limitación y desprotección del mundo del trabajo

REVISTA DE L A FACULTAD DE INGENIERÍA DE L A UNIVERSIDAD LIBRE
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LIMITACIÓN Y DESPROTECCIÓN DEL MUNDO
DEL TRABAJO EN LA NEGOCIACIÓN
COLECTIVA EN COLOMBIA
LIMITATION AND DEPROTECTION OF THE WORLD OF WORK IN
COLLECTIVE BARGAINING IN COLOMBIA
Francisco Rafael Ostau De Lafont De León1
Leidy Ángela Niño Chavarr2
Fecha de recepción del artículo: 26/ 10/2012 - Fecha de aprobación del artículo: 30 /11/2012
Resumen
La negociación colectiva en Colombia de
conformidad con el Código Sustantivo del Trabajo,
fue establecida para los trabajadores subordinados
o trabajadores por cuenta ajena vinculados
mediante contrato de trabajo, dejando por fuera a
los trabajadores independientes, tercerizados, de
outsourcing, de cooperativas de trabajo asociado,
de empresas asociativas de trabajo, de empresas de
servicios temporales3, los trabajadores de contrato
de prestación de servicios, lo de las sociedades
por acciones simplificadas y los suministrados por
las organizaciones sindicales a través del contrato
sindical. Estas ficciones que pretenden desvincular
al empleador primario de la relación de trabajo
subordinada, o convertir el trabajo en una mercancía
más, son trabajos por cuenta ajena, tienen una
relación jurídica y económica con este empleador,
dado que la identificación de este trabajo tercerizado
es el TRABAJO que se le presta a un empleador sin
importar su forma jurídica de vinculación con otro
tipo de empleadores tercerizados. Al final, quien se
beneficia de ese trabajo productivo es el empleador
primario a quien se le presta realmente el servicio.
La anterior situación desconoce la Constitución Política
colombiana de 1991 y los convenios 87, 98 y 154 de la
OIT ratificados por Colombia mediante las Leyes 26 y
27 de 1976 respectivamente y la Ley 524 de 1999.
El objeto de este trabajo es establecer cómo la
negociación colectiva en Colombia ha generado
desprotección y desregulación del trabajo humano
1 Doctor en Derecho y Ciencias políticas de la Universidad La Gran Colombia, especializado en Derecho Laboral y Acción Social de la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Colombia. Doctor en Derecho de la Universidad Javeriana, del Rosario y Externado de
Colombia, y Doctor en Sociología Jurídica e Instituciones Políticas de la Universidad Externado de Colombia. Filósofo de la Universidad Libre de
Colombia. Director de la Línea de Investigación de Derecho Público – Derecho del Trabajo del Grupo de Investigación Socio-Jurídico del Centro
de Investigaciones de la Universidad Libre titulada el mundo del trabajo en el siglo XXI. Correo electrónico: [email protected]
2 Abogada de la Universidad Libre de Colombia, especializada en Derecho Laboral y Seguridad social de la Universidad del Rosario,
estudiante de la Maestría en Derecho del Trabajo de la Universidad Externado de Colombia. Docente Investigadora de la Corporación
Universitaria Republicana. Correo electrónico: [email protected]
3 Pérez García, Miguel. El servicio temporal y otras formas de contratación. Bogotá: Carrera 7ª. P. 27.
12
al establecerla desde el C.S.T., solamente a los
trabajadores subordinados, desconociendo el
derecho que tienen todos los trabajadores del
mundo del trabajo, sean o no subordinados al
ejercicio del derecho de asociación sindical y a la
negociación colectiva.
PALABRAS CLAVE
vulnerability and deregulation of human labor to
establish from the CST, only subordinate workers,
ignoring the right of all workers in the world of
work, whether or not subordinates the exercise of
the right of association and collective bargaining.
KEYSWORD
Collective bargaining - unprotected - deregulation
Negociación Colectiva, Desprotección, Desregulación, - outsourcing - ILO Conventions 87, 98, 154 of the
Tercerización, Convenios 87, 98, 154 de la OIT – ILO - constitutionality block.
Bloque de Constitucionalidad.
ABSTRACT
Collective bargaining in Colombia in accordance
with the Labor Code, was established to subordinate
workers or for employees employed under contracts
of work, leaving out freelancers, outsourced,
outsourcing, of worker cooperatives, of associative
work, temporary employment agencies, contract
workers providing services, the simplified joint
stock companies and those supplied by the unions
through the union contract. These fictions that seek
to decouple the primary employer subordinate
employment relationship, or turning work into a
commodity, they work for others, they have a legal
and economic relationship with the employer, since
the identification of this work is outsourced WORK
that an employer pays regardless of their legal form
of linkage with other employers outsourced. In the
end, who benefits from that productive work is the
primary employer who actually pays the service?
Introducción
Al establecer el Código Sustantivo del Trabajo
– C.S.T.- en 1950 que el ejercicio del derecho
de asociación sindical y negociación colectiva lo
ejercen los trabajadores (Artículos 353 y 356
C.S.T.)4, definidos en el Artículo 5º como aquellas
personas naturales vinculadas mediante un contrato
de trabajo subordinadas, niega este derecho a
todos los trabajadores no subordinados o aquellos
que se hacen parte del mundo del trabajo. Esta
situación se mantiene vigente jurídicamente hasta
la Constitución Política de 1991, al consagrar los
nuevos modelos jurídicos de organización sindical y
de negociación colectiva, al estipular:
1. Los convenios internacionales de la OIT
ratificados por Colombia hacen parte del
régimen interno (art. 53 C.N.).
2. Los Convenios que versan sobre derechos
humanos son parte del bloque de
This ignores the Colombian Constitution of 1991
constitucionalidad y por lo tanto prevalecen en
and ILO Conventions 87, 98 and 154 of the ILO
el orden interno (art. 93 y 94 C.N.)
ratified by Colombia through laws 26 and 27, 1976
respectively and the law 524 of 1999.
3. Colombia ha ratificado los Convenios número
The purpose of this work is to establish how
collective bargaining in Colombia has generated
87, 98 y 154 de la OIT siendo considerados
parte del Bloque de constitucionalidad en
sentido estricto por la Corte Constitucional.
4 Los citados artículos emplean la denominación de trabajadores. Este concepto de trabajadores, el código en su Artículo 5 que son aquellos
que tienen una subordinación laboral dentro de un contrato de trabajo. De aquí el criterio que el código limita el ejercicio del derecho de asociación sindical y negociación colectiva a los “trabajadores” subordinados.
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13
En razón a lo anterior, el modelo jurídico de
organización sindical y negociación colectiva se
transforma, adoptándose dos principios básicos: la
autonomía de la organización sindical y la negociación
colectiva a partir de la voluntad de las partes.
primarias con algunas citas directas y otras indirectas
que tienen por objetivo construir un discurso
demostrativo. Así mismo, se empleó elementos
metodológicos de interpretación del discurso de los
diferentes autores.
Al no aceptarse inicialmente por los operadores
judiciales los anteriores criterios, los abogados de
las empresas, de las organizaciones sindicales, se han
causado gran daño a los trabajadores, por permitirse
la restricciones de las negociaciones colectivas a
trabajadores subordinados, negándose la posibilidad
que a trabajadores tercerizados e independientes
no se les reconociera el derecho de asociación
sindical y negociación colectiva. Sin embargo estos
preceptos paulatinamente en lo últimos años han
venido siendo aceptados.
Resultados
Problema de Investigación
Igualmente se analizará el entorno socioeconómico
del mundo del trabajo en Colombia y que ha
permitido la desprotección de los trabajadores
colombianos.
La presente investigación partirá del análisis acerca
de la estadística sociolaboral en Colombia, el cual
nos va a demostrar que actualmente el ejercicio del
derecho de asociación sindical y de la negociación
colectiva no llega al 0,4%6 de la población laboral
activa colombiana, así como de la cobertura de la
aplicación de los derechos laborales fundamentales
en que se podrá establecer que llega al 20% de la
población laboral activa.
El interrogante que se plantea es ¿cómo la
negociación colectiva en Colombia ha generado
desprotección y desregulación del trabajo humano
al limitarla, desde el C.S.T., a los trabajadores Posteriormente se analizará el modelo jurídico de
subordinados excluyendo a los demás integrantes la negociación colectiva, para al final, analizar lo
del mundo del trabajo?5
denominado la cultura sindical colombiana para
generar unas conclusiones.
Hipótesis
De conformidad con los Convenios número 87, 98
y 154 de la OIT ratificados por Colombia, todo
el mundo del trabajo, incluidos los trabajadores
subordinados o no subordinados tienen derecho de
asociación sindical y negociación colectiva.
a. La estadística social colombiana 2013
De acuerdo con las estadísticas del DANE, Colombia
tiene una población de 47.061.821 habitantes, de la
cual, la población laboral activa es de 20.494.0097
en contraste con una densidad sindical de 830.7328
Estrategia Metodología
La metodología empleada en el presente resultado
de investigación es la de consulta de fuentes
5 La expresión mundo del trabajo debe ser entendida como aquella situación que incluye a todas las personas que realizan un trabajo sin
importar la vinculación jurídica a un empleador.
6 Inspección, vigilancia y control. Boletín No. 6 de octubre de 2012 del Ministerio de Trabajo.
7 Ministerio de la Protección Social. Informe al congreso de la República 2011-2012. Disponible en: http://www.minproteccionsocial.gov.co/
8 SISLAB Sistema de Información laboral y sindical, Reporte a junio de 2012, Escuela Nacional Sindical, diciembre de 2012.
14
trabajadores, que corresponde al 4,05%10 de la
población laboral activa que ha venido descendiendo
en los últimos años, presentándose un fenómeno
como la creación de organizaciones sindicales por
los propios trabajadores sindicalizados, de aquí
que la cifra anterior, se tiene que existen 3.459
sindicatos, de los cuales 2.400 pertenecen al sector
privado con 400.579 afiliados y 1059 sindicatos del
sector oficial con 430.156 afiliados.
sindicalizados, esto es, de la población activa, menos
la población sindicalizada, el 0,1% corresponde a
beneficiarios de pactos colectivos o trabajadores
no sindicalizados, lo que corresponde al 11, 3% de
la población laboral total activa, correspondiendo
entonces, que en Colombia, del total de esta
población, 128.448 trabajadores, representando
del total de la población activa, el 0,6%, con una
densidad sindical del 4,0%.
En el informe de las centrales sindicales (CUT, CGT
y CTC), para la 98ª Conferencia Internacional del
Trabajo se manifiesta que la negociación colectiva
en Colombia sigue siendo marginal. Se determina
para el año 2008 la realización de 472 convenios
colectivos, presentando un incremento en relación
con 2007 en 0,4% la negociación colectiva y en 6,4%
los pactos colectivos11. Para el 2011, se reportaron
353 convenios colectivos con 93.192 trabajadores
beneficiados, 156 pactos colectivos, para 35.256
beneficiados, 160 contratos sindicales12para 36.160
beneficiarios13.
De acuerdo al informe al Congreso 2012 – 2013
del Ministerio de Trabajo, a 31 de marzo de 2013,
se encontraban afiliados al Sistema General de
Pensiones, 17.562.354 personas, presentándose un
incremento del 6,1% frente a lo alcanzado a 31 de
diciembre de 2011, que corresponde a 1.074.941
personas y de 1.2% frente a 31 de diciembre de
2012 cuando se presentó una afiliación total de
17.354.828 personas. Del total de afiliados a 31
de marzo de 2013, cotizan al Sistema 6.142.953
personas, es decir el 35%. Esta cifra corresponde
al 30,1% de los ocupados, que a 31 de marzo de
2013, registró un total de 20.416.431 personas,
según el Departamento Administrativo Nacional de
Estadística (DANE)14.
De la densidad total de sindicalizados, son
beneficiarios de la convención colectiva el 11.2% de
los trabajadores sindicalizados, de los trabajadores no
9 El ejercicio del derecho de asociación sindical en Colombia está consagrado como un derecho fundamental en el Artículo 39 de Constitución Nacional en la cual todos los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos; fortalecido por el convenio 87 de la OIT,
ratificado mediante la Ley 26 de 1976, dispone de conformidad con el texto de la OIT y la declaración de filadelfia que todos los trabajadores
y empleadores sin ninguna distinción tienen derecho a constituir organizaciones sindicales (Articulo 2), lo que nos permite indicar que toda
la población económicamente activa tienen derecho a organizarse sindicalmente, bien sea que tengan contrato de trabajo, sean trabajadores
desempleados, o tengan otro tipo de vinculación no protegida por el código laboral, o ejerzan de manera independiente la actividad laboral, o
trabajadores pensionados, etc.
10 El ejercicio del derecho de asociación sindical en Colombia está consagrado como un derecho fundamental en el Artículo 39 de Constitución Nacional en la cual todos los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos; fortalecido por el convenio 87 de la OIT,
ratificado mediante la Ley 26 de 1976, dispone de conformidad con el texto de la OIT y la declaración de filadelfia que todos los trabajadores
y empleadores sin ninguna distinción tienen derecho a constituir organizaciones sindicales (Articulo 2), lo que nos permite indicar que toda
la población económicamente activa tienen derecho a organizarse sindicalmente, bien sea que tengan contrato de trabajo, sean trabajadores
desempleados, o tengan otro tipo de vinculación no protegida por el código laboral, o ejerzan de manera independiente la actividad laboral, o
trabajadores pensionados, etc.
11 En informe de la 98ª Conferencia Internacional del Trabajo de junio de 2009, presentado por la CUT, CTC y CGT, se determina que para
el año 2009 se han producido 18 asesinatos a los dirigentes sindicales, con un grado de impunidad en la investigación por parte de la fiscalía
del 96,7% de los crímenes cometidos contra los dirigentes sindicales, de 2.711 casos de sindicalistas asesinados, en los últimos 23 años. En:
http://www.cut.org.co
12 Los contratos sindicales son suministradores de mano de obra
13 SISLAB Sistema de Información laboral y sindical, Reporte a junio de 2012, Escuela Nacional Sindical, diciembre de 2012.
14 Ministerio de Trabajo. Informe al Congreso 2012 – 2013. Disponible en: www.mintrabajo.gov.co/.../doc.../1283-informe-congreso-2012-2013-.html.P. 69
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A 31 de mayo de 2013, hay 8.327.534 afiliados
al Sistema General de Riesgos Laborales,
presentándose un aumento de 326.750 trabajadores,
que representan el 4,1%, en comparación con mayo
de 201215.
A través del desarrollo de las actividades del
sistema, se realiza seguimiento a las negociaciones
colectivas; en el siguiente cuadro se presentan los
resultados a dicho seguimiento durante el período
julio de 2012 - junio de 201316:
De acuerdo con el DANE17, los trabajadores por
cuenta propia, informales y demás, representaron
el 43,6% del total de ocupados, y los empleados
particulares, el 34,2% de participación. Es notable
el crecimiento de las categorías de trabajador sin
remuneración en otras empresas, que aumentó en
16,4%, y trabajador familiar sin remuneración, que
aumentó en 6,6%. El 49,2% de los ocupados a nivel
nacional tuvo ingresos menores a un salario mínimo
mensual legal vigente (smmlv), porcentaje similar
al año anterior, que era de 50,5%. El 35,3% del
total de ocupados recibió de 1 a menos de 2 smmlv,
y apenas un marginal 5% recibió de 4 a más smmlv.
En algunos sectores económicos la situación es más
grave, como en la agricultura, donde el 73,1% de
los trabajadores ganaba menos de un smmlv, y en el
comercio el 54,1%.
Los anteriores datos demuestran dos afirmaciones:
el ejercicio del derecho de asociación sindical y
la negociación colectiva en Colombia, la ejerce
menos del 1% de la población activa; menos del
20% de la población activa se aplican las normas
del proteccionismo laboral, esto es, se le reconoce
como trabajadores subordinados, excluyendo
los trabajadores tercerizados no subordinados,
independientes e informales.
b. Entorno socioeconómico del mundo del
trabajo en Colombia
El modelo económico neoliberal18 crea una mayor
dificultad para la negociación colectiva. En la
práctica, en las relaciones de trabajo prevalece la
libertad de mercado como elemento esencial para
establecer el valor de la mano de obra, por lo que
15
Ministerio de Trabajo. Informe al Congreso 2012 – 2013. Disponible en: www.mintrabajo.gov.co/.../doc.../1283-informe-congreso-2012-2013-.html.P. 87
16
Ministerio de Trabajo. Informe al Congreso 2012 – 2013. Disponible en: www.mintrabajo.gov.co/.../doc.../1283-informe-congreso-2012-2013-.html. p. 121
17
Escuela Nacional Sindical. Déficit de trabajo decente en Colombia: Imágenes y paradojas 2011-2012
Disponible en: http://www.ens.org.co/index.shtml?apc=ba--;1;-;-;&x=20167251
18 “Debemos aclarar que el camino neoliberal es solo una de las formas, y no necesariamente la mejor, de formular la integración económica
y el desarrollo. Hay alternativas que no consideran que la globalización sea sinónimo de la liberación de los mercados. Por lo tanto existen
otros enfoques que no descansan simplemente en la eliminación de los obstáculos y los controles y el desmantelamiento del estado de bienestar,
sino que intentan volver a regular la económica de dar lugar a las preocupaciones de las diversas partes interesadas”. Informe preparado para
Friedrich-Eber- Stiftung por Wwener Sengenberger. Globalizacion y progreso social la función y el impacto de las normas del trabajo. Bonn,
Septiembre 2005, P. 37
16
no se acepta otro tipo de agente social (organización
sindical) que influya en este valor, retornando así
al liberalismo económico del siglo XIX de laisser
faire. Este modelo económico no intervencionista
es superado por el nacimiento de la OIT (1919)
y el posterior surgimiento del modelo de Estado
de Bienestar y social de derecho, en el que uno de
los principios es el proteccionismo del mundo del
trabajo, a través del derecho laboral que surge del
diálogo social19 en un sistema democrático, lo que
se extiende a la negociación colectiva laboral.
En los últimos años prevalece un modelo económico
que genera una deslaboralización (subcontratación,
deslocalización, desregulación, flexibilización,
precarización, cultura empresarial, privatización,
mercantilismo, etc.) y niega la existencia de unas
condiciones laborales mínimas consagradas en
el Código Sustantivo del Trabajo, lo que a su vez
favorece una fragmentación de los sujetos sociales,
creando un difuso perfil de clases, grupos y sujetos
colectivos que ya no representan a la clase obrera en
cuanto a sus intereses y demandas.
Las identidades asociadas al mundo del trabajo se
reinventan en otras formas de agregación colectiva.
En este sentido, la recuperación neoliberal del
modelo privatista de la regulación jurídica de las
relaciones laborales, sin otros límites que las reglas
del mercado y la conversión del trabajo humano
en una mercancía más, produce una dispersión
y fragmentación total del modelo de estado
social y, como consecuencia, el debilitamiento
del proteccionismo en el campo de los derechos
laborales individuales, la seguridad social y el
derecho colectivo.
La negociación colectiva dejó de ser un acuerdo
bilateral para convertirse en un acuerdo de
adhesión20, al ser el empleador quien establece las
condiciones colectivas laborales por situaciones
de facto sobre la base de la necesidad de la
supervivencia del trabajador, donde la organización
sindical se ve presionada a firmar dado su progresivo
debilitamiento, producto de la intolerancia
cultural21, el miedo a la pérdida del trabajo; bajo
la aplicación del lema “prefiero tener un trabajo
aunque mal pago, a estar desempleado” que rompe
con la dignidad humana y el trabajo decente,
convirtiéndose la empresa en una institución sin
control que resiste a la intervención del Estado y
a la injerencia de los sindicatos. El proteccionismo
laboral se transforma en un elemento abstracto,
representado en los principios constitucionales
del mundo del trabajo: del derecho de asociación
sindical y de la negociación colectiva y del derecho
a la huelga.
La reducción de costos asociados al trabajo
como la seguridad industrial, seguridad social, el
valor de la mano de obra, que hoy se pretenden
recuperar por parte de los empleadores a
19 Según Juan Somavia, Director General de la OIT: “La Declaración de la OIT sobre la justicia social para una globalización equitativa
marca la renovación más importante de la Organización desde la adopción de la Declaración de Filadelfia. Provee una oportunidad y una responsabilidad históricas para reforzar la capacidad de la OIT. Aunando esfuerzos entre todos los que comparten las aspiraciones de la Declaración podemos forjar una convergencia eficaz de las políticas nacionales e internacionales que conduzcan a una globalización equitativa y a un
mayor acceso al trabajo decente para hombres y mujeres en todo el mundo. Todos podemos unirnos para hacerlo realidad y avanzar así hacia
un mayor respeto por la dignidad humana y hacia la prosperidad mundial, con el fi n de satisfacer las necesidades y esperanzas de los pueblos,
las familias y las comunidades en todo el mundo.” en: Declaración de la OIT sobre la justicia social para una globalización equitativa, adoptada
por la conferencia Internacional del Trabajo, en su nonagésima séptima reunión, Organización Internacional del trabajo, Ginebra, 2008. Página
web: http://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/---dgreports/---cabinet/documents/publication/wcms_099768.pdf
20 Entiéndase por negociación colectiva de adhesión cuando unilateralmente el empleador impone las condiciones de ella, sobre la base del
miedo con estrategias como el desempleo o cierres de la empresa ocasionando una reacción de adhesión de los trabajadores a las condiciones
exigidas por la empresa
21 Howard Ross, Marc. La Cultura del Conflicto: Las Diferencias Interculturales en la práctica de la Violencia. Trad. José Real Gutiérrez.
Barcelona: Paidós Ibérica, 1995. p. 253
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partir del mercado neoliberal con políticas de
desprotección, debilitamiento o desaparecimiento
de las organizaciones sindicales, ha justificado la
posición de la clase trabajadora al querer volver
al viejo estado de bienestar. Esta situación ha
traído consecuencias negativas, al añorar las viejas
luchas sindicales como las técnicas de negociación
de enfrentamiento, desconociendo las nuevas
realidades socioeconómicas en que se desarrolla la
negociación colectiva.
Lo anterior permite inferir, que dentro de los
criterios del modelo neoliberal la negociación
colectiva hoy enfrenta mayores retos y dificultades.
Por su parte, si se busca fomentar el diálogo
social con la finalidad de que se tenga impacto
en la sociedad, se debe producir un cambio en
los criterios del modelo neoliberal, aceptando el
proteccionismo laboral como un elemento esencial
para el mercado de trabajo, con el fin de no producir
trabajo desregulado o trabajo no decente22.
En relación a la limitación en el ejercicio del derecho
de asociación sindical23, en el caso colombiano se
puede señalar que la historia del conflicto laboral
está vinculada a actos de intolerancia sociales,
económicos, políticos, culturales e ideológicos, que
han ejercido algunos sujetos del diálogo social y
repercuten políticamente en la organización sindical,
como lo es la violencia ejercida contra los dirigentes
sindicales y trabajadores sindicales, el rechazo a la
existencia de organizaciones sindicales, entre otras24.
17
Esta situación se ha visto agravada por la
reformas laborales de los últimos años, como es
la Ley 789 de 200225, cuyo principio consistió
en crear más flexibilización laboral, rebaja de las
indemnizaciones por despido, rebaja del impacto
salarial del trabajo extra nocturno, so pretexto
de crear más empleo, ocasionando todo lo
contrario en la práctica. El poco empleo que se
creó tendió a desaparecer en el último año por la
racionalización de las plantas de personal ante las
nuevas condiciones del mercado internacional.
Las reformas laborales han aumentado los índices
de subocupación y desocupación, logrando con
esto las condiciones mínimas de sobrevivencia de
sectores marginales de la sociedad colombiana.
De acuerdo con la estadística de Fedesarrollo,
la pobreza en Colombia ha llegado al 57%26,
situación que conduce a una marginalización
de la mayoría de la población colombiana con
una situación de trabajo precario, inseguridad e
inestabilidad social y emocional. Por su parte, el
desempleo se ha convertido en una de las formas
de violencia, lo que requiere la implementación
de acciones para lograr el cese de estos tipos
de violencia y para ello es necesario el diálogo
social y la negociación colectiva, a través de la
cual se puede producir un entorno favorable
que coadyuve a la generación de más empleo y
estabilidad con respeto a los derechos laborales
establecidos por los Convenios de la OIT.
22 “El trabajo que dignifica y permite el desarrollo de las propias capacidades no es cualquier trabajo; no es decente el trabajo que se realiza
sin respeto a los principios y derechos laborales fundamentales, ni el que no permite un ingreso digno y proporcional al esfuerzo realizado,
sin discriminación de género o de cualquier otro tipo, ni el que se lleva a cabo sin protección social, ni aquél que excluye el diálogo social y el
tripartismo. Trabajo decente es aquella ocupación productiva que es justamente remunerada y que se ejerce en condiciones de libertad, equidad,
seguridad y respeto a la dignidad humana.” en: Democracia y Trabajo Decente en América Latina, Oficina Internacional del Trabajo, 2006.
Página web: http://www.oit.org.pe/WDMS/bib/publ/libros/democracia_trabajo_decente_vl.pdf
23 Ostau De Lafont, Francisco Rafael. El fin del modelo jurídico sindical, Tesis para optar al título de Dr. En sociología Jurídica de la
Universidad Externado de Colombia. Bogotá. 2009.
24 Ver las declaraciones de los diferentes procesos contra los paramilitares y la financiación de algunas empresas multinacionales y nacionales.
25 Director Herrera Valencia, Beethoven. Evaluación de la reforma laboral (Ley 789 de 2002). Universidad Nacional de Colombia, Facultad
de Ciencias Económicas, Centro de Investigaciones para el Desarrollo –CID. Bogotá, Marzo de 2007. Página web: http://www.cut.org.co//
index.php?option=com_content&task=view&id=489&Itemid=456
26 En Junio Volverá A Haber Cifras Sobre La Pobreza En Colombia, artículo en página Web: http//www.eltiempo.com.co
18
c. El modelo jurídico de negociación
colectiva en Colombia
Al abordar el tema de la negociación colectiva, éste
se identifica con la justica social27 y para ello, el eje
de la comunidad juega un papel importante como
parte del fin último de esta justicia social, en el cual la
realidad jurídica establece una constante interacción
con la racionalidad social autónoma. Alonso Olea28
indica que el derecho está unido a las demás realidades
de la estructura social. En igual importancia está el
diálogo social; si éste no está presente, la negociación
colectiva no resolverá los conflictos laborales, por
ello es necesario que la lectura que se realiza del
ejercicio de asociación sindical (Artículo 39 CP) y
del derecho de negociación colectiva (Artículo 55
CP), así como el deber del Estado de promover la
concertación y medios para la resolución pacífica
de los conflictos colectivos de trabajo, se realicen a
partir de la normatividad y de la realidad social en
que la que se encuentran.29
El modelo de Negociación Colectiva en Colombia
es dualista, en el que prevalece la autonomía de
las partes para establecer un acuerdo y generar la
negociación, con la intervención del Estado creando
mecanismos de solución del conflicto colectivo en
forma obligatoria (Tribunal de Arbitramento) para
los casos de servicios públicos esenciales, y por
acuerdo entre las partes es posible que agentes del
Ministerio de Trabajo intervengan como mediadores
al conflicto colectivo.
En cuanto al contenido de la negociación colectiva,
esta se relaciona con el mejoramiento de las
condiciones de trabajo, entendido como todas
aquellas situaciones que se puedan acordar y que
directa o indirectamente sean consideradas, pueden
ser representadas en condiciones salariales, de
seguridad industrial, social, políticas sociales de
vivienda y familia, que le brinde una estabilidad a
los trabajadores.
Con la promulgación de la Constitución Política
de 1991 se establece en su Artículo 55 el deber
del Estado de promover la concertación y los
medios para impulsar la solución pacífica de los
conflictos de trabajo. Igualmente, se establece una
comisión permanente integrada por el gobierno,
los representantes de los empleadores y los
trabajadores, que tendrá como objetivo fomentar
las buenas relaciones laborales, como contribuir a
la solución de los conflictos colectivos de trabajo
y concertar las políticas salariales y laborales (Ley
278 de 1996.).
Por su parte, la Ley 50 de 1990 modifica las
etapas para solucionar los conflictos colectivos
de intereses, ampliando el tiempo en la etapa de
arreglo directo, derogando la etapa de mediación
(se derogaron los Artículos 437 al 442 del Código
Sustantivo del Trabajo) y estableciendo nuevos
términos y convocatorias de la huelga. También deja
vigentes algunos Artículos de la Ley 39 de 1985,
27 Promover el empleo creando un entorno institucional y económico sostenible en cuyo marco:
– las personas puedan adquirir y actualizar las capacidades y competencias que necesitan para poder trabajar de manera productiva en aras de
su propia realización personal y el bienestar común;
– todas las empresas, tanto públicas como privadas, sean sostenibles para hacer posible el crecimiento y la generación de mayores oportunidades y perspectivas de empleo e ingresos para todos;
– la sociedad pueda conseguir sus objetivos de desarrollo económico y de progreso social, así como alcanzar un buen nivel de vida. Declaración
de la OIT sobre la justicia social para una globalización equitativa, adoptada por la Conferencia Internacional del Trabajo en su nonagésima
séptima reunión, Ginebra, 10 de junio de 2008, Organización Internacional del Trabajo, OIT: http://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/--dgreports/---cabinet/documents/publication/wcms_099768.pdf
28 Alonso Olea, Manuel. Introducción al derecho del trabajo. VI edición, Madrid: Cívitas, 2002, pág. 461.
29 Cuando se analiza la realidad social, esta debe ligar al pasado, de lo contrario sería imposible brindar una perspectiva real de la situación
puesta en escena, como es la negociación colectiva en Colombia, lo que obliga hacer una sinopsis sobre la normatividad de la negociación
colectiva en el país como uno de los mecanismos de solución del conflicto colectivo laboral.
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19
modificados posteriormente por la Ley 584 de el Artículo 200 de la Ley 599 de 200031 reafirma
2000 y la Ley 1210 de 2008.
una vez más la contradicción de las normas internas
con las normas Internacionales del Trabajo. Aunado
El sistema de negociación colectiva contemplado en a lo anterior, en decisiones de los operadores
el C.S.T., no permite, fuera de él, otro sistema de judiciales como la Sentencia SU 342 de 1995 del
negociación que llegue a un acuerdo laboral. Es un 2 de Agosto, es contraria a normas Laborales,
sistema acumulativo, de sumar clausulas negociadas preestablecidas y vigentes (Arts. 467, 470, 471,
en tiempos y condiciones diferentes por cuanto 482 del Código Sustantivo del Trabajo) decisión
las convenciones colectivas se van acumulando que produjo argumentos en contra de la misma por
negociación tras negociación y al final se tiene un parte de las asociaciones empresariales del país, y
cuerpo legislativo que difieren con las realidades algunos sectores políticos con argumentos como: a)
socioeconómicas. Por lo tanto, muchas de las cláusulas La Corte Constitucional habría producido la citada
que se negociaron, correspondían a otros contextos sentencia, en contra de la Constitución Art. 241
socioeconómicos no acordes con las nuevas realidades y 242. b) Este hecho junto con otra serie de fallos
sociales y que aún son parte del vínculo laboral entre de la Corte Constitucional, han sido motivo para
trabajadores y empresa30. Este sistema establece proponer la necesidad de modificar el Artículo 242
tiempos y movimientos (veinte días calendario, de la Constitución Nacional, que determina las
prorrogable por otros veinte, según acuerdo entre funciones de la Corte Constitucional, con el objeto
las partes), aplicables a todas las negociaciones según éstos analistas (representantes de los gremios
colectivas, desconociendo las complejidades que empresariales y de grupos políticos de evitar que la
presentan algunas negociaciones, en razón al número Corte produzca decisiones “de tutela en contra de
de cláusulas que se pueden proponer como parte del la normatividad vigente”, según ellos decisiones de
pliego de peticiones, tornando invisibles las realidades carácter político.
socioeconómicas de cada negociación colectiva,
siendo las partes las interesadas en establecer esos d. El modelo jurídico de la organización
sindical colombiana
tiempos y movimientos.
El sindicalismo colombiano debe ingresar al
Una de las problemáticas en Colombia es lo siglo XXI fortaleciendo su papel en el mercado
relacionado con el pacto colectivo, el cual mediante del trabajo, y brindar soluciones al desempleo,
la Ley 1453 de 2011 en su Artículo 26 que modifica adaptándose a los cambios en la composición de
30 En varias negociaciones se acostumbra negociar parte del clausulado de las convenciones, lo que permite que algunas cláusulas queden
vigentes Por ejemplo; la convención colectiva que rige las relaciones laborales entre Ecopetrol y la unión sindical obrera USO, clausulas negociadas en la década del setenta y ochenta, que obedecían a las realidades socioeconómicas de este tiempo y que siguen vigentes a la fecha
como clausulas pétreas o inmodificables, ratificándose negociación tras negociación.
31 Ley 1453 de 2011. Artículo 26. Modifíquese el Artículo 200 de la Ley 599 de 2000 el cual quedará así: Artículo 200. Violación de los
derechos de reunión y asociación. El que impida o perturbe una reunión lícita o el ejercicio de los derechos que conceden las leyes laborales o
tome represalias con motivo de huelga, reunión o asociación legítimas, incurrirá en pena de prisión de uno (1) a dos (2) años y multa de cien
(100) a trescientos (300) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
En la misma pena incurrirá el que celebre pactos colectivos en los que, en su conjunto, se otorguen mejores condiciones a los trabajadores
no sindicalizados, respecto de aquellas condiciones convenidas en convenciones colectivas con los trabajadores sindicalizados de una misma
empresa.
La pena de prisión será de tres (3) a cinco (5) años y multa de trescientos (300) a quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales vigentes
si la conducta descrita en el inciso primero se cometiere: 1. Colocando al empleado en situación de indefensión o que ponga en peligro su integridad personal. 2. La conducta se cometa en persona discapacitada, que padezca enfermedad grave o sobre mujer embarazada. 3. Mediante la
amenaza de causar la muerte, lesiones personales, daño en bien ajeno o al trabajador o a sus ascendientes, descendientes, cónyuge, compañero o
compañera permanente, hermano, adoptante o adoptivo, o pariente hasta el segundo grado de afinidad. 4. Mediante engaño sobre el trabajador.
20
la clase obrera y a las diferentes formas de trabajo
(outsourcing, cooperativas de trabajo asociado,
contrato sindical, prestación de servicios, empresa
de servicios temporales, etc.), y reconociendo
el trabajo informal como parte integral de las
soluciones que se le puede brindar a los trabajadores.
Así las organizaciones sindicales deberán afrontar
el reto de asociar a todos los actores del mundo
del trabajo, representándolos en las negociaciones
colectivas respectivas. Veamos cuál es la situación
actual de ese sindicalismo
libertad, se hacen compatibles, cediendo cada uno
de ellos o menos posible.
Los sindicatos tienen, por tanto, genérica capacidad
para representar a los trabajadores y ejercen su
representación institucional, de forma explícita
si se trata de sus afiliados (porque la adhesión
voluntaria comporta una aceptación de su sistema
jurídico y, por tanto, de su sistema representativo),
o de forma implícita respecto del grupo profesional
(porque el ordenamiento jurídico le confiere la
defensa y gestión de los derechos e intereses de
La naturaleza jurídica del sindicato se ha tratado los trabajadores que lo componen). Es decir, «los
de explicar mediante teorías contractualistas (que sindicatos, no son únicamente asociaciones privadas
remarcan su carácter privado) e institucionalistas representantes de sus afiliados». Los intereses que
(que ponen el acento en sus aspectos públicos o cuasi- defienden a través de esta representación general
públicos). La historia y la experiencia comparadas son, los de todo el grupo profesional, intereses
ofrecen ejemplos que avalan una y otra tesis, pero colectivos y no individuales34.
ambas se consideran superadas. En efecto, según
opinión generalmente aceptada, el sindicato es una La organización sindical es uno de los principales
especie del género del derecho de asociación, una actores del sistema de relaciones laborales. Desempeña
unión voluntaria de personas (trabajadores) que un papel de primer orden en la promoción, defensa y
nace por la voluntad de quienes se asocian y no por ejercicio de los derechos profesionales del asalariado
disposición legal. No obstante, la caracterización está fuera de toda duda. Con su mediación los
del sindicato como asociación resulta válida para trabajadores hacen posible la defensa de los derechos
definir su origen más elemental, pero insuficiente que la Constitución les reconoce y actúan como
para explicar otras notas, adquiridas en su corta grupo organizado para que los principios rectores de
pero rápida evolución.Ya no son meras asociaciones la política social y económica tengan un desarrollo
de trabajadores para la defensa de sus derechos, acorde con sus intereses.
sino que «son asociaciones voluntarias que cumplen
funciones vitales de interés público»32.
La actual cultura sindical ha demostrado ser un obstáculo
para el cambio institucional. Las prácticas descritas han
33
Para el profesor Luis Ramírez Bosco , la libertad influido en sectores importantes de los afiliados y sus
pensada no como la posibilidad de hacer tal o organizaciones, de manera tal que podemos señalar
cual cosa sino como ámbito dentro del cual cada la existencia de un patrón cultural sindical basado en
individuo puede desenvolverse, es el gran tema el menor esfuerzo, mínimas aspiraciones, acuerdos
del derecho y, el último análisis, el único afán clientelares antes que representación de intereses, la
verdadero de la justicia. Consecuentemente, la tarea defensa corporativa de los afiliados y la desconfianza
jurídica consistirá siempre en encontrar en punto sistemática frente a los trabajadores no organizados y
de equilibrio en el cual los ámbitos personales de entre las propias organizaciones sindicales. Además,
32
33
34
Kahn-Freund, O. Trabajo y Derecho. 3ª edición. Trad. Jesús María Galiana Moreno, Madrid, 1987, p. 302
Ramírez Bosco, Luis. La Función de los Sindicatos. Editorial Universidad. Buenos Aires, 1976, p. 217 y ss
Bueno Mangano, O. La representación sindical, DL, Tomo XXVI, núm. 129, 1983, p.140
REVISTA DE L A FACULTAD DE INGENIERÍA DE L A UNIVERSIDAD LIBRE
21
una legitimidad basada en el pasado antes que en la
representación social.
servicios en el interior del sindicato y que sostiene
como tesis que un nuevo pilar de la acción sindical
es la libertad de empresa, sería impensable hace
Los dirigentes desarrollan actividades de apenas unos años. El sindicato cambia.
administración y simultáneamente las labores de
gestión y dirección sindical. Esta situación confusa Las estructuras orgánicas y funcionales de las
impide un cumplimiento cabal de una u otra organizaciones sindicales atraviesan por una crisis,
función. Lo urgente reemplaza a lo importante. en relación con el modelo de organización sindical,
El mantenimiento del local, los inventarios, la resultante del paso de un modelo interventor del
contratación y pago del personal de apoyo, el arreglo código laboral a un modelo autonómico consagrado
de los desperfectos domésticos, las coordinaciones en la Constitución Política y el Convenio 87 de la
sobre el mobiliario, etc., son labores administrativas OIT, ratificado por Colombia mediante la Ley 26
que ocupan la mayor parte del tiempo de los de 1976. Igualmente, estas estructuras organizativas
dirigentes nacionales y regionales. La inexistencia han sido invadidas por los procesos de flexibilización
de un aparato administrativo regulado de manera laboral, que han llegado al extremo de generar una
profesional permite que esta confusión de roles se inestabilidad en la contratación laboral reflejada
mantenga a través del tiempo. En algunos casos, en la creación de figuras como las cooperativas de
podemos encontrar que a algunos cuadros se les trabajo35, como se puede apreciar en el sector salud,
considera buenos dirigentes, cuando en realidad son donde predomina esta figura. Lo que exige el nuevo
buenos administradores de la organización gremial. modelo organizativo36 surgido de la Constitución
Resulta evidente la necesidad de una estructura que Política de 1991, es lograr una unidad sindical con
separe las labores de administración de la gestión mayor representatividad gremial y política de la
sindical y también determine los roles y funciones clase trabajadora colombiana.
de cada responsabilidad en el cuadro de dirigentes.
Cualquier estudio de la organización sindical debe En definitiva, los trabajadores representados en
tener en cuenta los cambios que se han producido sus organizaciones sindicales desconfían de una
en esta singular asociación y, en especial, el creciente parte, del sistema de Negociación Colectiva y
número de actividades que no sólo sus afiliados, sino fundamentalmente del Tribunal de Arbitramento,
los trabajadores en general y la sociedad, esperan no del sistema en sí del Tribunal sino de los
de él. El sindicato, al menos el más representativo, componentes de dicho Tribunal, esencialmente en
ya no es sólo aquella asociación en la que todos el nombramiento del tercer árbitro cuando éstos
colaboraban solidariamente al fin común. El son designados cuando las partes no se ponen de
desmesurado crecimiento de la actividad sindical acuerdo. Se propone que este tercer árbitro tenga
implica una profesionalización de su ejercicio, pues una nueva forma de nombramiento y que la Sala
la labor militante no puede atender por sí sola a Laboral de la Corte Suprema de Justicia los escoja de
todas las actividades que despliega el sindicalismo listas que pasen los representantes de trabajadores
moderno. En fin, una obra sobre la relación de y empleadores. Por otra parte, existe desconfianza
35 Actualmente en Colombia existen 12.068 cooperativas de trabajo asociado, proveyendo mano de obra que desconoce los derechos laborales de sus miembros. Ob. Cit. LA CUT, LA CGT, LA CTC, y LA CONFEDERACIÓN COLOMBIANA DE PENSIONADOS (CPC). http://
www.ens.org.co/aa/img_upload/45bdec76fa6b8848acf029430d10bb5a/Informe_de_derechos _y_libertades__libro__version_cut.pdf
36 Entiéndase por nuevo modelo organizativo, aquel modelo jurídico que surgió a partir del la constitución de 1991 y sobre la aplicabilidad
de los convenios 87 y 98 de la OIT, que claramente disponen que no se realice distinción alguna entre los que gozan el derecho de asociación,
por lo tanto todos los trabajadores y empleadores están cubiertos, en aplicabilidad del principio de autonomía sindical y la no injerencia del
estado en la conformación de las organizaciones sindicales y sus estructuras internas.
22
en la jurisprudencia de la Sala Laboral de la Corte,
relacionada con los recursos de anulación de los
Laudos arbitrales, primero, por sus constantes
cambios, segundo por estar muy cargadas a favor de
los intereses de las empresas y tercero, porque en
los últimos tiempos se ha notado cierta tendencia
de que los jueces de derecho quieran inmiscuirse
en las decisiones de los jueces de equidad con la
pretensión de reemplazarlos.
Es necesario fortalecer la negociación colectiva,
permitiendo la intervención del Estado a través de
funcionarios técnicos en negociación y modificar
la composición de los tribunales de arbitramento,
estableciendo una mayor transparencia y publicidad
en la escogencia de los árbitros cuando estos no son
elegidos por la voluntad de las partes, proponiendo
que la composición de la lista de los árbitros38, que
cada dos años se actualiza por la Sala Laboral de
la Corte Suprema de Justicia sea compuesta por
La negociación colectiva entre asociaciones de candidatos de organizaciones sindicales y gremios
trabajadores y empleadores, como una modalidad empresariales, lo que exige la modificación de los
del diálogo social, es una característica de las mecanismos de escogencia de los mismos.
sociedades democráticas. Uno de los elementos que
se produce en un diálogo social es el reconocimiento Conclusión
del otro como sujeto representativo de ese
diálogo, con tolerancia política y social para llegar El resultado de la presente investigación conduce
a un acuerdo. Por ello el ejercicio del derecho de a la necesidad que la cultura jurídica ius laboralista
asociación sindical lleva implícito el diálogo social reconozca que el mundo del trabajo ha sufrido
y la negociación colectiva; una organización sindical cambios y transformaciones en el siglo XXI y por
que no ejercite estos elementos está sujeta a no lo tanto uno de los primeros efectos ha sido la
tener representatividad social y desaparecer. Bajo transformación del llamado trabajo subordinado
estos criterios, las entrevistas y planteamientos de a través de la relación de trabajo o contrato de
las diferentes personalidades del Tripartismo han trabajo. Esta forma jurídica de trabajo ha sido
arrojado entre otras, las siguientes conclusiones37. transformada y profundizándose en el siglo XXI en
los llamados trabajo independientes, tercerizados39
40
Se coincide, en que el modelo jurídico actual de la o flexibilizados que no son otra cosa de la
negociación colectiva no es el más adecuado para negación del proteccionismo laboral que había sido
resolver los conflictos colectivos laborales, requiere construido dentro del trabajo subordinado para
ajustes en lo referente al fortalecimiento del dialogo que en el siglo XXI se haya transformado en un
ley de la oferta y
entre los sujetos que participan en la negociación trabajo no protegido y ligado a la
41
la demanda del mercado laboral .
colectiva, antes del acuerdo y posterior al mismo.
37 Memoria del director general, Cambios en el mundo del trabajo, conferencia internacional del trabajo 95. 2006 informe I (c) OIT, Ginebra.
38 De conformidad con el Articulo 453 CST, en caso de que algunas de las partes no nombre el árbitro o no se pongan de acuerdo para nombrar el tercer arbitro, el Ministerio de la Protección Social lo elegirá de la lista integrada por la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia. La
Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia integrara dicha lista para periodos de dos años con doscientos ciudadanos colombianos, residentes
en distintos departamentos del país, que sean abogados titulados, especialistas en derecho laboral o expertos en la situación económica y social
del país y de reconocida honorabilidad.
39 Gómez Hoyos, Diana María. Alcances de la tercerización en Colombia en el marco de la libertad de empresa – tratamiento normativo y
jurisprudencial- y presentación de la figura en otros países iberoamericanos y en instrumentos internacionales. En: VII Congreso iberoamericano de derecho del trabajo y la seguridad social: memorias. P. 71. Disponible en: http://aijdtssgc.org/wp-content/uploads/2012/01/MEMORIAS-CONGRESO-2011.pdf
40 Bustos O. Jorge Alberto. Que significa el trabajo hoy en el mundo: tres modelos de flexibilización laboral. En: revista de Sociología del
Trabajo: Trabajo XXI. Disponible en: http://www.galeon.com/grupogest/articulos.htm
41 Smith, Adam. La mano invisible. Trad. Jesús Cuellar Menezo. Madrid: Santillana Ediciones. P. 27
REVISTA DE L A FACULTAD DE INGENIERÍA DE L A UNIVERSIDAD LIBRE
El motivo de la presente investigación surge del
artículo del Doctor Diego López Medina42 publicado
en ámbito jurídico, quien manifiesta la evolución
o lo que denomina una institucionalidad paralela
a la legal del mercado de trabajo, estableciendo al
final “si esto es así, este derecho laboral social solo
existe en la ideología de los laboralistas. Convendría
que estudiemos ese derecho laboral emergente
para tomar el toro por sus verdaderos cuernos”.
El Doctor López, realizando una interpretación
manifiesta que el derecho laboral de los laboralistas,
o la construcción de la cultura iuslaboralista en
Colombia surge sobre la base del contrato de trabajo
y el proteccionismo laboral y continua estática estos
principios, desconociendo las nuevas realidades del
mundo del trabajo.
En palabras de Erich Fromm, “Marx contempla al
hombre en toda su concreción, como miembro de
una sociedad y una clase dada y, al mismo tiempo
como cautivo de estas”43. El mundo del trabajo dejó
de ser el trabajo humano subordinado y protegido
del Código Sustantivo del Trabajo del cual los
laboralistas todavía siguen anclados a él. De aquí
que la presente investigación propone la necesidad
que hoy se hable y se profundice en el derecho del
mundo del trabajo y no del derecho del trabajo o
del derecho laboral, con el objetivo que la nueva
normatividad laboral incluya toda la informalidad,
la tercerización, el trabajo desregulado, etc., bajo el
manto del proteccionismo como elemento esencial
del derecho del mundo del trabajo.
23
se da desde la construcción del contrato de trabajo
que establece lo que se va a conocer como el trabajo
subordinado, con obligaciones contractuales de
permanencia, fidelidad y de relaciones cuasi feudales
del trabajador hacia el empleador. Sin embargo,
al establecerse los criterios de globalización y
el modelo económico neoliberal, comienza a
producirse un fenómeno que va unido a nuevos
criterios de producción y organización laboral sobre
la base de la disminución del impacto económico en
el valor de la mercancía. Esta disminución se va a
dar en la mano de obra.
Paralelamente, la globalización coloca al estado en
criterios no intervencionista45 que van unidos al
proteccionismo laboral, permitiéndose lo que se va
a conocer con la deslaboralización o la movilización
o la flexibilización laboral.
El derecho laboral está en estrecho contacto con
la realidad, tanto en el plano social como en el
económico. Por eso, al hacer una descripción de
las circunstancias fácticas que mueven lo que hoy
se conoce como derecho laboral, encontramos que
se destacan el crecimiento demográfico, al lado
de la prolongación de la duración de vida de las
personas, que llegan a la edad normal de jubilación
y con tendencia a prolongar su vida de trabajo, por
razones económicas,. Otro es la incorporación de la
mujer al mundo laboral, que genera una duplicación
de la oferta de mano de obra, sumada al traslado
del trabajador de un sector a otro obligándolo a
desarrollar actividades para las que no es competente
(como la construcción, transporte, etc.).
La globalización ha producido efectos del mundo
del trabajo44 modificando el sistema tradicional
de relaciones de trabajo que surge dentro del La prolongación de la crisis económica que ha
proteccionismo laboral de la OIT con influencia en orillado a los trabajadores a incursionar en otros
los diferentes códigos laborales. El proteccionismo sectores como el informal, inicialmente una forma
42 López Medina, Diego. Pan y rosas: el TLC con EE UU y el futuro (incierto) del derecho laboral colombiano. En: Ámbito Jurídico, 16 al
29 de abril de 2012. P. 12.
43 Fromm, Erich. Marx y su concepto del hombre. Trad. Julieta Campos. México: Fondo de cultura Económica, 1970. P. 7
44 Herrera Restrepo, Daniel. Husserl y el mundo de la vida. En: Franciscanum Volumen LII, No. 153. Bogotá: Universidad San Buenaventura, 2010. P. 259
45 Hobsbawm, Eric. Cómo cambiar el mundo. Trad. Silvia Furió. Barcelona: Crítica, 2011. P. 419.
24
patológica y marginal, comenzando a difundirse
y desarrollar con tal empuje que ha llegado a
convertirse en un problema en la mayoría de países.
Aunado a esta situación, aparece el debilitamiento
de los sindicatos y la preferencia por la economía
de mercado donde lo predominante es la poca
intervención estatal, con alusión a las tendencias
impuestas por el neoliberalismo.
salarios reales, los cuales tendrían a la baja, debido
al gran aumento de la oferta laboral. Bajo tales
circunstancias, se puede afirmar que las políticas de
solución a la crisis laboral no son las más indicadas
y que estas políticas, a la vez, no son más que la
repetición de la situación internacional, con un
matiz diferente, porque estamos en un país que por
su afán de copiar se olvida de mirar cuidadosamente
las necesidades internas.
Como consecuencia de lo anterior, el derecho
laboral se encuentra en este periodo histórico con
dos fuerzas en su contra, como son la preeminencia
del factor económico sobre el social, donde el
desarrollo de las normas laborales es un obstáculo
para el desarrollo económico, y el impulso de la
flexibilización, con el fin de suprimir la rigidez del
mercado laboral.
Nuestra economía ha sido orientada por la prueba
del ensayo y el error; es decir, las autoridades
económicas imponen las políticas siguiendo los
lineamientos del Fondo Monetario Internacional
y demás organismos financieros internacionales,
sin la menor certeza de sus resultados. En 1990 se
argumentaba que el país necesitaba una reforma
en todas sus esferas para poder reinsertarse en las
En las últimas décadas ha ocurrido en el mundo tendencias de la economía mundial. En la actualidad,
un cambio significativo en las formas de regular las se habla de una nueva reforma laboral para superar
relaciones de trabajo. El trabajo tradicional se ha ido la crisis por la que se está atravesando y que fue
transformando y han aparecido trabajados nuevos, causada por otras medidas tomadas en el pasado y
o precarios, según su forma de organización. No que no resultaron.
obstante, se trata de formas de empleos ya conocidas,
sólo que hoy se usan con mayor frecuencia. Estas son las dificultades que afronta el avance del
Lo fundamental que se observa es una mayor derecho laboral. Según Américo Plá Rodríguez:
flexibilidad, comparada con el modo tradicional
de organizar el trabajo. Con la flexibilidad, vienen “El centro de debate se va trasladando de una
también una gran variedad de formas de organizar posición de resistencia patronal a un constante
el trabajo, y una mayor posibilidad de adaptar la avance laboral en pos de nuevas fronteras y nuevos
organización y las condiciones a una realidad en beneficios hacia una situación mucho más compleja
constante cambio.
en la que, junto con el avance en ciertas áreas, se
admite una ofensiva patronal en sentido contrario
La flexibilización representaría un estancamiento dirigida a obtener el debilitamiento del derecho
generado por una recesión económica a una crisis laboral. Más allá de los resultados concretos de la
de productividad ante la falta de mano de obra tendencia flexibilizadora, hay que tomar conciencia
calificada y un mínimo avance en el sector industrial. de que propósito que la alienta es restringir y
De ninguna manera estimularía el aumento de los detener el derecho del trabajo”46.
46 Soberanes, José Luis. (compilador). Tendencias actuales del derecho. Américo Plá Rodríguez. Tendencias actuales del derecho laboral.
México: Universidad Autónoma de México. Fondo de Cultura Económica, 1994, p. 164.
REVISTA DE L A FACULTAD DE INGENIERÍA DE L A UNIVERSIDAD LIBRE
Se debe tener en cuenta, que el futuro del derecho
laboral47 dependerá de la firmeza de los laboristas, en
defensa de los principios; bajo la adopción de nuevas
normas que dictamen el derecho laboral haciéndolo
competente con la realidad social, al grado de
mantenerse y superar los errores del pasado. En
este punto, es bueno recordar que este derecho
nace con vocación de protección del colectivo más
desfavorecido de la presentación laboral. Se trataba
de un intervencionismo legislativo que, como se
ha indicado, pretendía atenuar el crecimiento del
desequilibrio en la relación contractual, por medio
de la legislación social con la que el Estado trataba
de apaciguar las tensiones existentes. Durante el
trascurso de la historia, se ha visto numerosos
cambios legislativos, cambios a los que no han
sido ajenos evidentemente los agentes sociales y
las nuevas realidades productivas ejemplificadas en
el devenir de nuevas estructuras empresariales y
diversificación de la clase trabajadora.
25
entendible que siguiera existiendo un derecho
laboral regulador de las relaciones de trabajo que
olvidara las desigualdades sociales existentes en el
ámbito de las relaciones laborales, desigualdades
parcialmente compensadas pero nunca eliminadas
por la presencia y actuación de los sujetos colectivos
representantes de los intereses de los trabajadores.
Ahora bien, lo que si puede predicarse del
derecho laboral es su adaptación al nuevo marco
socioeconómico y el redescubrimiento permanente
de cuáles son sus rasgos esenciales, amoldando éstos
a las vicisitudes de la realidad social que se regula.
Desde esta perspectiva, el debate entre tutela y
flexibilidad que debe estar en la base de un nuevo
sentido y debe situarse como un complemento y
no en contradicción, planteando que no existe una
única forma de garantizar la tutela del trabajador,
por una parte, y de otra que la flexibilidad debe
posibilitar una tutela adecuada a las nuevas
circunstancias. Bases que debe tener el nuevo
La pregunta de hoy en día nos debemos formular derecho laboral adecuado a la sociedad y a sus
es si ha desaparecido la necesidad de esa función transformaciones pero sin renunciar a su función,
protectora, que al mismo tiempo es parcialmente y ello, porque lo que aparece claro es que sigue
reequilibradora, para colectivo más débil de la habiendo conflicto laboral y que el derecho laboral
relación laboral. O dicho de otra forma, si la contribuye a su regulación48, además de cumplir
realidad socioeconómica en la que nos movemos otras funciones que hoy resaltan su carácter hasta
y que ha sido objeto de estudio, obliga a echar el cierto punto contradictorio con respecto a las reglas
cierre a ese carácter protector. La tesis más radical prevalentes en etapas anteriores, como son asegurar
llevaría a levantar el acta de defunción del derecho coetáneamente la eficacia económica de la empresa
del trabajo y a dejar sin empleo a un buen número de y el bienestar de los trabajadores49.
profesionales y docentes, porque sería difícilmente
47 En su conferencia Wagner Giglio se preguntó si existe un futuro para el derecho del trabajo. En su opinión, mientras exista el trabajo
deberá existir un derecho del trabajo, pero corresponde preguntarse ¿bajo qué forma? Para imaginar el futuro es necesario conocer el pasado
y comprender el presente. Frente a estos cambios el derecho de trabajo ha quedado en cierta medida desenfocado (como lo ha hecho observar
la OIT en su estudio sobre la relación de trabajo), lo que exige una urgente y radical adaptación legislativa que aún no ha tenido lugar. Pero
además, el derecho del trabajo ha sido cuestionado ideológicamente, de un lado por quienes sostienen que su misión histórica está agotada, y
de otro lado por quienes lo consideran como un obstáculo al desarrollo económico o una traba a la competitividad internacional. Disponible en:
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/5/2150/25.pdf
48
Poblete Jiménez, Carlos. El objeto del derecho del trabajo y su extensión. Disponible en: www.ubo.cl/icsyc/wp-content/uploads/2011/09/9-Poblete.pdf‎
49 Jessop, Bob. Crisis del estado de bienestar. Traducción Alberto Supelano Sarmiento. Siglo del Hombre Editores. Bogotá: Universidad
Nacional de Colombia, 1999.
26
En suma, el derecho laboral50 ha servido para pacificar
en muchas ocasiones nuestra sociedad, y para
desactivar o canalizar la conflictividad social existente.
Este ambivalente papel se ha construido alrededor de
varias ideas, fundamentalmente en la segunda mitad
del siglo XX (intervencionismo estatal proteccionista,
papel impulsor del movimiento sindical, contratación
laboral estable, etc.), que siguen siendo válidas,
a mi entender, en la actualidad, pero que deben
adecuarse, corrigiendo errores del pasado para seguir
siendo eficaces y operativas, a las nuevas realidades
productivas y cambios socioeconómicos imperantes
en nuestra sociedades; porque el derecho laboral es
incomprensible si no está interrelacionado con los
restantes elementos de la realidad social, y si dicha
realidad social cambia, hay que plantearse en qué
medida deben cambiar las notas que definen el tipo
de relación social que es objeto del derecho laboral51.
el incremento de las relaciones contractuales
alejadas de la normatividad laboral, pues las partes
las califican (aparentemente de manera voluntaria),
como arrendamientos de servicios sometidos
a la normatividad civil, o simplemente la parte
empresarial impone su voluntad al respecto,
afirmando que de ahí a redescubrir la categoría del
contrato de adhesión no hay más que un paso52.
Al final se podrá responder el interrogante
planteado, acerca de si el mundo de la negociación
colectiva en Colombia produce desprotección del
mundo del trabajo, la respuesta es afirmativa. Del
análisis del ejercicio del derecho de asociación
sindical, de la aplicación de la negociación colectiva,
de la cultura sindical colombiana de los trabajadores
sindicalizados, del desproteccionismo laboral
que surge de las políticas económicas y sociales
neoliberales, se puede concluir que la negociación
De enfrentarse en la actualidad el derecho colectiva en Colombia se está convirtiendo
laboral a su futuro inmediato, debe suscribirse a en un obstáculo para la generación de empleo
características más significativas como la nueva protegido, para los trabajadores subordinados,
articulación de las fuentes que regulan la relación para los no subordinados, porque al desconocer la
jurídico – laboral, de forma que la negociación negociación colectiva, la vinculación de este tipo de
colectiva adquiera cada vez mayor relevancia y el trabajadores, cada día el mundo del trabajo está a
derecho laboral vaya dejando de ser una suma de espalda de la negociación colectiva, produciendo
derechos individuales regulados y sólo mejorables más desregulación y desproteccionismo a partir
en el ámbito negociador. Así, se tiene que los de la insolidaridad de las organizaciones sindicales
procesos de informalización laboral, como fórmula y del mundo empresarial, sobre todo, a partir de la
para evitar el cumplimiento de las obligaciones intolerancia en el ejercicio del derecho de asociación
legales en materia laboral, tienen como correlativo sindical y negociación colectiva.
50 Corazón González, Rafael. Fundamentos para una filosofía del trabajo. En: Cuadernos de anuario filosófico. Serie universitaria. No. 72.
Pamplona: Universidad de Navarro, 1999. Disponible en: http://dspace.unav.es/dspace/bitstream/10171/6008/1/72.pdf
51 Rodríguez Ennes, Luis. El singular renacimiento de la autonomía de la voluntad y la locatio conductio operarum et operis como consecuencia de la presente depresión económica. Disponible en: http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-68512009000100004&script=sci_arttext
52 Monero, J. Algunas reflexiones sobre la caracterización técnico – jurídica del derecho del trabajo. España: Civitas, 1996, p. 75.
REVISTA DE L A FACULTAD DE INGENIERÍA DE L A UNIVERSIDAD LIBRE
27
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