derecho ambiental. cautelar. preservación de posibles daños que

DERECHO AMBIENTAL. CAUTELAR.
PRESERVACIÓN DE POSIBLES DAÑOS
QUE
PUDIERA
PROVOCAR
ELECTROPOLUCIÓN
EN
LA
EL
AMBIENTE.
PROSECUCIÓN DE CONTROLES PERIÓDICOS DE
LAS MEDICIONES DE LOS CAMPOS ELÉCTRICOS
Y MAGNÉTICOS Y DE RADIOINTERFERENCIA
DE LAS REDES DE TRANSMISIÓN DE ENERGÍA
ELECTRICA .
PODER JUDICIAL DE LA NACIÓN
//Plata, 1 de septiembre de 2009. R.S. 2 T.186f119/121
Y VISTOS: estos autos n° 7391/04 –Sala II-, caratulados:
“A. F. y ot. c/ Central Dock Sud y otros s/ daños y perjuicios – Cese
contaminación y perturbación ambiental- Incidente”, para proveer la
presentación de la demandada Dock Sud S.A….para que se la exima
de continuar realizando mediciones periódicas;
Y CONSIDERANDO:
I- A los fines de proveer tal solicitud es oportuno efectuar
la reseña de lo actuado en autos en relación a la decisión cautelar
dictada por este Tribunal.
1. En ese sentido, baste recordar que la medida adoptada
por esta Cámara el 11/05/06…,(1) consistió en intimar a los
demandados para que, en el plazo allí fijado, realizaran nuevas
gestiones con los accionantes tendientes a prevenir los posibles
daños que la electropolución provoca en su ambiente, y para que
efectuaran los acuerdos necesarios para la preservación de sus
derechos, contemplando inclusive el traslado de los actores a
viviendas adecuadas.
También ordenó el tribunal a las empresas accionadas
que presentaran un informe detallado con los resultados que
obtuvieran.
Por otra parte, se dispuso la formación de incidente
relativo a la medida cautelar, devolviéndose los autos principales a
la instancia de origen para la continuación del trámite.
La citada resolución fue objeto de los recursos
extraordinarios deducidos por Central Dock Sud S.A y EDESUR que denegados- motivaron la interposición del recurso de queja ante
la Corte Suprema de Justicia de la Nación (RHE- A.311-XLIII).
A su vez, obran…los respectivos informes de
EDESUR y de Central Dock Sud S.A. presentados con fecha
19/12/06.
2. Así, se arribó a la decisión de esta Sala del 01/02/07
…, por la que se hizo lugar a la petición de las empresas accionadas
-formulada en el marco de la audiencia del 14/12/06- consistente en:
a) la realización de mediciones periódicas de campos eléctricos y
magnéticos por parte del Instituto de Investigación Tecnológica para
redes y equipos eléctricos y magnéticos de la Facultad de Ingeniería
de la U.N.L.P. correspondiente a las líneas de autos; y b) la espera
hasta que la Facultad de Medicina de la U.N.L.P. culminara el
estudio científico epidemiológico ordenado en los autos “Asociación
Coordinadora de Usuarios y Contribuyentes c/ EDESUR y ENRE s/
amparo” del Juzgado federal de Primera Instancia N° 2 de La Plata,
en la zona contigua a la Subestación Sobral. Se fijó como plazo de
presentación de los estudios el 31/05/07.
Dicha decisión también estableció la realización
de un reconocimiento judicial de la traza del electroducto
A su vez, se dispuso oficiar a la Secretaría de
Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nación, a la Secretaría de
Política Ambiental de la Provincia de Buenos Aires, y a los Sres.
Intendentes de Avellaneda y Quilmes a fin de que tomaran
intervención en los autos y acompañaran un informe en relación a
los graves asuntos de autos en cuanto involucran aspectos de su
control y tutela, y se dio intervención al Ministerio Público Fiscal y
la Defensa.
El reconocimiento judicial se llevó a cabo el
23/04/07, y sus resultados se informan en el acta….
Se encuentra agregado…el informe presentado
por Central Dock Sud S.A. con fecha 31/05/07 (por el que
acompañó el estudio concretado por la Facultad de Ingeniería de la
U.N.L.P., correspondiente a las mediciones efectuadas en el mes de
abril de 2007), y…la contestación brindada por la Municipalidad de
Quilmes.
En virtud del requerimiento formulado… por la
Corte Suprema de Justicia en el marco del recurso de hecho (RHEA.311-XLIII) ya citado, se elevaron a ese Tribunal copias
certificadas del presente incidente….
Obra…el informe producido por la Facultad de
Ciencias Médicas, y ante la solicitud…obra la constancia de una
nueva remisión a la Corte Suprema de lo actuado con posterioridad
…
3. La resolución del 19/08/08 de este Tribunal…
dispuso intimar a las demandadas a que informaran los avances
efectuados en relación a lo ordenado por esta Cámara el 11/05/06 y
la actualización de las mediciones dispuestas en la decisión del
01/02/07.
…EDESUR S.A. respondió a dicha intimación
(12/09/08), remitiéndose a lo expuesto en su anterior informe del
19/12/06… con copia de éste y de la documentación acompañada,
así como del informe producido por la Facultad de Ciencias
Médicas.
En ese sentido, sostuvo que la parte actora no
concurrió a las citaciones practicadas mediante sendas cartas
documento para que se presentara a fin de acordar una posible
solución a la situación denunciada en autos, de acuerdo a lo previsto
en la resolución de este Tribunal del 11/05/06.
Se
agregó
que
los
actores
oportunamente
suscribieron un convenio con Central Dock Sud -que obra en autospor el cual fueron beneficiados con la adquisición de una propiedad
a su nombre, mientras que otros optaron por recibir un monto de
dinero trasladándose a otro lugar.
Asimismo, reiteró EDESUR S.A. que no existe
ninguna medida técnica idónea y posible, tendiente a disminuir los
valores de campo eléctrico y magnético surgido como efecto propio
de la electricidad transmitida a través de las redes en cuestión.
También afirmó la demandada que las sucesivas
emisiones de dichos campos se encuentran por debajo de los valores
establecidos por la Resolución S.E. n° 77/98, habiéndose fijado los
valores límites de exposición a campos electromagnéticos con base
en el principio de precaución.
Añadió que se cumple con la totalidad de la
normativa vigente aplicable al caso, de acuerdo al criterio de la
OMS y del Programa Ambiental de las Naciones Unidas, y que se
gestionaron todas las autorizaciones necesarias para el asentamiento
de las líneas, habiéndose certificado la conveniencia y necesidad
pública de la obra por el ENRE.
Destacó EDESUR que en las conclusiones del
estudio epidemiológico elaborado por la Municipalidad de La Plata Facultad de Ciencias Médicas- se afirmó que no existe una relación
entre la presencia de fuentes CEM-REM y la presencia de
problemas de salud en la población que habita en las cercanías a
ellas.
II- Que…Central Dock Sud S.A. presentó con fecha
18/08/09 el informe de mediciones de campos correspondiente al
último semestre de 2008 y su aplicación al período noviembre
2008/junio 2009, con la documentación que agregó en dos carpetas
con anexos.
Sostuvo dicha demandada al respecto, que con
posterioridad a las mediciones de campos eléctrico, magnético y de
radiointerferencia realizadas durante el último semestre del año
2008, Central Dock Sud S.A. ordenó la elaboración de un estudio
estadístico de campo magnético basado en mediciones realizadas
entre el Arroyo Sarandí y a partir de la segunda estructura de la
Estación de Transición N° 1 (paso de calle subterráneo a línea
aérea), que comprendió a los vecinos de la calle Sargento Ponce y
sus adyacencias.
Agregó que, tal como se explicita en el Informe
que acompaña, mientras no amplíe su parque de generación, el
alcance y conclusiones del mencionado estudio estadístico
continuarán teniendo vigencia indefinidamente, por cuanto para su
elaboración se procesaron 35.040 valores de intensidades de
corriente eléctrica, tomados cada quince minutos durante un año
calendario, en tiempo real.
También afirmó que el campo eléctrico en
operación no se apartará de los valores medidos, como consecuencia
de: a) los límites fijados a las variaciones de tensión para cumplir
con la calidad de servicio y b) que la línea no modificará su valor
nominal de tensión. A su vez, expuso que tampoco resultaría
necesario
realizar
nuevas
mediciones
de
radiointerferencia,
habiéndose medido la línea en servicio y fuera de servicio.
Con sustento en ello, Central Dock Sud S.A. solicitó
se la exima de continuar realizando mediciones periódicas por
considerar: a) que conforme a las mediciones y estudio estadístico
de campos magnéticos -que ahora acompaña y que corresponde al
período noviembre 2008/junio 2009- las magnitudes físicas en
cuestión no han sobrepasado los valores dados en los informes
respectivos desde su operación normal desde el año 2000 en
adelante;
b)
que
tales resultados, si no cambian las condiciones de operación de la
línea, se repetirán indefinidamente.
III- Que la finalidad de la cautela dispuesta en autos ha
sido la de preservar los posibles daños que la electropolución
pudiera provocar en el ambiente de los actores, cuyo efectivo
cumplimiento se está controlando en esta instancia.
En ese contexto, se dispuso que las partes celebren
eventuales acuerdos que incluyeran la previsión de un traslado a
viviendas adecuadas (resolución del 11/05/06).
Por otra parte, el Tribunal ordenó -a propuesta de las
demandadas- la realización de mediciones periódicas de los campos
eléctricos y magnéticos por parte del Instituto de Investigación
Tecnológica para redes y equipos eléctricos de la Facultad de
Ingeniería de la U.N.L.P. y la espera del resultado del Informe
Epidemiológico de la Facultad de Medicina de la U.N.L.P.
(resolución del 01/02/07).
Si bien, hasta el momento no ha sido posible arribar a
una solución -por las razones que especificaron las demandadas en
sus respectivos informes- en lo que hace a un eventual traslado de
las viviendas que actualmente habitan los accionantes a otras más
adecuadas, no corresponde dejar de controlar los niveles de las
mediciones
de
los
campos
eléctricos,
magnéticos
y
de
radiointerferencia de las líneas de autos.
No es óbice a ello, el resultado actual de las mediciones
efectuadas en cuanto se afirma que las magnitudes físicas en
cuestión no han sobrepasado los valores dados en los informes
respectivos desde el año 2000 en adelante, ni la alegación de que
tales resultados se repetirán indefinidamente.
En tal sentido, el Tribunal considera necesario el
seguimiento contínuo de los niveles que fueran informados como
mediciones de campos, como mínimo, mientras se mantenga la
vigencia de la medida cautelar dictada por esta Cámara.
Tampoco resulta obstáculo a la continuidad de las
mediciones, la conclusión arribada por la Facultad de Medicina en el
informe que se agregó a la causa, por cuanto su resultado y
fundamentos será motivo de evaluación definitiva en la oportunidad
de sentenciar.
Por ello, SE RESUELVE: 1°) No relevar a las demandadas
de seguir efectuando las mediciones periódicas ordenadas en estos
autos.
2°) Remitir a la Corte Suprema
de Justicia de la Nación copia certificada de lo actuado con
posterioridad….
Regístrese, notifíquese y ofíciese.Firmado Jueces Sala II:
Gregorio Julio Fleicher.Leopoldo Héctor Schiffrin. César Álvarez.
NOTA (1) objeto de publicación en el rubro FALLOS
DESTACADOS-carpeta
temática
(FD.172)-del
www.pjn.gov.ar.Cliquear:1)
sitio
DERECHO
AMBIENTAL
Fueros
Federales:2)Justicia Federal La Plata y Fallos destacados-carpeta
temática, cuyo texto se transcribe a continuación:
//Plata, 11 de mayo de 2.006.
AUTOS Y VISTOS: este expte. n°7391/04 caratulado “A.,
F. y Otros c/ Central Dock Sud S.A. y Otros s/ Daños y
Perjuicios- Cese de contaminación y perturbación ambiental”
proveniente del Juzgado Federal de Primera Instancia N°4 de esta
ciudad.
Y CONSIDERANDO QUE:
EL DOCTOR SCHIFFRIN DIJO:
I- Llega este expediente a la Alzada en virtud del recurso
interpuesto por la parte actora,… contra la resolución de primera
instancia…que denegó la medida cautelar solicitada….
El pedido de la accionante fue que se ordenase a las empresas
demandadas el cese inmediato de la utilización de las líneas de alta
tensión ubicadas al frente de sus viviendas. La denegación de la
solicitud remite a anteriores resoluciones…, que habían rechazado
similares pedidos previos que, a juicio del sentenciante, no contaban
con elementos probatorios suficientes para su dictado.
II- Cabe señalar que esta causa fue iniciada por un grupo de
vecinos con el objeto de obtener el resarcimiento de daños y
perjuicios derivados de la instalación de un electroducto de alta
tensión a lo largo de la calle Sargento Ponce de la localidad de Dock
Sud, partido de Avellaneda (Barrio Danubio Azul), y asimismo, de
las quintas contiguas sitas en el partido de Sarandí, Provincia de
Buenos Aires. La demanda procura, además de la reparación
pecuniaria, el cese de la contaminación y perturbación ambiental,
para cuyo fin postula que se vede la utilización de las líneas
transmisoras de electricidad y el retiro de las torres y cableados
existentes ….
III-1. De acuerdo con lo que surge de autos, las demandadas
Central Dock Sud S.A. y Edesur S.A. acordaron la construcción de
líneas de alta tensión -electroductos de transporte de 132 Kv de
energía eléctrica-, para vincular las estaciones transformadoras
Dock Sud, Don Bosco y Sobral, en los municipios de Avellaneda y
Quilmes, en la provincia de Buenos Aires.
En efecto, según consta en el convenio preliminar celebrado
por ellas el 4/11/97…, con motivo de la instalación por parte de la
empresa CENTRAL DOCK SUD S.A. -CDS- de un nuevo
generador de electricidad (“...del tipo Ciclo Combinado, con una
potencia de 774,5 MW en la planta Central Dock Sud. S.A., cuyo
acceso al Mercado Eléctrico Mayorista (MEM) se efectuará en
barras de 132 Kv de la estación transformadora nº88-Dock Sud,
propiedad de EDESUR...” …que tiene por objeto la producción y
venta de energía y potencia en el Mercado Eléctrico Mayorista,
resultó necesario realizar trabajos para adecuar las instalaciones de
la estación transformadora y, además, construir obras de transmisión
para evacuar la potencia producida por CDS.
Por este motivo y con el fin de realizar los trabajos de
adaptación a los nuevos flujos de energía se convino, como parte de
estas obras, la construcción de dos electroductos para vincular la
Estación Transformadora y la E.T. Sobral y la estación
transformadora y el P.I. -puesto de interconexión- Don Bosco -….
2. Conviene precisar que, en la actualidad, el marco
regulatorio de la energía eléctrica en nuestro país se compone de la
ley 24.065 que, junto con normas complementarias, establece las
principales reglas en torno a las cuales se desarrolla esta actividad,
principalmente en los aspectos de su generación, transporte y
distribución.
Se han mencionado como principios fundamentales del marco
regulatorio eléctrico: la creación de un “ente regulador” (ENRE),
con facultades de regulación, de control y jurisdiccionales; la
desregulación y promoción de la competencia allí donde es posible;
la aplicación de la técnica del “servicio público” a la organización
de las actividades de transporte y distribución, con transferencia de
la gestión a operadores privados, a cambio de “tarifas justas y
razonables”; organización de un “mercado mayorista” (de
generación) de compraventa de energía eléctrica; coordinación
operativa y económica de este mercado mayorista de generación con
las actividades de transporte y distribución, de resultas de lo cual el
usuario final de la distribuidora es el destinatario del “producto
final” que resulta de esa coordinación, y por ello es también el
encargado de sostener, con el pago de su factura, el costo del
funcionamiento de todo el sistema (conf. Durand, Julio C., “El
marco regulatorio eléctrico en la emergencia”, Rev. El Derecho, del
28/02/05, suplemento Administrativo, pg.1).
3. Volviendo al caso de autos, el convenio celebrado entre las
demandadas, apuntó a ampliar el sistema de transporte a cargo
Edesur S.A.-concesionaria para la prestación del servicio-, por la
ampliación de la generación de energía por la empresa Central Dock
Sud S.A. -que produce y vende energía y potencia en el Mercado
Eléctrico Mayorista-, según surge de la Audiencia Pública
convocada por el ENRE…a efectos de analizar el otorgamiento del
Certificado de Necesidad y Conveniencia Pública solicitado para la
construcción de los electroductos, prevista en el art.11 de la ley
24.065.
IV- 1. Sentado ello, entrando a la consideración de las
presentaciones que enmarcan la cuestión de autos, la acción
interpuesta se refiere a la traza del electroducto en el tramo
correspondiente a las viviendas de los actores, que forma parte del
convenio celebrado entre las empresas demandadas para adaptarse a
los nuevos flujos de energía. También, destaco que la indemnización
de daños y perjuicios formulada resulta del menoscabo que, a juicio
de los actores, el electroducto señalado provoca en su ambiente y en
su salud, expresando el riesgo de electrocución, incendio y
explosiones y, particularmente, la amenaza de contraer
enfermedades por la exposición a campos electromagnéticos
provenientes de esta obra.
Asimismo, la urgencia cautelar manifestada tiene su
fundamento en evitar el perjuicio a la salud que padecen y que,
según expresan, puede agravarse en virtud de la demora en la
conclusión del proceso.
2. Por su parte, las demandadas, Central Dock Sud S.A. y
Edesur S.A., al contestar la acción negaron lo expuesto en la
demanda, manifestaron la autorización de la realización del
electroducto por parte de los organismos públicos correspondientes
y el respeto de las reglamentaciones vigentes en esta materia, y
solicitaron la citación como terceros del Ente Nacional Regulador de
la Electricidad y de la Secretaría de Energía de la Nación, proveído
favorablemente… y, asimismo, requirieron la presentación como
citadas en garantía, de La Buenos Aires Compañía Argentina de
Seguros S.A. en relación con ambas codemandadas y de la
Compañía de Seguros La Mercantil Andina S.A., por Edesur S.A.
V- Entrando a considerar los motivos por los cuales esta causa
llega a la alzada, señalo que los actores, al reiterar por tercera vez su
pretensión cautelar, denunciaron un hecho nuevo, acompañando en
esta oportunidad documentación consistente en nuevos estudios
médicos que acreditarían su pretensión,…indicando que a una
menor integrante de la litis se le realizó tratamiento por intoxicación
por plomo, lo que justificaría la precaución requerida, como ejemplo
del agravamiento del estado de salud de las personas que habitan la
zona. Su rechazo…, motivó el recurso de apelación cuyos agravios
fueron contestados por HSBC La Buenos Aires Seguros S.A.,…,
ENRE,…., EDESUR S.A.,…, Central Dock Sud S.A.,…y
Compañía de Seguros La Mercantil Andina S.A.,….
En su apelación, los recurrentes se agravian de la denegación
de la medida precautoria, en primer lugar, porque el sentenciante no
tuvo en cuenta la nueva documentación aportada que acredita que el
daño que padecen los actores se agrava diariamente. Expresan que
coadyuva no sólo el efecto perjudicial del tendido del cableado
eléctrico sino también otros elementos nocivos para la salud que son
propios del polo industrial en el que habitan. Asimismo mencionan
la similitud fáctica y jurídica del caso de autos con uno anterior,
resuelto por esta Sala II, el 8 de julio de 2003 (Reg. T.85 F.10/22),
cuya sentencia hizo lugar al reclamo de vecinos que se oponían al
tendido parcial -no concluido- del cableado eléctrico de alta tensión.
Aquí los actores viven debajo de la obra terminada, manifestando
que el riesgo no es potencial, sino actual y real. También, agregan,
que la prueba tenida en cuenta en el mencionado fallo es casi
idéntica a la brindada en esta causa, por lo que solicitan el dictado
de una medida cautelar, ya que la demora en la instrumentalización
de la misma perjudica gravemente la salud de los actores.
VI- El análisis de la cautela solicitada nos introduce para su
examen en los principios y normas específicos del derecho
ambiental, que se sustentan en el art.41 de la Constitución Nacional
y en la interpretación que la doctrina de numerosos autores ha
realizado, acompañada por una creciente opinión jurisprudencial
que principia a reconocer estos derechos, con sus alcances
específicos, que nos ilustran en el estudio de causas como la
presente.
1. En efecto, el tema sometido a juicio remite a una compleja
cuestión vinculada a los campos electromagnéticos (CEM) que
originan los cables de alta tensión, aun cuando su exposición lo sea
dentro de los niveles permitidos legalmente, pero prolongada en el
tiempo. Este asunto es motivo de investigaciones científicas
constantes, a nivel mundial, que obliga, incluso, a los países más
desarrollados, frente a crecientes inquietudes sociales, a adoptar
medidas que tiendan a prevenir los posibles efectos dañinos a la
salud que podrían provocar la exposición a CEM, sin haber obtenido
en la actualidad certezas científicas acerca de esta investigación.
En estas cuestiones, la Organización Mundial de la Salud
tiene a su cargo el proyecto internacional de investigación de
campos electromagnéticos. El Proyecto Internacional CEM tiene
previsto completar en el año 2007 las evaluaciones de los riesgos
para la salud de los CEM, ya que se prevé que las investigaciones en
curso y propuestas proporcionarán en este plazo resultados
suficientes para evaluar los riesgos para la salud de forma más
categórica (según la información oficial que puede consultarse en la
página
web
sobre
el
Proyecto
internacional
CEM,
www.who.int/peh.emf/project/EMF_project/es/index2.html,
éste
evaluará los efectos sobre la salud y el medio ambiente de la
exposición a campos eléctricos y magnéticos estáticos y variables en
el tiempo, en el intervalo de frecuencias de 0 a 300 GHz. Para los
fines del proyecto, este intervalo se divide en: campos estáticos -0
Hz-, de frecuencia extremadamente baja (FEB, >0 a 300 kHz), de
frecuencias intermedias -FI, >300Hz a 10MHz- y de radiofrecuencia
-RF, 10 MHz a 300 Ghz-).
La Comisión Internacional de Protección contra la Radiación
no ionizante (CIPRNI), ONG oficialmente reconocida por la OMS y
que participa en el proyecto internacional CEM, ha publicado
directrices sobre posibles límites de exposición para todos los tipos
de CEM, más o menos similares a los límites recomendados en
numerosos países. Esta organización reexaminará sus directrices una
vez que el Proyecto CEM haya realizado nuevas evaluaciones de los
riesgos para la salud.
Los resultados de las investigaciones actuales son
frecuentemente contradictorios, incluso existen ensayos científicos
posteriores a las recomendaciones de la CIPRNI que avanzan sobre
los riesgos en la salud de la exposición a los CEM, pero la
Organización Mundial de la Salud recomienda que, hasta tanto
finalicen las investigaciones sobre el tema, se cumplan las normas
de seguridad internacionales y nacionales.
2. Entre nosotros, las directrices internacionales fueron
adoptadas por la Res. SE 77/98. Pero, asimismo, la ley general del
ambiente (ley 25.675) establece los principios de política ambiental,
entre ellos, el principio precautorio que esta Sala II ha receptado en
la causa n°3801/02 "Asociación Coordinadora de Usuarios,
Consumidores y Contribuyentes c/ENRE-EDESUR s/Cese de obra
de cableado y traslado de Subestación Transformadora", sentencia
del 8 de julio del 2003 -Reg. T°85 F°1/9- suscripta por mí, que la
propia actora ha acompañado…, referida a la subestación Sobral, en
la que se decidió que la incertidumbre actual en el conocimiento
científico respecto de los efectos negativos en la salud de los CEM,
no obstaba a la adopción de medidas cautelares.
En efecto, en la mencionada causa se hizo lugar parcialmente
a la medida requerida, por medio de la cual se impedía la creación
de un riesgo -con efectos todavía desconocidos o inciertos-, en
relación con los supuestos perjuicios a la salud de los campos
electromagnéticos generados por los cables de alta tensión y las
estaciones transformadoras de energía eléctrica. Así, se suspendió
un cableado previsto por Edesur y autorizado por el ENRE, que aún
no se había llevado a cabo, hasta tanto las demandadas informen
acerca de las medidas que deberían adoptar a fin de eliminar el
posible efecto negativo de dichos campos.
Es decir, con sustento en el principio precautorio inserto en el
núcleo mismo del derecho ambiental, sin elementos de certeza
científica en cuanto al perjuicio, la sentencia resolvió prevenir
posibles consecuencias -inciertas- a futuro.
3. Sin perjuicio de ello, entiendo que la valoración que debo
hacer en esta causa es distinta a la de aquélla solución.
En efecto, la medida cautelar solicitada (cese inmediato de la
utilización de las líneas de alta tensión en el frente de sus viviendas
y retiro de las torres y cableados existentes) tendría efectos sobre
una obra concluida de transporte de energía eléctrica y, pese al
contacto con aquél precedente, existen por este motivo diferencias
sustanciales con la precaución allí obtenida, que conviene verificar
acabadamente.
4. Para ello debo remitirme a las consideraciones realizadas
en el apartado III, en las que evalué el convenio preliminar
celebrado entre las demandadas, precisando que las lineas de alta
tensión que los actores pretenden hacer cesar en su utilización
forman parte de las obras realizadas con motivo de la instalación de
un nuevo generador para producción y venta de energía y potencia
en el Mercado Eléctrico Mayorista, es decir que se trata de un
acceso y ampliación de la capacidad de transporte.
También, cabe señalar como ya se había mencionado en el
considerando 9 de la sentencia de la Sala II, anteriormente citada, en
relación a la subestación Sobral, que junto con las plantas de Dock
Sud y Don Bosco integran la red de distribución de energía eléctrica
que abastece los municipios de Avellaneda y Quilmas…audiencia
pública de la cual surge el análisis del otorgamiento por parte del
ENRE del Certificado de Conveniencia y Necesidad Pública, según
lo establece el art.11 de la ley 24.065, que consta…y 610/612 resolución nº110/1998-).
Asimismo, no puedo dejar de oír los argumentos de Edesur,…
de que la obra sirve para el sistema interconectado nacional (SADI),
complejo de generación, transporte, distribución y despacho de
electricidad de jurisdicción federal, según lo expuesto por Central
Dock Sud,…, y mejora el servicio de transporte de energía eléctrica,
permitiendo evacuar toda la producción tendiente a abastecer
adecuadamente la demanda eléctrica.
Agrego, incluso, las motivaciones para su realización que
surgen de la Audiencia Pública en relación al ámbito del Gran
Buenos Aires y su elevada tasa de crecimiento, que incrementa la
demanda de energía. Este hecho notorio conduce a que en esos
lugares tal incremento de la demanda requiera una ampliación de la
capacidad y del transporte. Así, con ello, justifican la necesidad de
atender a la expansión del sistema y lograr un mayor equilibrio entre
la oferta y demanda de energía….
Estas precisiones respecto de qué es lo que abastecen estas
líneas de alta tensión, con qué finalidad están realizadas y cómo esta
obra fue desarrollada, aparecen ratificadas por el ENRE en su
presentación, justificando…todo lo que, como organismo regulador,
autorizó llevarse a cabo (según expediente nº2893/96), respetando
las reglamentaciones vigentes.
VII- Sentado ello, conviene recordar que la procedencia de
medidas precautorias requiere la verificación de los presupuestos de
verosimilitud del derecho invocado y de peligro en la demora, tal
como lo determina el art.230 del CPCC.
Y que lo que se intenta proteger “... No es, pues, el peligro
genérico de daño jurídico ..., sino que es, específicamente, el peligro
del ulterior daño marginal que podría derivar del retardo de la
providencia definitiva ...” (Calamandrei, Piero “Introducción al
estudio sistemático de las providencias cautelares”, ps.42/43).
Señalados estos presupuestos comunes para la procedencia de
las medidas cautelares, atento el planteo formulado por los actores,
la materia en debate y lo que resulta de la documentación
acompañada, es necesario precisar estos recaudos en virtud de los
temas involucrados, de inobjetable prioridad constitucional.
Es decir, el peligro, la urgencia, el derecho verosímil son los
presupuestos comunes a valorar en toda decisión cautelar.
Necesarios pero, en el caso, no suficientes. Pronto se advierte, al
establecer las bases de análisis de la solicitud cautelar, que los
hechos en examen presentan particulares circunstancias que
marcarán nuestra valoración acerca de la pretensión actora.
VIII- En efecto, de lo reseñado, advierto que dicha pretensión
recorre el camino opuesto a la prestación de un servicio esencial de
la comunidad, el servicio eléctrico, aspecto que no puedo dejar de
atender y resguardar al momento de decidir.
A esta altura del examen, parece estar demás expresar la
complejidad de la cuestión, no sólo por los elementos técnicos y
científicos que presenta, sino porque cualquier decisión que se
adopte, en uno u otro sentido, afecta derechos constitucionales: la
vida, la salud, de trabajar, además del derecho del usuario como
consumidor, etc.
En otras palabras, estamos en presencia de una litis singular
que obliga a valorar diversos derechos inalienables y que, en este
momento, aparecen en colisión o en conflicto.
1. En este debate, viene al caso citar a Chaumet, Mario E.,
“Reflexiones sobre la implementación de la decisión judicial
compleja: el caso de los intereses supraindividuales”, JA. 2004-I1076, en el que el autor discurre acerca de las pautas de la labor
judicial en estos conflictos:
“...El reconocimiento de la complejidad
del fenómeno jurídico es especialmente
relevante en la implementación judicial de estas
acciones, tanto en el contexto de descubrimiento
como en el de justificación.
El ensachamiento del debate judicial
sobre temas comunitariamente sensibles no
garantiza una solución correcta, pero permite un
escenario discursivo donde los argumentos de la
decisión puedan ser confrontados.
En
función
de
todo
ello,
y
particularmente en este tipo de casos,
consideramos que la justificación deductiva a
partir de las normas jurídicas es necesaria, pero
insuficiente.
Y es que habiendo opciones en conflicto,
es menester desarrollar argumentos a través de
los cuales se puedan cotejar las razones a favor
y en contra de cada opción.
Simplemente, consideramos que la
reducción a una justificación deductiva limita
las posibilidades de discutir la mayor
plausibilidad de determinadas razones con
relación a otras.
Muchas de estas cuestiones se resuelven
mediante criterios de ponderación.
En otras palabras: en las pretensiones
supraindividuales cierto marco fáctico ofrecerá
diversas alternativas de acción, algunas de las
cuales satisfarán mejor que otras las exigencias
normativas de los principios a tener en cuenta.
Consecuentemente, la decisión se tomará
a partir de criterios de información que, a
nuestro entender, deben tener en cuenta la
complejidad del fenómeno jurídico..”.
También que:
“...Para la comprensión del caso con pretensiones
supraindividuales y su solución subyacen consideraciones
axiológicas. Y es que estos conflictos habitualmente exigirán
elecciones o preferencias del aplicador, lo que implica el
reconocimiento del elemento valorativo. La preferencia está
vinculada con una alternativa elegida como mejor, y ello implica
una valoración. A título de ejemplo, en las acciones donde se invoca
la protección ambiental casi siempre surge una tensión clara entre
los principios ambientales, el desarrollo y las necesidades sociales
insatisfechas...”.
IX- Aquí, la pretensión cautelar colisiona
con la finalidad del electroducto, que transporta la energía eléctrica
que integra la red que abastece a un vasto sector de la región.
Entonces, si se dejara de usar esta línea y se afectara la normal
prestación del servicio eléctrico, se provocarían consecuencias no
inciertas o a futuro, sino en el mismo momento de la decisión,
concretas e indudables, a un número de personas indeterminado.
Resulta imposible enumerar las múltiples consecuencias
negativas que provocaría, toda vez que al cesar en el uso de la línea
de alta tensión se estaría afectando al usuario común ajeno al pleito,
es decir la provisión domiciliaria del servicio, como también
provocaría innumerables inconvenientes a industrias, comercios y a
prestadores de servicios a la comunidad, por ejemplo, hospitales,
geriátricos, maternidades, etc., usuarios finales de electricidad que
no tienen la facultad de contratar su suministro de otro modo, sino
del mecanismo de compra que la distribuidora de esta energía concesionaria del servicio- obtiene de generadores o que compra en
el Mercado Eléctrico Mayorista, lo cual acrecentaría la actual crisis
energética.
Estimo, entonces, que el planteo cautelar de los actores no
puede adoptarse, por cuanto el tomar una decisión como la
solicitada supera el propio interés de la parte al tener incidencia
sobre la comunidad por afectar la prestación de un servicio público.
Es decir, pese a la importancia de los argumentos de la actora,
en este caso, el interés específico de la tutela cautelar no justifica el
otorgamiento de la medida pretendida, por cuanto no puedo soslayar
en mi decisión las consecuencias que traería la suspensión de un
servicio esencial para la comunidad.
Desde este punto de vista, el principio precautorio no puede
prevalecer, en virtud del daño real que se provocaría con la
interrupción del esencial servicio eléctrico a los usuarios ajenos a
este proceso.
Agrego que el agravio referido al hecho nuevo de la
intoxicación con plomo no puede valorarse para medir el peligro en
la demora de este tipo de posible contaminación electromagnética,
por cuanto lo que científicamente se está investigando desde hace
años, manifestado en la demanda por los actores…, es la posible
incidencia cancerígena -en particular, de leucemia infantil-, que
resulta ser -en principio- diferente al problema de salud concreto
denunciado.
En otras palabras, pondero cuál es el resultado más gravoso
en relación a personas ajenas al proceso que se verían afectadas por
la tutela cautelar pretendida y ello obliga, por el momento, a
mantener el statu quo, lo que conlleva al rechazo de lo solicitado.
X- Sin embargo, aún cuando no quepa otorgar la medida
impetrada de suspensión del servicio eléctrico, tampoco es dable
ignorar el halo de incertidumbre sobre los efectos del mismo en la
salud y calidad de vida de los actores.
1. Desde esta perspectiva, la protección constitucional que
ampara a los actores en cuanto a los bienes y derechos en juego, la
cuestión ambiental presente en autos y el acercamiento a los
presupuestos comunes de admisión de las medidas cautelares, obliga
a buscar una solución a la angustia provocada por el grave peligro
suscitado en relación a los daños inciertos que este cableado
eléctrico puede provocarles.
En este camino, parto de las amplias facultades que el art.32
de la Ley general del ambiente 25.675 otorga a los jueces en cuanto
a la adopción de las medidas urgentes que estime necesarias, además
del art.204 del CPCC., en relación a la posibilidad de dictar medidas
distintas a las solicitadas. También, retomo el rumbo del principio
precuatorio, de la prevención del daño y de la responsabilidad del
generador de los efectos degradantes en relación a los costos de las
acciones preventivas y correctivas de recomposición (art.4 ley cit.).
Con estos lineamientos, recuerdo que hace ya algunos años,
me uní a prestigiosa doctrina que venía elaborando algunas de estas
ideas -previas a su consagración normativa- acerca de los nuevos
conflictos de debate judicial y el necesario rol activo de los jueces
(ver Cámara Federal de La Plata, Sala 3º, in re "Giménez, Domingo
y otra v. Estado Nacional (Ejército Argentino)", sentencia del
08/08/1988, publicado en J.A, 1988-III-96, con nota de Morello,
Augusto M- Stiglitz, Gabriel A: "Función preventiva del derecho de
daños. Sobre los intereses difusos y la reafirmación del compromiso
social de la justicia")(1).
En mi voto de aquél entonces expresé que los nuevos derechos en juego
requieren otro tipo de protección que supera el sistema clásico-tradicional del
proceso, y que debían concebirse nuevas formas de tutela para titulares de
intereses difusos o colectivos, reconociendo la necesaria protección de
intereses generales:“...las soluciones para esta temática no encajan en
esquemas ortodoxos, ni fueron contemplados por los Códigos y leyes
individualistas del siglo XIX; en consecuencia para recomponer el rumbo, y
darle adecuada cabida a estos intereses, ciertos institutos han debido variar su
ropaje en el ámbito judicial: así los consagrados principios de defensa en
juicio o de contradicción, no pueden concebirse actualmente con un criterio
individualista...".
"...Se impone revisar los conceptos clásicos: 1) cosa juzgada (en cuanto a los
efectos vinculantes); 2) la reparación del perjuicio (teniendo en cuenta no
tanto el daño producido sino el daño sufrido) y 3) de responsabilidad civil
(buscando prevenir más que curar)", con cita de Morello, Augusto M. "La
justicia entre dos épocas", p. 208/ 209...”.
Asimismo se ha dicho que:
En este tránsito, el perfil de juez se modifica radicalmente. En este juego
social, apremiado por la naturaleza del litigio ambiental,
por envolver una variante axiológica, el juez está empujado a salir desu rol
pasivo, y asumir de alguna manera, la responsabilidad por la"cura" de una
relación docente entre el derecho y la vida, paraadoptar un rol activo, de tutela
preventiva, continua, eficaz,
enérgica, anticipatoria, temprana, dinámica, rápida, flexible,
vigorosa, colaborador, agente de cambio social (Freire Da Silva,
Anderson Furlan: "Activismo judicial en materia ambiental", p.59, en obra
colectiva "Direito ambiental em evolucao"- coordinado por Passos De Freitas,
Vladimir, Nº 3, 2002, Jurúa Editora).-Ante el reconocimiento normativo de
estos principios, resulta aún más visible que la cuestión traída por los actores
no puede esperar el dictado de la sentencia definitiva, debiendo buscarse,
ahora, una solución que pueda alejarlos del peligro de la situación en que
viven, que si bien es incierta, resulta suficiente a fin de evitar la magnitud del
daño que pudiera provocar.
En efecto, actualmente la contaminación electromagnética provoca un
amplio debate y estudios científicos a nivel mundial, por lo que resulta ser una
pauta indicativa de importancia, la cual me permite razonablemente buscar
soluciones precautorias adecuadas en virtud del riesgo para la salud de los
actores.
2. En este orden de ideas, estimo que corresponde intimar a los
demandados, para que en el plazo de ciento veinte días realicen nuevas
gestiones con los accionantes a fin de prevenir los posibles daños que la
electropolución provoca en su ambiente.
Para ello deberán convenir con los actores los acuerdos necesarios para
la preservación de los derechos de éstos, contemplando inclusive el traslado de
los mismos a viviendas adecuadas en lugares a los que consientan desplazarse,
cuyos costos, eventualmente, podrán ser deducidos de la indemnización que se
solicita.
USO OFICIAL
Poder Judicial de la Nación
A los fines indicados, cuando finalice ese plazo, los empresas
accionadas deberán presentar a este Tribunal un informe detallado sobre los
resultados que se obtengan.
3. Cabe señalar que la presente causa es un proceso de daños, que
difiere del objeto de la causa anterior citada por la actora, que procuraba la
obtención de una medida autosatisfactiva. Así, respecto de la cuestión de
fondo no se anticipa ninguna opinión, la cual requerirá un examen de la
prueba mucho más complejo, en virtud de la reparación económica solicitada
y controvertida en la litis.
Por ello, habrá de formarse incidente referido a la medida cautelar,
devolviéndose los principales a primera instancia, para la continuación del
trámite de la cuestión de fondo. XI- Por tanto, propongo al Acuerdo: 1)
Confirmar la sentencia en cuanto rechaza la medida cautelar, difiriendo el
tema de las costas para la oportunidad del dictado de la sentencia definitiva. 2)
Ordenar a las demandadas el cumplimiento de lo dispuesto en el considerando
X. 3) Formar incidente referido a la medida cautelar, devolviéndose los
principales a primera instancia, para la continuación del trámite de la cuestión
de fondo.
Así lo voto.
LOS DOCTORES FRONDIZI Y COMPAIRED DIJERON:
Que adhieren al voto que antecede.
Por ello, a mérito de lo que resulta del Acuerdo que precede, el Tribunal
RESUELVE: 1) Confirmar la sentencia en cuanto rechaza la medida cautelar,
difiriendo el tema de las costas para la oportunidad del dictado de la sentencia
definitiva. 2) Ordenar a las demandadas el cumplimiento de lo dispuesto en el
considerando X del voto del Dr. Schiffrin. 3) Formar incidente referido a la
medida cautelar, devolviéndose los principales a primera instancia, para la
continuación del trámite de la cuestión de fondo.
Regístrese, notifíquese y oportunamente devuélvase.Fdo.Juecs
Dres.Román Julio Frondizi.Leopoldo H. Schiffrin.Carlos Román Compaired..
NOTA (1):sentencia publicada en el rubro FALLOS DESTACADOScarpetas temáticas CIVIL,CONSTITUCIONAL y PROCESAL CIVIL
(FD.443)-del sitio www.pjn.gov.ar.Cliquear:1)Fueros Federales;2)Justicia
Federal La Plata y Fallos destacados-carpeta temática.