.
Estas copias no dan derecho a compensación equitativa (y no puede
haber excepción de copia privada sin ella)
ella). 25 LPI
Art. 6.4.4 Directiva 2001: límite no absoluto adquirente legal restricción si
medida tecnológica, - accedente ilegal.
I t
Interpretación
t ió Circular
Ci l es contraria
t i a naturaleza
t l
d
de lla copia
i
privada/Convenio Berna-ADPÎC/Directiva/ 31.2 y 40 bis LPI
CONCLUSIÓN: NO CABE AMPARAR DESCARGAS NI P2P BAJO
PARAGUAS COPIA PRIVADA.
PRIVADA
P2P: copia de uso colectivo/permuta/ intercambio/ lucro??
35
VULNERACIÓN MEDIOS TECNOLÓGICOS EN
SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN
Pronunciamientos Circular FGE 1/2006:
No es posible ni efectiva la criminalización generalizada
a) colocación de obras en internet y sistemas de
intercambio de archivos (P2P) → comunicación pública no
autorizada, ilícito civil, pero no penal (regla gral: no hay ánimo
l
lucro,
salvo
l sii se acredita
dit contraprestación).
t
t ió )
b) usuario: Quien se limita a bajar de internet una obra para su
disfrute personal no realiza acto de comunicación “sino
sino una
copia privada” (sic) ¿¿?? no típico-penal (sin ánimo lucro
comercial, sólo ventaja o beneficio individual→ ilicito civil ??).
34
c) proveedores de servicios: mayor nivel de exigencia de
proyectos en tramitación: medida suspensión si vulneración se
vale de su intermediación.
36
MEDIDAS CONTRA SERVICIOS DE INTERMEDIACIÓN
PÁGINAS WEB ENLACES
ENLACES, DESCARGAS
DESCARGAS, P2P Y COPIA PRIVADA
Art.
A
t 20.2.
20 2 i) LPI → modalidad
d lid d de
d comunicación
i
ió pública:
úbli
puesta
t a
disposición del público de obras por procedimientos alámbricos o
inalámbricos, de forma que cualquier persona pueda acceder a ellas desde
el lugar y en el momento que elija (tras Ley 23/06)
-
Problema práctico: páginas web de enlaces que no alojan contenidos (dicen
facilitar sólo URLs
URLs-cada
cada usuario activa la descarga).
descarga) Selección
Selecciónorden/programas descarga/rgtro-mail/banners/webmaster→foro-guía-instr.
-
Art. 17 LSSICE: los prestadores de servicios de la sociedad de la
Art
información que faciliten enlaces a otros contenidos o incluyan en los suyos
directorios o instrumentos de búsqueda de contenidos no serán
responsables por la información a la que dirijan a los destinatarios de
sus servicios,
i i
siempre
i
que no tengan
t
conocimiento
i i t efectivo
f ti
d que la
de
l
actividad o la información a la que remiten o recomiendan es ilícita o
de que lesiona bienes o derechos de un tercero susceptibles de
indemnización.
- conocimiento efectivo: según ley → cuando un órgano competente declara
ilicitud de los datos, ordenado su retirada o que se imposibilite el acceso37 a
los mismos y prestador conozca tal resolución. STS (Sala 1ª) → criterio más
-
CORRIENTES JUDICIALES

No hay delito → entre otras,
otras Sentencia AP (3ª) Navarra
223/07, 20-12-2007; Auto SAP (5ª) Madrid 3-11-08; Autos SAP
((2ª)) Madrid 11-9-08 y 8-3-11;; Autos SAP ((1ª)) Madrid 27-4-2010
y 15 y 10-3-2011; Auto SAP (23) Madrid 11-5-2010.

Sí hay delito → entre otras, Sentencia SAP (1ª) Cantabria
40/2008 18
18-2-2008;
(3ª)) Barcelona 732/2009,
732/2009 11
11-1140/2008,
2 2008; Auto SAP (3
11
2009; Auto SAP (5ª) Murcia 201/2009, 16-9-2009; Auto SAP
(2ª) Álava 30-9-2009 (Rollo Apel. 241/2009); Auto SAP (3ª)
Valencia 26-10-2010; Sentencia SAP Vizcaya 530/11, de 27-911; Sentencia JP 3 Valencia, 24-6-13; Sentencia JP 3 Castellón
30 10 2013
30-10-2013
RATIO DECIDENCI:
Argumentos no hay delito:



se trata de actividades de contribución o facilitación a la comunicación pública,
pero no constituyen comunicación pública
pública.
Ex. art. 17 LSSI y CE → no consta conocimiento efectivo. Debe realizarse a
sabiendas de que lo enlazado son contenidos ilícitos.
Circular FGE 1/2006 (pº
(p intervención mínima, descargas x usuarios copia
privada + ánimo de lucro comercial + régimen responsabilidad PSI LSSI y CE)
Argumentos sí hay delito:




Se da comunicación pública típica xq se pone a disposición del
público en general obras protegidas sin autorización titulares.
Vi ca a/SAP Valencia/SAP Castellón:
Castellón el art
SAP Vizcaya/SAP
art. LSSI aplicable es el
art. 15, lo importante es la actividad q se realiza, no el contenido
→art. 20 LPI.
Las
se seleccionan
x calidad,
L actividades
ti id d realizadas:
li d
llas obras
b
l
i
lid d se
indexan, clasifican, referencian, reseñan y comentan; se hacen
carátulas con fotogramas.
H á
Hay
ánimo
i
d
de llucro genérico
é i (ingresos por publicidad en función de visitas
–micropagos/publipagos-, cesión de cuentas de correos electrónicos, números
de móvil, desvió a pags. de juego o pornografía…)
VÍAS DE OBTENCIÓN DE INGRESOS





1.Cesión de las cuentas de correo electrónicos de sus usuarios (exigencia de
registro previo para el acceso con aportación de una cuenta de correo electrónico, pudiendo
ser el resto de los datos aportados por los usuarios ficticios,
ficticios pero siendo real la cuenta de
correo electrónico; dato que se procede a ceder a terceras entidades, que los utilizan como
base de datos para la remisión de publicidad, generando un beneficio económico para
acusado/s).
2.La utilización de Banners (imagen publicitaria inserta en la propia pagina web) y popups, (publicidad que se visualiza a través de ventanas emergentes, concertadas por
acusado/s y que generan de igual forma un beneficio económico al acusado por la exhibición
de
web.
d dicha
di h publicidad
bli id d en las
l diferentes
dif
t páginas
á i
b
3.Publicidad y enlaces a tiendas on line, casinos virtuales, así como a paginas para
adultos de contenido pornográfico, permitiendo acceder a los usuarios de forma directa a
aquellas desde las paginas web correspondiente y proporcionando una comisión por la
utilización de cada usuario desde éstas.
4.Un sistema de sms para buscar, en su caso, un enlace (código a tno móvil) → si no
puede ser localizado por el usuario, el archivo o la información que desea, y que de forma
análoga genera también una comisión/ingreso para el/los acusado/s.
SS condenatorias →Aplican
concepto de ánimo de lucro (genérico) ex. STS 21 de julio de 2006,
que recuerda que: "el ánimo de lucro tradicionalmente ha sido entendido por esta Sala como el propósito
d l autor
del
t dirigido
di i id a la
l obtención
bt
ió de
d un beneficio,
b
fi i ventaja
t j o utilidad,
tilid d para síí o a para un tercero,
t
que
trate de obtener el sujeto activo y a cuyo fin despliega una conducta, incluyendo las pretensiones
meramente lúdicas, contemplativas o de ulterior beneficencia. En definitiva, todo provecho o utilidad
de naturaleza económica que una persona se proponga obtener mediante una conducta ilícita".
RESULTADOS:

B
POSICIÓN FISCALES

En general y + últimamente → Acusación x delito 270
CP.
CP

Penas típicas + inhabilitación especial para el
ejercicio de cualquier actividad relacionada con la
creación y gestión de páginas WEB.
Informe Consejo Fiscal sobre Anteproyecto Reforma
CP (8-I-13)
(8 I 13) → ante problemática y divergencia judicial
►punición de la conducta “facilite el acceso”.
Asunto C-466/12 cuestión prejudicial TJUE Svea-Svensson:
Quién enlaza…¿comunica públicamente la obra ex. art. 3 apartado 1,
Directiva 2001/29/CE?

Art 3 Directiva (basado en art. 8 Tratado OMPI sobre derechos de autor e
internet): “Los Estados miembros establecerán en favor de los autores el derecho
exclusivo
o prohibir
l i a autorizar
t i
hibi cualquier
l i comunicación
i
ió all público
úbli de
d sus obras,
b
por procedimientos alámbricos o inalámbricos, incluida la puesta a disposición
del público de sus obras de tal forma que cualquier persona pueda acceder
l gar y en el momento que
q e elija”.
elija”
a ellas desde el lugar
Jurisprudencia TJUE → amplitud concepto:
Sala y fecha
Asunto
Magistrado Ponente
Partes
14.12.2000
C-110/99
L. Seven
Emsland Stärke y otros
3ª, 7.12.2006
C-306/05
J. Malenovský
SGAE c. Rafael Hoteles
Gran Sala,
4.10.2011
C-403/08
J. Malenovský
Football Association Premier League Ltd y
otros c. QC Leisure y otros
3ª, 24.11.2011
C-283/10
J. Malenovský
Circul Globus Bucureşti c. Uniunea
Compozitorilor şi Muzicologilor din
România y otros
3ª, 15.3.2012
C-162/10
J. Malenovský
Phonographic Performance (Ireland)
Limited c. Irlanda
3ª, 15.3.2012
C-135/10
J. Malenovský
Società Consortile Fonografici (SCF) c.
Marco Del Corso
4ª, 7.3.2013
C-607/11
J. Malenovský
ITV Broadcasting Ltd y otros c.
TVCatchup Ltd
LEGISLACIÓN EN PROYECTO
Reforma TRLPI
 Reforma CP → la articulación de instrumentos

jjurídico-penales
ídi
l d
debe
b centrarse
t
en llucha
h contra
t lla
vulneración en el entorno digital en línea

Objetivo → los enlaces avanzados: operadores cuya
principal actividad consiste en facilitar listados ordenados
y clasificados de enlaces a contenidos protegidos,
protegidos con
desarrollo de labor activa y no neutral de mantenimiento
y actualización u otra que alcance un efecto equivalente
en relación con la facilitación de acceso a dichos
contenidos.

Descarte de enlaces ocasionales y motores de búsqueda.
ANTEPROYECTO REFORMA CP VERSIÓN 2
(3 DE ABRIL DE 13)

Tipo básico 270.2 Será castigado con una pena de seis meses a tres años de prisión el
que, con ánimo de obtener un beneficio directo o indirecto, y en perjuicio de tercero,
reproduzca,
plagie,
o comercialice
d
l i distribuya
di t ib
i li all por menor, facilite
f ilit ell acceso o comunique
i
públicamente en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica, o su transformación,
interpretación o ejecución artística fijada en cualquier tipo de soporte o comunicada a través de
cualquier medio, sin la autorización de los titulares de los correspondientes derechos de
propiedad intelectual o de sus cesionarios.

Tipo agravado 271.2.
271 2 - La misma pena se impondrá,
impondrá siempre que concurra
alguna de las circunstancias expresadas en el apartado anterior, a quien,
con ánimo de obtener un beneficio directo o indirecto, y en perjuicio de
tercero preste de forma no ocasional un servicio de referenciación de
tercero,
contenidos en Internet que facilite la localización activa y sistemática
de contenidos objeto de propiedad intelectual ofrecidos ilícitamente en
I t
Internet
t sin
i la
l autorización
t i
ió de
d los
l
tit l
titulares
d los
de
l
correspondientes
di t
derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios, en particular,
ofreciendo listados ordenados y clasificados de enlaces a las obras y
contenidos referidos anteriormente, aunque dichos enlaces hubieran sido
facilitados inicialmente por los destinatarios del servicio.
VERSIÓN PROYECTO LO REFORMA CP
((23 SEPTIEMBRE 2013))

Será castigado con la pena de prisión de seis meses a cuatro años y multa de doce a
veinticuatro meses el que, con ánimo de obtener un beneficio económico directo o indirecto
y e
en pe
perjuicio
ju c o de tercero,
e ce o, e
explote
p ote eco
económicamente,
ó ca e te, e
en espec
especial
a mediante
ed a te la
a
reproducción, plagio, distribución o comunicación pública, en todo o en parte, una
obra o prestación literaria, artística o científica, o su transformación, interpretación o
ejecución artística fijada en cualquier tipo de soporte o comunicada a través de cualquier
medio,
di sin
i la
l autorización
t i
ió de
d los
l titulares
tit l
d los
de
l correspondientes
di t derechos
d
h de
d propiedad
i d d
intelectual o de sus cesionarios. La misma pena se impondrá a quien, en la prestación de
servicios de la sociedad de la información, facilite el acceso o la localización de obras o
prestaciones p
p
protegidas
g
ofrecidas ilícitamente en Internet,, sin la autorización de los titulares
de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios, siempre
que cumplan cumulativamente las siguientes condiciones:
1º) Participe adquiriendo conocimiento o control de los medios por los que se facilite el
acceso o la
localización de las obras o prestaciones ofrecidas ilícitamente, en la vulneración de
los derechos de
forma significativa considerando, entre otros, su nivel de audiencia en España o el
volumen de obras
y prestaciones protegidas no autorizadas;
2º) desarrolle una labor específica de mantenimiento y actualización de las
correspondientes
herramientas tecnológicas, en particular ofreciendo listados ordenados y clasificados
de enlaces a
las obras y prestaciones referidas anteriormente, aunque dichos enlaces hubieran sido
facilitados inicialmente p
por los destinatarios del servicio;;
3º) no se limite a un tratamiento meramente técnico o automático de los datos facilitados
por
terceros con los que no mantenga una colaboración, control o supervisión; y
4º) actúe con ánimo de obtener un beneficio económico directo o indirecto y en perjuicio a
tercero
(REPETIDO)
OTRAS MODIFICACIONES CON INCIDENCIA

Proyecto de Ley General d
Telecomunicaciones:
 Novedad
más importante → nueva disposición
Adicional 5 bis en LSSI ► posibilidad de
suspensión y cancelación de nombres de
dominio mediante los que se esté cometiendo un
delito o una falta
MEJORA DE LA INTERVENCIÓN PENAL

Fuentes de prueba (descubrimiento y aseguramiento).

Marco de relaciones Policía Judicial (contacto preprocesal ex.
art 20 Rgto Pol Judicial,
Judicial diseño estratégico y distribución de
papeles)

Adopción inmediata de medidas cautelares

Periciales (FFCC SE-CAPI-Comisión Interministerial)

Responsabilidad Civil (art. 272 CP → toma en cuenta
diversas opciones perjudicado ex. 140 LPI)

Acción Internacional (cooperación policial/judicial)
48
SSTC GRAVEDAD DEL DELITO Y PROPORCIONALIDAD
DE LA AFECCIÓN DE UN DERECHO FUNDAMENTAL

→ SSTC 104/2006, de 3 de abril de 2006, FF 2 a 4; y STC 167/2002,
FJ 4)
(ambas respecto de delitos relativos a la propiedad intelectual en
casos de reproducción
p
de Cds y musicassetes))
Extracto:

gravedad de la pena no es el único factor a tener en cuenta,
cuentan tb bien jurídico protegido y relevancia social del mismo.

apreciación en delitos contra la propiedad intelectual:
“más allá de la pena señalada al delito investigado, resultan evidentes la
enorme trascendencia y repercusión social de las conductas objeto de
investigación, por tratarse de cuestión íntimamente relacionada con la del
uso y abuso de las nuevas tecnologías, y el grave perjuicio
económico que son susceptibles de generar”
¡¡¡ GRACIAS POR
VUESTRA PACIENCIA
Y ATENCIÓN !!!
Jesús J. Tirado Estrada
Fiscal