extension de responsabilidad a socios y administradores (gerentes)

LA EXTENSIÓN DE RESPONSABILIDAD NO PUEDE AFECTAR AL SOCIO QUE
PARTICIPO ACTIVAMENTE EN LA SOCIEDAD Y QUE OPORTUNAMENTE SE OPUSO AL
MANEJO REPROCHABLE JURIDICAMENTE.
EXTENSION DE RESPONSABILIDAD A SOCIOS DIRECTORES ADMINISTRADORES Y
GERENTES. - INTRODUCCION
La personalidad jurídica de las sociedades, diferenciada de sus socios, es una herramienta vital
para el desarrollo de la economía moderna.
El mundo no hubiera avanzado como lo hizo y es como hoy lo conocemos si no hubiera existido el
recurso de unir capitales, con la consiguiente limitación de responsabilidad, a través de distintos entes
societarios. Estas sociedades (ya empresas) permitieron el desarrollo del capitalismo con el progreso que
conllevó el mismo.
Sin embargo, propio de la naturaleza humana, el hombre desnaturaliza las herramientas que le da
el derecho utilizando el recurso de la personalidad jurídica para cometer actos reprochables, tanto moral
como jurídicamente.
El reproche moral siempre llega primero que el jurídico y así mucho tiempo se cometieron actos
negativos, escudándose en la personalidad diferenciada de las sociedades, en perjuicios de terceros.
Nuestra legislación societaria hizo eco de la necesidad de castigar estos actos y en el año 1983 1, al
agregar el último párrafo del artículo 54 de la Ley de Sociedades Comerciales, dio consagración
legislativa a lo que ya se entendía tácitamente en el artículo 2 de dicho ordenamiento.
Hoy la aplicación de la desestimación de la personalidad societaria se encuentra en auge sobre
todo en los tribunales del trabajo que bajo la consigna de hacer justicia declaran inoponible
indiscriminadamente y de manera amplia la personalidad de las sociedades comerciales, incluso sin
prestar atención a lo resuelto por nuestro mas alto Tribunal.2
CUESTIONES PROCESALES (DERECHO DE DEFENSA)
En este punto plantearemos dos interrogantes:
1) ¿Al pretender la inoponibilidad, iniciando una demanda, se debe demandar: a) A la sociedad; B)
A los Directores, administradores, socios y gerentes o C) A todos a quien se pretende responsabilizar?
2) ¿Cual sería el modo de proceso?
A la pregunta 1) respondemos que creemos que al demandar a una sociedad comercial,
sospechada de haber actuado con fines extrasocietarios, que fue utilizada como un mero recurso para
violar la ley o para perjudicar a terceros, es necesario correr traslado desde el inicio a la sociedad, a los
Directores, socios, administradores y gerentes de la misma ( es decir a todos a quienes se pretenda
extender la responsabilidad). Esto por una simple cuestión que hace al derecho de defensa de estas
personas los que podrán en las distintas etapas del juicio correspondiente oponer todas las defensas que
1
Ley 22.903
Fallos: CSJN 3/10/02 Carballo Atiliano c/ Kanmar S.A. en Liquidación DT,2003-A,222; 5/03/02 Cingiale María c/ Polledo
Agropecuaria S.A.” Tyss 2002-507; y 03/04/03 Palomeque Aldo c/ Benemeth S.A. DJ 2003 –2-231. En todos estos fallos
nuestro mas alto tribunal se ha expedido de manera restruictiva.
2
hagan a su derecho y no verse limitados a las que les otorgan todos los ordenamientos procesales en la
etapa de ejecución de sentencia cuando se pretende a partir de allí extender la responsabilidad.
En segundo lugar a la pregunta 2) respondemos (sin perjuicio del artículo 15 de la ley de
sociedades comerciales) que el proceso será el que posibilite una mayor amplitud probatoria que no es
otro que el proceso de conocimiento pleno (sumario u ordinario).
Remitimos a la obra de los doctores Juan Ignacio Alonso y Gustavo Javier Giatti 3 en cuanto a lo
establecido por el artículo 15 de la ley de sociedades.
MANEJO SOCIETARIO (HACER POSIBLES LOS ACTOS QUE MOTIVAN EL
CORRIMIENTO DEL VELO)
Frente a una demanda donde se pretenda lograr la inoponibilidad de la personalidad jurídica de la
sociedad, la legitimación pasiva compete tanto a la sociedad que actuó con fines extrasocietarios, fue
utilizada como un mero recurso para violar la ley o para perjudicar a terceros, como así también a los
socios o controlantes que hicieron posible dicha actuación.
Prestemos especial atención al final del último párrafo del artículo 54 de la ley sobre todo cuando
expresa “ … que hicieron posible dicha actuación”
Actualmente el manejo empresarial está basado en el control que ejercen las personas que
participan de la dirección o gerenciamiento (en la mayoría de los casos se trata de accionistas o cuotistas
mayoritarios que se hicieron cargo de los órganos de dirección o gerencia) es decir son estas personas
quienes deciden sobre la marcha social.
Siguiendo a Ton consideramos que imputar directamente a los socios la responsabilidad por los
perjuicios causados en forma solidaria e ilimitada es inconveniente para el socio que no toma decisiones
en la empresa.4
En efecto, la responsabilidad debe hacerse efectiva cuando exista culpa ( no pretendo llegar a la
objetivación de la culpa), sea por acción u omisión.
Aclaramos que hablamos de inoponibilidad y no desestimación la que identificaría la sociedad con
el socio
ADMINISTRACION Y REPRESENTACION – ACTUACION- INTERES
Creemos que la inoponibilidad debe recaer también sobre los socios desinteresados – hablamos de
sociedades que limitan la responsabilidad al aporte – y sobre quienes hicieron posible la consecución de
fines extrasocietarios, utilizaron a la sociedad como un mero recurso para violar la ley o para perjudicar
a terceros
Ahora bien hacer posible el obrar reprochable puede lograrse por acción u omisión. En efecto. Se
logra por acción mediante el manejo societario en las funciones de Dirección o Gerencia o participando
de las asambleas donde se tomaron las decisiones que desencadenaron tal obrar votando favorablemente.
En la cuestión que planteamos la omisión del socio es lo que hay que tener en cuenta.
A mi parecer si una persona integra una sociedad comercial es necesario que participe activamente
en ella en todo el funcionamiento de la misma, para esto se formó parte en su constitución y la ley lo
premió con la limitación de responsabilidad.
Ahora bien si por cuestiones de manejo empresarial o societarias pierde o se licua su porcentaje
quedando en una posición en la cual no puede tomar decisiones, a pesar de ello, debe concurrir a las
3
Aspectos procesales de la aplicación de la teoria de la inoponibilidad de la personalidad Jurídica- Suplemento especial de la
revista jurídica argentina La Ley . Pags. 15 a 27 – Diciembre de 2004.
4
La inoponibilidad de la personalidad juridica en la sociedad anónima no debería afectar al accionista minoritario que ninguna
posibilidad ha tenido de evitar el acto que ha motivado tal sanción – Jornadas Nacionales en Derecho societario en homenaje
al profesor Enrique M. Butty- Mar del Plata 29 y 30 de Marzo de 2007.
asambleas o reuniones sociales y dejar plasmado en las actas, que deben confeccionarse luego de ellas, su
parecer con respecto a la conducción del ente.
Reitero, se puede ser responsable por acción u omisión y el desinterés es la omisión mas grave en
esta cuestión.
OMISIÓN SOCIETARIA – DESINTERES - AUSENCIA
Entonces, la responsabilidad frente a terceros, una vez invocados actos societarios reprochables,
puede surgir por la omisión del socio.
En efecto, para que una sociedad comercial funcione correctamente sus socios deben cumplir con
todas las formalidades de ley, asistiendo a formar la voluntad social sea mediante asambleas o reuniones
de socios.
Si un socio en el entendimiento de que su opinión no es necesaria ya que es minoría o que a pesar
de tener una participación importante no puede imponer su parecer no concurre a las asambleas o
reuniones sociales, luego no podrá eximirse de responsabilidad frente a una extensión de responsabilidad
ya que su omisión o desinterés contribuyó a que los actos reprochables jurídicamente fueran consumados.
Es decir que existe en su cabeza, a pesar de haber perdido el control societario una obligación de
control y de censura para con la marcha anómala de la empresa, haciendo notar o poniendo en evidencia
los manejos de Directores, Gerentes o administradores que se estén desempeñando en violación al
ordenamiento jurídico todo ( sea laboral, provisional, impositivo, etc.).5
El socio debe en todo momento interesarse en la marcha societaria no olvidando, so pretexto de
que nada puede hacer, su facultad de llamar la atención frente a los actos que pudieran llegar a
comprometer su responsabilidad personal una vez abierta esta vía y así mediante la exigencia de
confección de actas o por medio fehaciente al órgano de dirección, debe hacer constar su opinión
contraria al manejo empresario actual de la empresa – del cual no participa- y podrá oportunamente
liberarse de responder.
DEFENSA - PRUEBA
De este modo (actas de reuniones o asambleas en debida forma y avisos mediante medios
fehacientes) podrá probar que no tuvo participación en el gobierno societario, pero demostrará también
que no estuvo desinteresado de la suerte de la firma. Así podrá manifestar que se opone al empleo en
negro, revisar balances, pago de tributos, etc.
En suma compartimos la postura del amigo Walter Ton en su ponencia publicada en las jornadas
nacionales de Derecho Societario en homenaje al profesor Enrique Butty, en donde manifestó que la
inoponibilidad de la personalidad jurídica no puede perjudicar al accionista (agregamos cuotista)
minoritario que no ha tenido oportunidad de evitar el acto, pero siempre y cuando este haya manifestado
su oposición, ejerciendo efectivamente sus derechos sociales, al manejo empresarial tendiente a violar la
ley.
5
Culpa in vigilando
SUMARIO
La ponencia propone que se exima de responder, frente a una pretendida extensión de
responsabilidad, a los socios que no hayan participado del gobierno societario, siempre y cuando esta
falta de participación no se traduzca en un total desinterés de la vida societaria ya que el socio forma
parte y tiene responsabilidad en el manejo del sujeto de derecho creado y por el cual la ley limitó su
responsabilidad al aporte suscripto.
De esta forma los socios de una sociedad, sobre todo en una S.R.L., tenga la magnitud que tenga,
serán concientes de que crear un sujeto de derecho o formar parte de él, conlleva ciertas
responsabilidades, no solo de aportar el capital sino de participar activamente en su actividad.
NOMBRE Y APELLIDO: EDUARDO JOSE DIP TARTALO
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