El avalúo de bienes en especie requiere aprobación de esta

220-6404
Ref.:
El avalúo de bienes en especie requiere aprobación de esta Superintendencia cuando la
sociedad se encuentra en control.
Aviso recibo de su escrito radicado con el número 470.548 del 15 de septiembre del año en curso, en el cual
transcribe algunos apartes de un fallo proferido por el Tribunal Superior del Distrito Judicial-Sala Civil, en el que con
fundamento en el artículo 132 del C. Co, manifiesta que al omitirse la inserción de la providencia, expedida por esta
Superintendencia, aprobatoria del avalúo de los aportes en especie en la escritura constitutiva de la compañía, la
misma carece de validez y en consecuencia es ilegal su existencia y representación legal.
En torno a lo anterior, consulta si una sociedad de responsabilidad limitada constituida en mayo de 1998 se
encontraba obligada a solicitar de esta Entidad la aprobación del mencionado avalúo, cuando de la misma no se
predicaban los presupuestos de vigilancia ni control. Adicionalmente pregunta si es cierto que la sociedad en su
constitución, existencia y representación no tiene validez.
Para los efectos de la consulta es necesario tener en cuenta que en desarrollo del Decreto 2155 de 1992, mediante
el cual se reestructuró la Superintendencia de Sociedades, se expidió la Circular Externa No. 1 de 1993, en la que
se determinó, entre otros asuntos, que en lo sucesivo las sociedades sometidas a la vigilancia de esta Entidad no
requerían de permiso de funcionamiento para desarrollar del objeto social.
Posteriormente con la expedición de la Ley 222 de 1995, por la cual se reforma el Código de Comercio y se dictan
otras disposiciones, se definieron los tres niveles de intervención del Estado frente a las sociedades comerciales,
consagrando dentro del ejercicio de la atribución de control, la facultad de aprobar el avalúo de los aportes en
especie (numeral 8º del artículo 85).
Por ende, si bien no se ha derogado de manera expresa, el procedimiento previsto en el artículo 132 y siguientes
del ordenamiento mercantil, ante la supresión del permiso de funcionamiento, de una parte, y la facultad conferida
a la Superintendencia exclusivamente para impartir la aprobación referida solo en el evento en que la sociedad se
encuentre en estado de control, se puede afirmar que con ocasión de tales modificaciones se originó la
inaplicabilidad de las disposiciones pertinentes en lo que se refiere al permiso de funcionamiento y a la aprobación
de esta Superintendencia del avalúo, conservando los asociados reunidos en junta preliminar o el máximo órgano
social una vez constituida la compañía, la obligación de impartir su aprobación. En consecuencia, mal puede
predicarse la invalidez o ilegalidad de un contrato social por la omisión del trámite previo ante esta Entidad, cuando
por ley no se requiere de formalidad diferente a la aprobación del avalúo por parte de los futuros asociados reunidos
en junta preliminar.
Para mayor ilustración sobre el tema, es oportuno transcribir algunos apartes del oficio 220- 63233 del pasado 28
de septiembre, en el cual frente a un caso similar esta Entidad expresó:
"Sin embargo, para abordar el tema objeto de la consulta es preciso tener en cuenta que la Ley 222 del 20 de
diciembre 1995, concebida dentro del marco de una política de menor intervencionismo estatal, consideró necesario
suprimir algunos controles al desarrollo de los negocios propios de la empresa social, dentro de los cuales suprimió
la función que hasta entonces cumplía este organismo de aprobar el avalúo de los aportes en especie efectuados en
sociedades sujetas a su vigilancia y se reservó tal atribución sólo para los aportes que se realicen en las sociedades
que se encuentren bajo control, instancia de supervisión muy estrecha dentro de la cual además de las atribuciones
de vigilancia, esta Entidad tiene otras, como la de aprobar el avalúo de los aportes en especie.
Así pues, la Superintendencia de Sociedades como organismo técnico adscrito al Ministerio de Desarrollo mediante
el cual el Presidente de la República ejerce inspección vigilancia y control de las sociedades mercantiles cumple sus
funciones dentro de la competencia que la ley le ha atribuido delimitada en los artículos 83 a 87 de señalada Ley
222, circunscrita en lo que corresponde a la aprobación de los avalúos de aportes en especie, a las sociedades
sujetas a control, por lo que puede afirmarse que respecto de sucursales en estado de vigilancia no le corresponde
aprobar el avalúo de aportes en especie efectuados por la casa matriz. (literal 8 del artículo 85 del Código de
Comercio).
De los artículos 132 y 133 señalados se infiere que los interesados son los llamados a fijar el valor de los aportes en
especie y la Superintendencia debe aprobar este avalúo, interpretación que debe hacerse a la luz de los principios
generales del derecho y de las normas que rigen la interpretación de las leyes, establecidas en los artículos 30 y 32
del Código Civil, en los que se ordena apelar al contexto de la ley para resolver casos oscuros derivados de
previsiones contrarias, como la prevista en el artículo 134 en cuanto señala como función de la Superintendencia de
Sociedades la de fijar el valor de los bienes en especie".
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.