MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION NACIONAL DEL CONSUMIDOR AÑO 2007 Voto Nº 250-07 Comisión Nacional del Consumidor a las diecisiete horas treinta minutos del dieciocho de junio del dos mil siete. Excepciones de falta de legitimación activa y pasiva, falta de derecho y la genérica sine actione agit interpuesta por los señores José Antonio Vargas y Rosibel Zamora Sequeira, en su carácter de apoderados generalísimos de DESARROLLOS E INVERSIONES VACACIONALES MIL NOVECIENTOS OCHENTA Y UNO, S.A. http://reventazon.meic.go.cr/informacion/cnc/votos2007-2/voto250.pdf COMISIÓN NACIONAL DEL CONSUMIDOR Voto Nº 250-07 Comisión Nacional del Consumidor a las diecisiete horas treinta minutos del dieciocho de junio del dos mil siete. Excepciones de falta de legitimación activa y pasiva, falta de derecho y la genérica sine actione agit interpuesta por los señores José Antonio Vargas y Rosibel Zamora Sequeira, en su carácter de apoderados generalísimos de DESARROLLOS E INVERSIONES VACACIONALES MIL NOVECIENTOS OCHENTA Y UNO, S.A. RESULTANDO PRIMERO: Vista la denuncia interpuesta por el señor IVAN GAZEL ALVARADO contra COMERCIALIZADORA SAN, S.A Y DESARROLLOS E INVERSIONES VACACIONALES MIL NOVECIENTOS OCHENTA Y UNO, S.A , que se conoce bajo el expediente 702-07, en el cual consta resolución de las doce horas y treinta minutos del nueve de abril del dos mil siete, de previo a iniciar el procedimiento formal y con el objetivo de buscar soluciones mutuamente satisfactorias a los intereses de los involucrados, se invitó a los interesados a una audiencia de conciliación a celebrarse a las diez horas del seis de junio del dos mil siete (ver folios 25 al 29). SEGUNDO: Que mediante escrito recibido en esta oficina a las nueve horas treinta y dos minutos del veintiséis de abril del dos mil siete, los señores José Antonio Vargas Chacón y Rosibel Zamora Sequeira, en su carácter de apoderados generalísimos de la empresa denunciada Desarrollos e Inversiones Vacacionales Mil Novecientos Ochenta y Uno S.A presentan: “(…) contestación de la denuncia, excepción de falta de legitimación activa, pasiva, falta de derecho y la genérica sine actione agit y solicitan declarar sin lugar la denuncia en contra de su representada (…)”, fundamentando su alegato en el hecho que al denunciante no le asiste el derecho de denunciar a su representada ya que con quien suscribió el contrato fue con Comercializadora SAM S.A y no dicha empresa (folios 33 al 35). TERCERO: Que mediante resolución de las once horas del veintidós de mayo del dos mil siete la Unidad Técnica de Apoyo resolvió rechazar las excepciones de falta de legitimación activa, pasiva, falta de derecho y la genérica sine actione agit interpuestas y elevar la resolución de cita ante esta Comisión para lo correspondiente (Véase folios del 54 al 59). CUARTO: Que se han realizado las gestiones pertinentes para el dictado de la presente resolución. CONSIDERANDO PRIMERO:-SOBRE LA ADMISIBILIDAD DE LAS EXCEPCIONES PLANTEADAS.- En primera instancia se debe mencionar que de conformidad con el artículo 88 del reglamento de la Ley 7472: “(...) la Unidad Técnica, como órgano director podrá acordar el rechazo de plano de las acciones cuando así corresponda pero dicho acto deberá ser elevado de inmediato en consulta a la respectiva Comisión, y se regirá en lo demás por lo dispuesto en el artículo 292 de la Ley General de la Administración Pública”. En lo conducente y para los efectos que aquí interesa, este último numeral dispone: “(...)3. La Administración rechazará de plano las peticiones que fueren extemporáneas, impertinentes, o evidentemente improcedentes(...) ”. Que conteste con lo anterior, el ordinal 65 del reglamento a la Ley de la Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor (LPCDEC) dispone que la Unidad Técnica de Apoyo debe calificar la admisibilidad de las denuncias que recibe, en cuanto a requisitos 2 mínimos, legitimación y caducidad. SEGUNDO.- SOBRE EL FONDO- Mediante escrito recibido en esta oficina a las nueve horas treinta y dos minutos del veintiséis de abril del dos mil siete, los señores José Antonio Vargas Chacón y Rosibel Zamora Sequeira, en su carácter de apoderados generalísimos de la empresa denunciada Desarrollos e Inversiones Vacacionales Mil Novecientos Ochenta y Uno S.A presentaron un escrito contestando la denuncia y alegando, las excepciones de falta de legitimación activa, pasiva, falta de derecho y la genérica sine actione agit. Además solicitan declarar sin lugar la denuncia en contra de su representada. Sobre las excepciones de falta de legitimación activa, pasiva, falta de derecho y la genérica sine actione agit, es importante señalar que la de falta de legitimación activa, pasiva y falta de derecho, se encuentran contenidas en la última, siendo que lo correcto es pronunciarse sobre la genérica sine actione agit. Se debe indicar al respecto, que la doctrina es abundante en afirmar, que es aceptado el uso de la expresión genérica sine actione agit, para señalar cualquiera de las excepciones de falta de derecho, falta de interés actual y de falta de legitimación. Si algún demandado, acusado o encartado, afirma que el derecho del actor no existe, está señalando una deficiencia en la realidad del mismo y su excepción, con o sin nombre específico, es de falta de derecho; puede llamársele así, o con la denominación genérica sine actione agit. De igual forma, cuando la deficiencia es en relación con la inexistencia de un interés actual, será una excepción de falta de interés actual, o genéricamente una excepción sine actione agit. Cuando lo que se da es que el actor no es el titular del derecho de que se trate (deficiencia en cuanto a la titularidad del actor), la excepción será de falta de legitimatio ad causam activa, o la genérica sine actione agit. Así las cosas, se puede concluir que la sine actione agit es una excepción genérica, lo que implica la inclusión de todas las anteriores en ella. Ahora bien, respecto a la legitimación activa, deviene necesario retomar el concepto de consumidor dado por la Ley 7472, en su artículo 2, el cual reza: “(...)Toda persona física o entidad de hecho o de derecho, que, como destinatario final, adquiere, disfruta o utiliza los bienes o los servicios; o bien, recibe información o propuestas para ello. También se considera consumidor, al pequeño industrial o al artesano – en los términos definidos en el Reglamento de esta Ley – que adquiera productos terminados o insumos para integrarlos en los procesos para producir, transformar, comercializar o prestar servicios a terceros...” (el subrayado no es del original).De conformidad con lo anterior y según consta en la documentación aportada al expediente, el señor Ivan Gazel Alvarado si está legitimado para accionar en la presente vía, toda vez que el suscribió el contrato objeto de la presente denuncia para su uso y disfrute y como destinatario final. En cuanto a la legitimación pasiva el artículo 2 de la LPCDEC señala: “(…) Comerciante o proveedor. Toda persona física, entidad de hecho o de derecho, privada o pública que en nombre propio o por cuenta ajena, se dedica en forma habitual a ofrecer, distribuir, vender, arrendar, conceder el uso o el disfrute de bienes o a prestar servicios, sin que necesariamente ésta sea su actividad principal. Para los efectos de esta Ley, el productor, como proveedor de bienes, también está obligado con el consumidor, a respetarle sus derechos e intereses legítimos (…)”. En este entendido, las empresas denunciadas COMERCIALIZADORA SAM S.A Y DESARROLLOS E INVERSIONES VACACIONALES MIL NOVECIENTOS OCHENTA Y UNO S.A califican dentro del concepto de comerciante que define la ley, por lo que en atención a la normativa indicada, están legitimadas para presentarse en forma directa en el procedimiento que se sigue con la presente denuncia. En lo que atañe a la excepción de falta de derecho cabe señalar que básicamente ésta se sustenta en dos presupuestos, cuales son, la inexistencia previa de una norma que regule la situación en la cual se enmarca la denuncia y la no comprobación del hecho anómalo y contrario a derecho que se acusa. Con respecto al primero de ellos y en lo que al caso en estudio interesa 3 es importante recordar que el artículo 46 de la Constitución Política dispone en lo conducente que: “(...) Los consumidores y los usuarios tienen derecho a la protección de su salud, ambiente, seguridad e intereses económicos; a recibir información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a un trato equitativo (…) La Ley regulará esas materias (...)” (el subrayado es nuestro). Y por supuesto la existencia de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, que contempla una serie de supuestos normativos en los cuales eventualmente podría “encuadrar” el hecho aquí denunciado. En consecuencia, en el presente caso y respecto a las excepciones planteadas, se debe recordar que estamos el diligencias previas de conciliación, y que por su naturaleza jurídica la audiencia de conciliación difiere del procedimiento ordinario administrativo; es decir, la conciliación es “(...)un proceso que trasciende el contenido del conflicto que se pretende resolver (...) es una alternativa a la violencia, la auto-ayuda o el litigio (...) no está sujeta a las reglas procesales ni a las del derecho sustantivo, ni a los principios que dominan la controversia judicial (...)”(FOLBERG, Jay. TAYLOR Alison, MEDIACION Resolución de Conflictos sin Litigio, pp.27-29), por su parte, la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor al respecto señala “(...)Antes del inicio formal del procedimiento y cuando se trate de intereses puramente patrimoniales, la Unidad Técnica de Apoyo de la Comisión Nacional del Consumidor debe convocar a una audiencia de conciliación a las partes en conflicto (...)De no lograrse un acuerdo durante la audiencia de conciliación o si las partes no se presentan a ella, se debe iniciar el procedimiento en el artículo 53 de esta Ley...”(el subrayado es nuestro, artículo 55 Ley 7472). Así las cosas, tenemos que en este momento aún no se ha iniciado el procedimiento ordinario administrativo previsto en el artículo 56 Ley 7472 (anterior artículo 53, según Ley 8343), el cual se inicia con el dictado del auto de apertura al procedimiento ordinario administrativo; procedimiento “(...)que lo constituye la serie de actos tramitados según determinado orden y forma y que se encuentran en íntima relación con la unidad del efecto jurídico final, que es la declaración administrativa(...)”(Procuraduría General de la República, Dictamen C -173-95 del siete de agosto de mil novecientos noventa y cinco), actos que producirán efectos después de comunicados al administrado (art. 140 Ley General de la Administración Pública); lo cual, tal y como se explicó supra, aún no ha acontecido en este caso en particular, ya que nos encontramos en presencia de las diligencias de conciliación, etapa previa al inicio formal del procedimiento. Como corolario de lo expuesto, de conformidad con la normativa y doctrina citadas se concluye que la excepción de falta de derecho por ser una excepción de fondo, deberá ser conocida en el momento procesal oportuno por la Comisión -después de agotar una etapa probatoria- en el acto administrativo que se pronuncie sobre el fondo de lo discutido en esta sede administrativa. TERCERO: Con fundamento en los hechos y derecho expuestos, resulta evidente y manifiesto, que la resolución en estudio está ajustada a derecho. Así las cosas, se debe confirmar la resolución de las once horas del veintidós de mayo del dos mil siete, que rechazó las excepciones de falta de legitimación activa, pasiva, falta de derecho y la genérica sine actione agit interpuestas. 4 POR TANTO Se rechazan las excepciones de falta de legitimación activa y falta de legitimación pasiva. En cuanto a la falta de derecho, se difiere su conocimiento para ser conocida en la resolución que conozca el fondo del asunto sometido a análisis de esta Comisión, en virtud de ser una excepción de fondo. Se ordena devolver el expediente para su trámite. NOTIFÍQUESE. EXPEDIENTE 702-07. 5