PORTADA ÍNDICE EL NUEVO RÉGIMEN ESPECIAL DEL GRUPO DE ENTIDADES EN EL IGIC. OPORTUNIDADES Y DUDAS ANTONIO VIÑUELA LLANOS RAQUEL CASTRO BUENO Y Garrigues Abogados y Asesores Tributarios. Canarias SUMARIO I. Introducción. II. Carácter del régimen. III. Perímetro del grupo de entidades. A) Entidad dominante B) Entidad dependiente C) Adopción de acuerdos IV. Periodo de aplicación, renuncia y pérdida del régimen. V. Contenido del régimen. VI. A) Nivel básico B) Nivel avanzado Obligaciones generales del régimen de grupos. hacienda canaria 5 ANTONIO VIÑUELA LLANOS Y RAQUEL CASTRO BUENO Resumen del contenido: En este artículo se hace un análisis sobre el contenido del nuevo Régimen especial del grupo de entidades en el Impuesto General Indirecto Canario (IGIC), incorporado con la Ley 36/2006, de 2006, de Medidas para la Prevención del Fraude Fiscal, con efectos 1 de enero de 2008. I. INTRODUCCIÓN Con la Ley 36/2006, de Medidas para la Prevención del Fraude Fiscal se ha incorpora- II. CARÁCTER DEL RÉGIMEN El régimen especial es de aplicación libre y voluntaria desde una triple óptica: do, con efectos 1 de enero de 2008, un nuevo régimen especial en el IGIC. Aunque no es en 1. Voluntariedad para optar por el régi- sí mismo una medida antifraude, el legislador, men, en la medida que aquellas enti- durante el debate parlamentario de dicha Ley, dades que, cumpliendo los requisitos aprovechó la oportunidad de crear este nuevo legales, así lo acuerden expresamente. régimen, tanto para el IVA como el IGIC, con una configuración similar al de otras legislaciones europeas que ya incluían dicho mecanismo de tributación indirecta. En el presente artículo haremos un análisis sobre el contenido de este nuevo régimen 2. Libertad en la composición del grupo, esto es, aunque una entidad cumpla los requisitos para quedar incluida dentro del perímetro subjetivo de un grupo, esa entidad puede elegir incluirse o no en el mismo. especial, señalando aquellas cuestiones de 3. Voluntariedad para elegir uno de los especial relevancia o que pudieran llevar a dos métodos de aplicación del régi- interpretaciones diversas, generadas funda- men, es decir, o bien aplicar un régi- mentalmente por la carencia de una doctrina men general de consolidación de cuo- administrativa y judicial sobre el mismo. tas, o bien el especial de base imponible y deducciones. Entendemos que la posible aplicación del mismo debe ser objeto de análisis por todos Este régimen especial en el IGIC es inde- los grupos de sociedades ya que puede apor- pendiente del régimen de consolidación fiscal tar importantes ahorros fiscales sin generar, al en el Impuesto sobre Sociedades, y las enti- menos a un nivel más básico de aplicación, dades que opten por su aplicación no tienen excesivas complicaciones administrativas adi- porqué ser las mismas que compongan un cionales. grupo de consolidación fiscal. 6 hacienda canaria EL NUEVO RÉGIMEN ESPECIAL DEL GRUPO DE ENTIDADES EN EL IGIC. III. PERÍMETRO DEL GRUPO DE ENTIDADES OPORTUNIDADES Y DUDAS nentes no puedan tener la condición de dependientes, se podría concluir que no se pueda aplicar este régimen Para formar parte de un grupo de entida- a este tipo de entidades. En los puntos des, son necesarios dos requisitos comunes siguientes haremos un análisis mas tanto para la entidad dominante, como para profundo de esta limitación las dependientes: 3. No formar parte de manera simulta1. Ser empresarios o profesionales a nea en más de un grupo de entidades. efectos del impuesto. Esta referencia lleva a la posibilidad de que formen Cumplidos los requisitos anteriores, el parte del grupo fiscal entidades que no grupo lo integrarían una entidad dominante y revistan forma mercantil, como pu- las dependientes que cumplieran los requisi- dieran ser las Agrupaciones de Interés tos que señalamos a continuación: Económico, Juntas de Compensación, Uniones Temporales de Empresas, A) ENTIDAD DOMINANTE etc. Sin embargo, tal y como señalaremos mas adelante, los requisitos a) Tener personalidad jurídica propia. que deben cumplir las entidades Con ello, no todos los empresarios o profesio- dominantes y dependientes conlleva nales situados en Canarias podrían ser consi- el que no todos los empresarios o pro- derados como entidades dominantes, puesto fesionales podrán incluirse en el perí- que determinadas categorías de sujetos esta- metro subjetivo del régimen. rían excluidas al carecer de persona- lidad jurídica, como es el caso de comunidades de 2. Encontrarse la sede de la actividad económica o establecimientos perma- bienes, herencias yacentes, sociedades civiles o entidades de naturaleza similar. nentes de todas las entidades en territorio de aplicación del impuesto. En la En este punto cobra especial relevancia medida que la normativa incluye la la posibilidad de considerar que un estableci- mención a los establecimientos per- miento permanente de una entidad no domi- manentes, podría parecer que existe ciliada en Canarias pudiera ser entidad domi- una habilitación legal para que formen nante. En este sentido, y debido a que no se parte de un grupo de entidades a efec- establece ningún tipo de excepción (como sí tos del IGIC los establecimientos per- ocurre para el IVA), la norma podría ser inter- manentes situados en Canarias, de pretada desde dos puntos de vista diferentes entidades cuya sede de la actividad con resultados distintos: económica se encuentre fuera de dicho territorio. Sin embargo, confor- 1. Desde un punto de vista de unidad me a la redacción de la norma, así económica individualmente conside- como por las restricciones legales rada, donde el establecimiento per- para que los establecimientos perma- manente radicado en Canarias es una hacienda canaria 7 ANTONIO VIÑUELA LLANOS Y RAQUEL CASTRO BUENO unidad económica independiente de régimen de grupos de entidades, la entidad con personalidad jurídica de puesto que no podrían ser considera- la que proviene. Esta es la interpreta- das entidad dominante, ni tampoco ción que parece que el legislador ha dependiente por expresa mención considerado al redactar la normativa a legal. efectos del IVA, puesto que dentro del requisito de la personalidad jurídica 2. El establecimiento permanente radi- ha establecido de manera expresa cado en Canarias es una unidad eco- una excepción para los supuestos de nómica integrada en una entidad con que la entidad actúe a través de un personalidad jurídica. Desde esta establecimiento permanente en el óptica, aunque la sede principal de la territorio de aplicación del impuesto. actividad económica de la entidad con Así, en el IVA, los establecimientos personalidad jurídica se encuentre permanentes pueden ser considera- fuera del territorio canario, podría ser dos entidades dominantes, siempre dominante de un grupo a través del que las participaciones se encuentren establecimiento permanente situado afectas a dicho establecimiento. En la en las Islas, puesto que se considera normativa del IVA, el legislador consi- al establecimiento permanente como dera el establecimiento permanente parte de ella, y la personalidad jurídi- como un una unidad económica inde- ca que goza la entidad con sede fuera pendiente, y aun cuando carece de de Canarias, es también la personali- personalidad jurídica se le permite ser dad jurídica propia del establecimien- entidad dominante, siempre que se to permanente. Este análisis debería cumplan el resto de requisitos esta- hacerse considerando que el sujeto blecidos en la norma. En la medida pasivo a efectos del IGIC, es decir, el que esta excepción no se ha estable- empresario o profesional situado en cido para los grupos de entidades a Canarias, no es el establecimiento efectos del IGIC, literalmente podría permanente independientemente concluirse que los establecimientos considerado, sino que lo es la entidad permanentes no podrían ser conside- que actúa a través del mismo, por lo rados como entidades dominantes, que en la medida que dicha entidad puesto que carecen de personalidad tiene personalidad jurídica propia y jurídica propia. actúa en Canarias como empresario podría considerarse como entidad 8 Desde esta perspectiva, aquellas dominante de un grupo. Este punto de sociedades que estando su actividad vista permitiría que, por ejemplo, principal radicada fuera del territorio sociedades cuyo domicilio social se de aplicación del IGIC, pero actúan en encuentra radicado fuera de Canarias Canarias a través de establecimientos pero que actúan en las Islas a través permanente quedarían excluidas del de establecimientos permanentes hacienda canaria EL NUEVO RÉGIMEN ESPECIAL DEL GRUPO DE ENTIDADES EN EL IGIC. OPORTUNIDADES Y DUDAS puedan ser consideradas cabeceras igual al 50%, ya sea de forma directa o de de grupos de entidades para los que, cualquiera de las modalidades de indirecta a diferencia del IVA, no se requiere (circulares, recíprocas o mediante estructuras que las participaciones en las depen- complejas), o incluso a través de sociedades dientes en encuentren afectas al intermedias, la entidad podría formar parte de mismo. grupo a efectos del IGIC. b) Tener una participación directa o indi- c) La participación en el capital de la recta de al menos un 50% en el capital de otra dependiente deberá tenerse durante todo año u otras entidades. Debido a que la norma no natural en que se aplique dicho régimen espe- señala que la participación sea “superior” al cial, esto es, desde el 1 de enero hasta el 31 50%, podría darse la circunstancia de que una de diciembre del ejercicio en que se aplique el misma entidad pudiera formar parte de dos régimen. Este requisito no resultaría exigible grupos de entidades. Sin embargo, la propia en los supuestos de entidades de nueva crea- norma establece la prohibición expresa de ción, previsión recogida en el propio artículo pertenecer a más de un grupo, por lo que en 58 quarter de la Ley 20/1991, al señalar que estos supuestos será la voluntariedad de la en estos casos la entidad entrará a formar entidad la que decida a que grupo adscribirse. parte del grupo en el ejercicio en que se constituya, siempre que se cumplan el resto de En relación con la determinación del por- requisitos. centaje de participación, la norma únicamente señala participaciones directa o indirectas, En aquellos supuestos en los que se pero no hay ninguna mención sobre su deter- dejase de poseer esta participación aunque minación, por lo que ante esta ausencia legal sólo sea por un corto periodo de tiempo, la cabría entender que se pudieran aplicar los entidad dependiente quedaría excluida del criterios señalados en la normativa del grupo y pasaría a tributar en régimen general Impuesto de Sociedades, en relación con los en el periodo de liquidación en que se produz- grupos de consolidación fiscal, aunque ello ca esta circunstancia. podría llevar a que se pudieran producir determinadas exclusiones señaladas para dicho Debido a que la norma no señala cuál es régimen, como por ejemplo en los supuestos el acto que debe considerarse a efectos de ini- en que una sociedad intermedia no se integra- ciar el cómputo del año se pueden generar ra en el grupo, las dependientes de ella tam- situaciones en las que habría que resolver qué bién quedarían excluidas. Sin embargo, en la hito temporal debe considerarse a estos efec- medida que la normativa no hace ningún tipo tos. Así, hay determinadas operaciones so- de referencia a dicha normativa, entendemos cietarias que se desarrollan a través de distin- que desde el momento que la entidad domi- tos actos, pero no se señala cual es el nante obtenga la participación en porcentaje momento en que se considera se empieza a hacienda canaria 9 ANTONIO VIÑUELA LLANOS Y RAQUEL CASTRO BUENO poseer la participación, si a la fecha del acuer- Sin embargo, consideramos que el re- do, la de elevación a publico o la de inscrip- quisito de participación debería interpretarse ción registral, pudiendo según se tome una en un sentido amplio, pudiendo formar parte fecha u otra quedar una entidad excluida de de los grupos como entidades dependientes un grupo, puesto que el acuerdo se pudo aquellas en las que no existiendo un capital aprobar en el año 1, pero su inscripción en el social en términos estrictos, si pueda determi- registro mercantil no se produce hasta el año nar de forma clara las aportaciones de los par- siguiente. ticipes, como son por ejemplo los supuestos de comunidades de bienes, donde no habien- d) No ser dependiente de otra entidad radicada en Canarias que pudiera ser considerada dominante. Con este requisito se impide que una entidad dominante pueda ser dependiente de otra que cumpliera los requisitos do un capital social, se puede determinar la copropiedad de los comuneros, o en los casos de Uniones temporales de empresas, donde los participes hacen aportaciones perfectamente identificables al denominado fondo operativo. para ser considerada dominante. Por ello, el perímetro subjetivo del grupo, en caso que se Finalmente, tal y como se señalaba ante- desee aplicar este régimen especial, debe riormente, la norma de manera expresa ex- tener como entidad dominante la cabecera del cluye a los establecimientos permanentes grupo, sin que puedan darse supuestos de como entidades dependientes. Esta exclusión subgrupos, es decir, que una o varias entida- podría llevar a aclarar si la intención del legis- des dependientes de su matriz pudieran cons- lador para los establecimientos permanente tituir grupos de entidades con sus sociedades era que únicamente pudieran ser entidades dependientes al margen de la cabecera del dominantes, en la medida que si se quería grupo. excluir a estos sujetos también se hubiese señalado de manera expresa en la norma. B) ENTIDAD DEPENDIENTE A la hora de definir a las entidades dependientes la normativa señala como únicos requisitos el del porcentaje de participación y el periodo de posesión, por lo que para C) ADOPCIÓN DE ACUERDOS Para el supuesto de que las entidades dentro del perímetro subjetivo de consolidación cumplieran los requisitos señalados anteriormente, al ser un régimen voluntario para cada una de ellas, es necesario que aquéllas las entidades dependientes no se establece el que decidan optar por el régimen lo acuerden requisito de la personalidad jurídica propia. de manera individual. Sin embargo, en la medida que estas otras entidades en algunos supuestos carecen de Estos acuerdos deberán ser adoptados capital social su inclusión en el grupo debería por los Consejos de Administración, u órganos ser analizada caso por caso. que ejerzan una función equivalente antes del 10 hacienda canaria EL NUEVO RÉGIMEN ESPECIAL DEL GRUPO DE ENTIDADES EN EL IGIC. OPORTUNIDADES Y DUDAS inicio del año natural en que se vaya a aplicar b. Que no se cumplan de manera co- el régimen. La falta de adopción del acuerdo rrecta las obligaciones de confección y en tiempo y forma determina la imposibilidad conservación del sistema de informa- de aplicar el régimen para la entidad en la que ción que debe de llevarse por parte del falte. grupo conforme a señalado en el artículo 58 octies.cuarto 3º de la Ley IV. PERIODO DE APLICACIÓN, RENUN- 20/1991. CIA Y PÉRDIDA DEL RÉGIMEN b) Exclusión parcial de aquellas entidaLa opción por el régimen especial tiene des en las que al término de cualquier periodo una validez mínima de tres años, prorrogables de liquidación se encuentre en situación de salvo renuncia o concurrencia de alguna de las concurso o en proceso de liquidación. causas que determinen la pérdida del régimen, y deberá ser comunicada con anteriori- c) Pérdida del régimen en el caso en que dad al año natural en que vaya a surtir efec- en un periodo de liquidación la dominante deje tos. Así, cumplido el plazo de duración mínima de poseer un mínimo del 50% en la depen- el régimen será aplicable sin necesidad de un diente, o bien ésta traslade su domicilio social nuevo acuerdo. fuera de Canarias. La renuncia al régimen deberá comunicarse durante el mes de diciembre anterior al año natural en que vaya a surtir efecto, pudiendo ser renuncia global de todo el grupo de entidades, como individual respecto a alguna de las entidades integrantes del mismo, y dicha renuncia tendrá también una validez mínima de 3 años. El cese de aplicación del régimen especial, bien para todas las entidades, bien por la salida de alguna de ellas, será de aplicación en el periodo de liquidación en que concurran las circunstancias que hubiesen producido la exclusión. Sin embargo, en la medida que no existe mención legal alguna, se generan dudas sobre como deberán proceder las enti- Asimismo, la normativa señala las cau- dades que pudieran quedar excluidas del sas que implican la pérdida del régimen, esta- grupo de entidades a la mitad de un ejercicio, bleciendo como supuestos de exclusión: tanto si la exclusión es total como parcial: a) Exclusión total del régimen para todas las entidades, cuando se produzcan alguna de los hechos siguientes: a) Si la exclusión es global, y considerando que las entidades dependientes no han procedido a realizar ingreso alguno en los a. Que concurra alguna de las circuns- periodos en que se encontraban dentro del tancias señaladas en el artículo 53 de grupo, puesto que ha sido la entidad dominan- la Ley 58/2003, General Tributaria, te quien tiene la obligación de pago frente a la que impliquen la aplicación del méto- Administración, podrían darse situaciones en do de estimación indirecta por parte las que se entendiera que estas entidades de la Administración. deberían de proceder a ingresar de manera hacienda canaria 11 ANTONIO VIÑUELA LLANOS Y RAQUEL CASTRO BUENO extemporánea las cantidades que correspon- a través de una declaración agregada, de los dieran a su declaración-liquidación individual. saldos existentes en las declaraciones-liquidaciones individuales de cada una de las enti- b) Para las entidades dependientes que dades que conforman el grupo, evitando con quedasen excluidas del grupo se plantea la ello el posible perjuicio financiero que se cuestión sobre el modo de proceder en el pudiera generar en caso de pagar deudas o periodo que pasa a tributar en régimen gene- solicitar créditos tributarios considerados indi- ral, esto es, si en el mes de agosto una enti- vidualmente. dad quedara excluida del grupo, pasaría a presentar declaraciones liquidaciones trimes- En este nivel no se establecen reglas trales, sin embargo los saldos de julio ya esta- especiales de determinación de bases imponi- rían incluidos en la declaración liquidación bles, deducciones o exenciones, sino que las consolidada, por lo que dicha entidad se entidades que lo apliquen deberán repercutir encontraría en una situación donde en su el impuesto, tanto a las entidades pertene- declaración- liquidación trimestral debería cientes al grupo, como a otras externas al incluir importes declarados por el grupo. mismo, teniendo en consideración las reglas generales del impuesto. V. CONTENIDO DEL RÉGIMEN En relación con el derecho de deducción Como señalábamos en el punto segun- de cuotas soportadas, la normativa no señala do, el régimen puede ser aplicable en dos restricción alguna en relación con el momen- niveles, a opción del grupo, un nivel básico, to en que la entidad decida deducirse las cuo- aplicable con carácter general, de mera con- tas soportadas (siempre considerando el lími- solidación de cuotas o compensación de sal- te temporal de los cuatro años), por lo que las dos (que puede generar un importante ahorro entidades del grupo podrán incluir en sus financiero), o bien un nivel avanzado que se declaraciones-liquidaciones individuales, cuo- caracteriza por la aplicación de reglas especia- tas deducibles que provengan de periodos en les en la determinación de la base imponible, que no se aplicaban el régimen especial, o aplicación de exenciones y el régimen de bien, no deducirse cuotas durante la aplica- deducciones (que puede producir un efecto ción del mismo, y aprovecharlas en periodos adicional de ahorro financiero pero otro adi- futuros en los que no se apliquen el mismo. cional definitivo especialmente en casos en que al entidad que soporta el IGIC tenga limitado el derecho a deducirlo). Sin embargo, en relación con los saldos pendientes de compensar la normativa hace una mención especial señalando que una vez A) NIVEL BÁSICO incluidos estos saldos a compensar en una declaración liquidación agregadas, los mis- Este nivel es de aplicación general, para mos no se podrán ser compensados en perio- el caso que el grupo no opte por el nivel espe- dos posteriores, sea o no de aplicación el régi- cial, y se constituye como una compensación, men de grupos de entidades. 12 hacienda canaria EL NUEVO RÉGIMEN ESPECIAL DEL GRUPO DE ENTIDADES EN EL IGIC. OPORTUNIDADES Y DUDAS Las declaraciones-liquidaciones agrega- ción el régimen, parece que la opción lógica das se presentarán una vez se hayan presen- para dicha entidad será, que a efectos inter- tado las liquidaciones individuales. En el nos entre las sociedades del grupo se transfie- supuesto de que la cuota agregada sea a ran dichos saldos. ingresar, la entidad dominante procederá a su pago automático; para el supuesto de que los B) NIVEL AVANZADO saldos derivados de la declaración-liquidación agregada sean a favor del grupo, se podrá Este nivel, que resulta aplicable si así lo optar por la devolución, o por la compensación decide expresamente el grupo, viene referido con cuotas a pagar de periodos posteriores, a las operaciones que se realicen entre las siempre que no hayan transcurrido cuatro entidades integrantes del mismo, puesto que años a contar a partir de la presentación de la en las relaciones con terceros ajenos serán de declaración liquidación individual que genera dicho exceso. Asimismo, las entidades que estén incluidas en el grupo no podrán aplicar el régimen de devoluciones en la exportación o devoluciones rápidas. aplicación las normas generales del impuesto. El principal efecto de este nivel es la neutralidad del impuesto dentro de las operaciones intragrupo, en la medida que el grupo quedaría configurado como un único sujeto pasivo, eliminando el gravamen añadido o los costes La normativa prevé el procedimiento a aplicar en los supuestos que queden cantidades pendientes de compensar cuando deje de aplicarse el régimen de grupos, estableciendo para las entidades del grupo por las operaciones que realicen entre ellas, con el consiguiente ahorro financiero o incluso definitivo para el caso de sujetos pasivos con limitaciones en el derecho a deducir el IGIC. que estas cantidades pendientes se imputarán a las entidades del grupo en proporción a su volumen de operaciones en el último año Este nivel avanzado viene configurado por los siguientes elementos: natural en que este régimen haya sido de aplicación. Este procedimiento está establecido para el supuesto de que se extinga el régimen a) Determinación de la base imponible de las operaciones intragrupo, la cual estará para el conjunto de entidades integrantes del compuesta por los costes en los que, directa o grupo. Sin embargo, no hay previsión legal indirectamente, total o parcialmente se haya para los casos de extinciones parciales de incurrido por los que efectivamente se haya alguna de las entidades y queden saldos pen- soportado el impuesto o la carga impositiva dientes de compensar, saldos que hubiesen implícita. Aquellos costes en los que no se generado las entidades excluidas del régimen. haya soportado IGIC no se incluirán para En la medida que la normativa del impuesto determinar la base imponible, ni sobre el mar- no permite solicitar devoluciones una vez se gen comercial. ha optado por la compensación, y que estos saldos no pueden incluir en declaraciones- Con esta medida se consigue trasladar a liquidaciones posteriores sea o no de aplica- la entidad del grupo destinataria de la opera- hacienda canaria 13 ANTONIO VIÑUELA LLANOS Y RAQUEL CASTRO BUENO ción únicamente las cuotas de IGIC soporta- de doble repercusión, y parece ir con- das por la prestadora, sin incluir aquellas que, tra la finalidad buscada con el régimen conforme al régimen general, se repercutirían que es eliminar el efecto impositivo puesto que la base imponible vendría com- exclusivamente en las operaciones puesta por todos los costes necesarios para intragrupo al considerar al grupo como realizar la operación, consiguiendo con ello un un único sujeto pasivo. claro diferimiento del impuesto, puesto que el gravamen sobre el valor añadido se produce • Una interpretación limitada, donde los en el momento en que las operaciones se rea- costes se imputarían proporcional- licen con terceros. mente a su incidencia en la operación, criterio que parece que es el persegui- Los costes que deberán computarse a do por el legislador en la medida que se efectos de determinación de la base imponible exige que se determine de manera serían aquellos por los que efectivamente se clara en una memoria los criterios de haya soportado el impuesto o la carga impo- imputación. sitiva implícita. En relación con la carga impositiva implícita parece que la norma se refiere Para los supuestos de bienes de inver- exclusivamente al gravamen implícito en las sión la imputación deberá efectuarse durante operaciones realizadas por comerciantes el periodo de regularización establecido como minoristas, que son las que la norma general regla general, es decir para bienes muebles 4 permite deducirse, por lo que parece que los años, e inmuebles 10 años. costes en los que se incluye la carga impositiva implícita por otras operaciones exentas o no sujetas no se podrían computar a efectos de la determinación de la base imponible. Los criterios de imputación deberán ser homogéneos para todas las entidades del grupo, justificados en razones técnicas, económicas, contables, etc., y deberán mante- En relación con la naturaleza de los cos- nerse durante todos los periodos en que se tes que deberán incluirse en la base imponible aplique el régimen especial. Sin embargo, se parece que se refiere a todos aquellos que permite que se modifiquen dichos criterios pudieran afectar de cualquier modo a la ope- siempre que la causa sea razonable y quede ración. Sin embargo, no se aclara si para los debidamente justificada en la memoria. supuestos de costes parciales e indirectos estos deberían incluirse en su totalidad o proporcionalmente al grado de afectación en la operación, pudiendo dar lugar varias interpretaciones: A efectos del cálculo de la prorrata, aplicación de sectores diferenciados, devoluciones determinación del volumen de operaciones, la valoración de las operaciones intragrupo se realizará conforme a las reglas • Una interpretación amplia, e incluir el generales de determinación de la base impo- importe total de estos costes, lo que nible. Por ello, en los casos en que se aplique podría dar lugar a posibles supuestos la regla de la prorrata, y en la medida que las 14 hacienda canaria EL NUEVO RÉGIMEN ESPECIAL DEL GRUPO DE ENTIDADES EN EL IGIC. OPORTUNIDADES Y DUDAS operaciones intragrupo generen derecho a la entregas de terrenos como consecuen- deducción (bien por ser operaciones sujetas y cia de la aportación inicial a Juntas de no exentas, o bien por haber renunciado a las Compensación, o segundas o ulterio- exenciones como señalamos a continuación), res entregas de edificaciones, a las que las mismas se computarían en el numerador se puede renunciar conforme al artícu- de la prorrata, pero su valoración se realizaría lo 10.4 de la Ley, prevalecerá la facul- conforme a las reglas generales de determina- tad de renuncia por el régimen espe- ción de la base imponible (teniendo especial cial. Ello significa que la renuncia a relevancia las nuevas normas sobre operacio- estas exenciones no tiene que ir acom- nes vinculadas) y no por la base imponible pre- pañadas del cumplimiento de los requi- sunta (costes en los que se ha soportado el sitos exigidos en el régimen general, IGIC) sobre la que se repercute el impuesto. sino exclusivamente los señalados para el régimen de grupos. Esta renun- b) Facultad de renuncia a las exenciones cia se deberá hacer constar de manera del artículo 10.1 de la Ley 20/1991. Esta facul- fehaciente al adquiriente con carácter tad se establece con la finalidad de conseguir previo o simultaneo a la operación. una neutralidad total en la tributación de las operaciones que realicen las entidades del c) Las operaciones realizadas dentro del grupo, en la medida que su renuncia permiti- nivel avanzado constituirán un sector diferen- ría la deducibilidad total de las cuotas sopor- ciado de la actividad, entendiéndose afectos tadas en la realización de estas operaciones. al mismo los bienes y servicios directa o indi- El reciente Real Decreto 1466/2007 por el que rectamente, total o parcialmente que se se modifica el Reglamento del IGIC, establece hubiesen utilizado para la realización de las características de la misma, y son: dichas operaciones por las que se hubiese soportado o satisfecho el impuesto o la carga • La renuncia se efectuará operación por impositiva implícita, cuotas que podrán ser operación, a través de factura, en la deducidas en su totalidad siempre que estos que conste la repercusión del impues- bienes se utilicen en operaciones que gene- to y la referencia al artículo 58.quiqui- ren derecho a la deducción conforme a las nes.cinco de la Ley 20/1991. reglas generales de deducibilidad. La deducción deberá practicarse en función del desti- • No dependerá de que la entidad destinataria de la operación tenga derecho no previsible de los bienes y servicios, sin perjuicio de su rectificación. a la deducibilidad de las cuotas soportadas. Este sector diferenciado es completamente independiente del régimen de deduc- • En caso de que se trate de las operacio- ciones que aplique la entidad, aunque el régi- nes exentas por el artículo 10. 20, 21 y men de deducciones para las operaciones 22 de la Ley del Impuesto, esto es, intragrupo y para el resto de operaciones entregas de terrenos no edificables, fuese el mismo. hacienda canaria 15 ANTONIO VIÑUELA LLANOS Y RAQUEL CASTRO BUENO En relación con el grado de afectación de tintas y porcentajes de deducción superiores los bienes y servicios en el sector diferenciado al 50%, no se debería hacer subsectores dife- no se platean dudas respecto de los que se uti- renciados con ellas aplicándose una prorrata licen total y directamente en las operaciones general conjunta. incluidas en el mismo. Respecto de aquellos en que el grado de afectación sea parcial o indi- Obligaciones específicas del régimen recto parece que su cómputo debería ser pro- avanzado, régimen sancionador porcional, tal y como señalábamos en relación con la determinación de la base imponible. Dentro de este nivel avanzado, la norma exige una serie de obligaciones adicionales a En el supuesto de que dentro de este las señaladas con carácter general para cual- sector diferenciado fuese necesario la aplica- quier sujeto pasivo del IGIC, y que se funda- ción de la regla de la prorrata en la medida que menta por la obligatoriedad en la llevanza de los bienes y servicios afectos al mismo se uti- un sistema de información analítica basado en lizarán en operaciones que generan el derecho criterios razonables de imputación de los bien- a la deducción y aquellas que no lo generan, es y servicios adquiridos a terceros y utiliza- en la medida que no se hace ninguna referen- dos en las operaciones del nivel avanzado. cia normativa expresa, el porcentaje de pro- Asimismo, este sistema de información debe- rrata se determinaría teniendo en considera- rá de ir acompañado de una memoria justifi- ción las reglas generales del impuesto. cativa de los criterios de imputación utilizados. Finalmente, hay una cuestión que plan- El sistema de información debe conser- tea la redacción de la norma y es la posibili- varse durante todo el periodo de prescripción. dad de que dentro del sector diferenciado Asimismo, la norma establece una sanción constituido por las operaciones especiales del exclusiva para el supuesto de incumplimiento grupo, pudieran existir otros sectores dife- de la obligación anterior, siendo consideradas renciados. Una interpretación positiva podría infracciones graves los siguientes hechos, y venir fundamentada en que en el régimen de que serían: deducciones se exige que el derecho de deducción se ejercitará siguiendo las reglas a) Por la no llevanza o conservación del generales del impuesto, por lo que conforme sistema de información: en una multa propor- a las mismas debería de determinase las cuo- cional al 2% del volumen de operaciones del tas de IGIC deducible atendiendo a la existen- grupo. La referencia al volumen de operacio- cia de sectores diferenciados dentro del pro- nes del grupo no especifica si se refiere al volu- pio sector de operaciones intragrupo. Sin men de operaciones realizadas dentro del embargo, en la medida que la norma habla de nivel avanzado, o bien a todas las operaciones un sólo sector diferenciado, y si se atiende al que realicen las entidades que componen el tenor literal, parece que todas las operacio- grupo. Asimismo tampoco se hace mención si nes deberían incluirse en el mismo de modo para determinar dicho volumen se debe de global, y aunque existieran actividades dis- calcular conforme a las reglas especiales de 16 hacienda canaria EL NUEVO RÉGIMEN ESPECIAL DEL GRUPO DE ENTIDADES EN EL IGIC. OPORTUNIDADES Y DUDAS determinación de la base imponible dentro del ción de la del pago de la deuda tributaria o soli- régimen o en cambio se debería hacer por las citud de devolución o compensación, la cual reglas generales. corresponde a la entidad dominante como representante del grupo. En este sentido, se b) Las inexactitudes u omisiones en el sistema de información lleva aparejada una señalan como obligaciones propias de la entidad dominante las siguientes: multa del 10% del importe de los bienes y servicios adquiridos a terceros a los que se refiera la información inexacta u omitida. a) Comunicar a la Administración el cumplimiento de los requisitos del régimen especial, la adopción de acuerdos de inclusión en Estas sanciones son compatibles con las el grupo y la aplicación del nivel avanzado. que pudieran aplicarse conforme a los artículos 191 (dejar de ingresar la deuda tributaria), b) Comunicar las entidades que compo- 193 (obtención indebida de devoluciones, nen el grupo, así como identificación de aque- aunque en estas infracciones no podrán califi- llas entidades que motiven la alteración del carse como graves o muy graves por la no lle- mismo respecto del año natural anterior. vanza o llevanza incorrecta o no conservación del sistema de información), 194 (solicitud c) Comunicar la renuncia al régimen, indebida de devoluciones, beneficios o incen- durante el mes de diciembre anterior al inicio tivos fiscales) y 195 (determinación o acredi- del año natural en que deba surtir efecto, tación improcedente de partidas positivas o tanto si la renuncia es total como individual de negativas de créditos tributarios aparentes). alguna de las entidades. Finalmente, al igual que para el supuesto de infracciones generales, el sujeto infractor lo será la entidad dominante, aunque todas d) Comunicar la opción a la renuncia de las exenciones del artículo 10.1 de la Ley del Impuesto. las entidades del grupo responderán solidariamente del pago de las sanciones. e) Presentar las declaraciones-liquidaciones agregadas una vez presentadas las declaraciones-liquidaciones individuales de VI. OBLIGACIONES GENERALES DEL RÉGIMEN DE GRUPOS las entidades del grupo. La presentación extemporánea de la declaración agregada implicará que los recargos señalados en el Al margen de las obligaciones específicas artículo 27 de la Ley General Tributaria se apli- ya señaladas para el nivel avanzado, la nor- carán sobre el resultado de dicha declaración- mativa señala una serie de obligaciones tribu- liquidación, siendo la entidad dominante la tarias independientes de las generales del responsable del ingreso de dichos recargos, artículo 59 de la Ley del Impuesto, que en aunque responden de manera solidaria todas cualquier caso son de obligado cumplimiento las entidades del grupo. En el caso de que la para todas las entidades del grupo, con excep- presentación extemporánea se refiera a una hacienda canaria 17 ANTONIO VIÑUELA LLANOS Y RAQUEL CASTRO BUENO declaración liquidación individual, los recargos g) Solicitud de la devolución de los sal- e intereses del artículo 27 de la Ley General dos a favor del grupo, o de la compensación Tributaria se aplicarán con independencia de con declaraciones-liquidaciones posteriores. que el saldo de dicha declaración-liquidación se incluya en una liquidación agregada. f) Ingreso de la deuda tributaria, aunque En relación con las entidades dependien- responden del pago de la misma de manera tes las mismas están obligadas a presentar solidaria todas las entidades del grupo. sus declaraciones-liquidaciones individuales. 18 hacienda canaria