220-52322 Ref. Disminución del capital social en una sociedad

220-52322
Ref. Disminución del capital social en una sociedad limitada
Con radicación 455,980-0 el doctor Roy Gonzalo Ríos Chacón, Subdirector de Regulación y Consulta (e) de la
Superintendencia Bancaria, allegó con fundamento en el artículo 33 del Código Contencioso Administrativo su
escrito radicado en dicha entidad (2000033367-0), por medio del cual eleva la siguiente consulta:
"Al tenor del artículo 370 del Código de Comercio, si una compañía Limitada tiene en diciembre de 1.999 una
pérdida de un poco más de la mitad del Capital aportado y su Patrimonio Líquido es seis veces mayor que el capital
aportado, debe entrar en liquidación para no mostrar la situación anterior?".
Para absolver su inquietud, resulta procedente reproducir el artículo 370 del Código de Comercio (norma especial
para las sociedades limitadas) el cual es del siguiente tenor:
"Además de las causales generales de disolución, la sociedad de responsabilidad limitada se disolverá cuando
ocurran pérdidas que reduzcan el capital por debajo del cincuenta por ciento...",
Para entender el espíritu del legislador en lo que a esta norma se refiere, es preciso remitirse al parágrafo del
artículo 151 del Código de Comercio que dispone respecto de las sociedades en general, que "Para todos los efectos
legales se entenderá que las pérdidas afectan el capital cuando a consecuencia de las mismas se reduzca el
patrimonio neto por debajo del monto de dicho capital.", pues las normas han de interpretarse en su conjunto, de
tal suerte que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía (Art. 30 del Código Civil).
La disposición citada permite entender el artículo 370, el cual no puede tomarse literalmente, si se tiene en cuenta
que el capital es una cifra estática, perteneciente al valor escriturado al momento de la constitución de la sociedad
o, como consecuencia de sus posteriores aumentos. El patrimonio, por su parte, hace referencia al conjunto de
derechos y obligaciones de valor pecuniario que le pertenecen al ente societario, que es el que viene a constituir la
prenda común de los acreedores, y que, por lo mismo, será la cifra que ha de tenerse en cuenta al momento de
determinar la solvencia de una persona jurídica. Es común que los dos rubros puedan llegar a coincidir al momento
de la constitución de la sociedad, más, sin embargo, los diferentes movimientos que se suscitan en desarrollo de la
empresa social repercuten necesariamente sobre este último, bien sea aumentándolo o disminuyéndolo, y por lo
mismo, es el que refleja la verdadera situación de la compañía.
Luego, se reitera la ocurrencia de la causal de disolución por pérdidas se ha de determinar con sujeción al artículo
151 ídem, evento ante el cual, según los términos del artículo 458 ídem, y aplicable a las sociedades de
responsabilidad limitada en virtud de lo dispuesto en el artículo 372 del Código en cita, los administradores deberán
abstenerse de iniciar nuevas operaciones como medida de protección a favor de los terceros.
Sobre el tema el Despacho ya se ha pronunciado en reiteradas oportunidades:
"...si bien es cierto el artículo 370 del Código de Comercio, establece que además de las causales generales de
disolución contempladas en el artículo 218 ibídem, la sociedad de responsabilidad limitada se disolverá cuando
ocurran pérdidas que reduzcan su capital por debajo del cincuenta por ciento, también lo es que el
parágrafo del artículo 151 del mencionado Código, de manera categórica prevé que "Para todos los efectos legales
se entenderá que las pérdidas afectan el capital cuando a consecuencia de las mismas se reduzca el patrimonio por
debajo del monto de dicho capital."
"Por tanto y teniendo en cuenta que ha sido norma de esta Superintendencia acoger como principio el precepto
contenido en el parágrafo citado, es claro que tratándose de sociedades de responsabilidad limitada, no se discute el
alcance de la disposición contenida en el artículo 370 del Código aludido, en el sentido de que a pesar de los
términos en él consignados, para la causal de disolución que el mismo consagra, no puede determinarse su
ocurrencia con base en el monto del capital social, como una interpretación exclusivamente literal de la norma
cabría suponer, sino en relación con el patrimonio neto de la sociedad conforme se desprende de la interpretación
sistemática que se requiere, cuando el sentido de las palabras y proposiciones de un texto legal como el citado,
deben relacionarse con la institución de que hace parte y con el propio sistema jurídico, lo cual permite dar al texto
legal su verdadero sentido y alcance..." (Doctrinas y Conceptos Jurídicos 1.997, Superintendencia de Sociedades,
páginas 186 y 187)."
El profesor Gabino Pinzón, haciendo comentarios en torno a la sociedad de responsabilidad limitada, sostiene
"Disolución de la sociedad por pérdidas por debajo del cincuenta por ciento", según lo previsto en el artículo 370 del
Código de Comercio, es decir, "cuando a consecuencia de las mismas se reduzca el patrimonio neto por debajo del
monto de dicho capital", como se aclara en el parágrafo del artículo 151 del mismo Código; que es exactamente lo
mismo que se ha visto en el artículo 457 del Código en relación con la sociedad anónima. Porque, por lo mismo que
el activo patrimonial constituye la única prenda común de los acreedores de la compañía, cuando la reserva legal y
cualquiera otra reserva formada por una sociedad de capitales no alcanza a absorber las pérdidas, dejando a salvo
ese mínimo de activos, no es prudente permitir su funcionamiento en el mundo de los negocios y es mejor que se
proceda entonces a la liquidación de su patrimonio." (Sociedades Comerciales, Vol. II. Ed. Temis, 1983, pág. 109).
Con lo anterior queda absuelto el interrogante, en el sentido de que la causal de disolución se configura cuando las
pérdidas afecten el patrimonio de la sociedad en el porcentaje referido, y no al capital social de la misma, por lo
que la situación descrita no la ubica en ella y, en consecuencia, no habría lugar a optar por ninguna de las dos
alternativas que ofrece la ley en el artículo 459 del Código de Comercio (también aplicable a las sociedades
limitadas en virtud de lo dispuesto en el 372 ibídem), esto es, tomar u ordenas las medidas conducentes al
restablecimiento del patrimonio por encima del tope previsto por ley, o, en su defecto, declararla disuelta.
En los anteriores términos se da respuesta a su consulta, y se le advierte que el alcance de la misma es el previsto
en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
Rad. 455,980-0