1 PRONUNCIAMIENTO Nº 885-2013/DSU Entidad: Gobierno Regional de Lima-Dirección de Salud III Lima Norte Referencia: Licitación Pública N° 01-2013/GRL-DIRESALIMA/CE, convocada para la “Adquisición de ambulancias urbanas tipo III”. 1. ANTECEDENTES Mediante Oficio Nº 001-2013-GRL-DIRESA-LIMA/CE recibido el 04.SET.2013, el Presidente del Comité Especial a cargo del proceso de selección de la referencia remitió a este Organismo Supervisor las seis (6) observaciones presentadas por el participante VEHÍCULOS, MAQUINARIAS Y EQUIPOS S.A.C., así como el informe técnico correspondiente, en cumplimiento de lo dispuesto por el artículo 28º de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 modificado mediante Ley Nº 29873 en adelante la Ley, y el artículo 58º de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo Nº 184-2008-EF, y modificado mediante Decreto Supremo Nº 138-2012-EF, en adelante el Reglamento. Resulta importante resaltar que, atendiendo a lo dispuesto por el artículo 58° del Reglamento, independientemente de la denominación que les haya dado el participante, este Organismo Supervisor se pronunciará únicamente respecto de: a) las observaciones presentadas por el solicitante que no hayan sido acogidas o que fueron acogidas parcialmente; b) las respuestas a las observaciones del solicitante que, pese a haber sido acogidas, fueron consideradas por éste contrarias a la normativa, o, c) el acogimiento de las observaciones formuladas por un participante distinto al solicitante, cuando éste último manifieste que considera tal acogimiento contrario a la normativa y siempre que se hubiere registrado como tal hasta el vencimiento del plazo previsto para formular observaciones. En tal sentido, este Organismo Supervisor no se pronunciará respecto de la Observación Nº 1, toda vez que fue acogida por el Comité Especial, ni respecto de la Observación Nº 3, debido a, que en estricto, constituye una consulta o solicitud de precisión. Todo ello sin perjuicio de las observaciones de oficio que se formulen respecto al contenido de las Bases, de conformidad con el artículo 58º de la Ley. 2 2. OBSERVACIONES Observante: VEHÍCULOS, MAQUINARIAS Y EQUIPOS S.A.C. Observación N° 2 Contra las requerimientos técnicos mínimos El recurrente cuestiona que se exija un sistema de iluminación interior con promedio superior a 5000 lux de iluminación, pues señala que dicho requerimiento no se condice con el Informe N° 006-2013-ETB contenido en el Oficio N° 009-2013-CE-LP 0302012/MINSA (expediente 13-028531-001), el cual precisa que los ambientes de exámenes generales deben contar con 500 lux de iluminación. En ese sentido, solicita se modifique el referido requerimiento, solicitando un sistema de iluminación interior de 500 lux. Pronunciamiento Al respecto, es preciso señalar que en el artículo 13º de la Ley, concordado con el artículo 11º del Reglamento, prescribe que la definición de los requerimientos técnicos mínimos es de exclusiva responsabilidad de la Entidad, sin mayor restricción que la de permitir la mayor concurrencia de proveedores; razón por la cual las Entidades pueden requerir la acreditación de determinadas condiciones siempre que resulten razonables, congruentes y proporcionales al objeto de la convocatoria. Así, los requerimientos mínimos tienen por función asegurar a la Entidad que el postor ofertará lo mínimo necesario para cubrir adecuadamente la operatividad y funcionalidad del bien que se va adquirir. Dicho esto, es preciso señalar que en las Especificaciones Técnicas se estableció lo siguiente: H CABINA DE ATENCIÓN MEDICA H8 Sistema eléctrico (…) Iluminación interior con luz blanca quirófano independiente mínimo 4 lámparas intensidad variable, interrupción individual. Promedio superior de iluminación 5000 lux. Asimismo, de la revisión del pliego absolutorio de observaciones se advierte que el Comité Especial señaló que conjuntamente con el área usuaria consideraron necesaria la iluminación de 5000 lux, toda vez que las ambulancias Tipo III requieren de una mayor iluminación para una optima atención en (i) el traslado y atención médica avanzada de pacientes en estado crítico o de alto riesgo y para la (ii) la realización de procedimientos intensivos. De lo señalado se desprendería que para lograr un adecuado servicio de atención es necesario que el nivel de iluminación sea de 5000 lux, y no 500 lux. En tal sentido, considerando que es responsabilidad de la Entidad la definición de las especificaciones técnicas y que el observante solicita que se modifique tal aspecto conforme a lo que él considera conveniente, este Organismo Supervisor ha decidido NO ACOGER la 3 Observación N° 02. Sin perjuicio de lo anterior, en virtud del Principio de Transparencia, con ocasión de la integración de las Bases, deberá registrarse en el Sistema Electrónico de las Contrataciones del Estado (SEACE) el estudio de mercado que acredite que existe oferta de marcas y proveedores en capacidad de cumplir con lo requerido y que la exigencia cuestionada fue considerada al determinar el valor referencial. Observación N° 4 Contra la garantía comercial El observante cuestiona que se requiera que la garantía comercial sea otorgada por el fabricante de los vehículos y no por el postor pues considera que tal exigencia, además de restringir la competencia, resulta contraria a lo dispuesto por el OSCE al respecto. En esa medida, solicita que se permita que la garantía comercial sea otorgada por el postor. Pronunciamiento Si bien de conformidad con el artículo 13° de la Ley y el artículo 11° del Reglamento, resulta facultad de la Entidad definir sus requerimientos técnicos mínimos, estos deben incidir en los resultados que se busca obtener y no constituirse únicamente en mecanismos que resulten una barrera para el acceso a la contratación. Sobre el particular, cabe señalar que si bien la Entidad sostiene, a través del pliego de absolución de observaciones, que la garantía otorgada por el fabricante brindará y respaldará un mayor soporte para su cumplimiento, debe tenerse presente que, concluido el presente proceso y suscrito el contrato respectivo, el único obligado a cumplir con sus obligaciones en los términos y condiciones ofertados en el proceso de selección es el contratista, independientemente de su calidad de representante, distribuidor, importador, fabricante o dueño de la marca, por lo que corresponde a este otorgar y honrar las garantías que se soliciten. Siendo ello así, este Organismo Supervisor ha decidido ACOGER la Observación N° 4, por lo que deberá precisarse en las Bases que la garantía comercial requerida debe ser otorgada por el postor y no por el fabricante. Observaciones N° 5 y Nº 6 Contra los obligatoria documentos de presentación A través de la observación Nº 5 el participante cuestiona que se exija una carta de presentación otorgada por el fabricante de ser dueño de la marca señalando al distribuidor o productor de la marca autorizado. Por otra parte, a través de la observación Nº 6, cuestiona que se exija la presentación de la copia del contrato o carta de representación de la marca del vehículo en el país o la acreditación del concesionario autorizado por el representante. Al respecto, sostiene que tales exigencias, además de restringir la competencia, resultan contrarias a lo dispuesto por el OSCE al respecto. En esa medida, solicita que se suprima la obligación de presentar dichos documentos. 4 Pronunciamiento De la revisión del capítulo II de las Bases, se advierte que el literal k) y el literal l) de la documentación obligatoria se ha establecido de la siguiente manera: “k) Carta de presentación otorgado por el fabricante de ser dueño de la marca señalando al distribuidor o productor de la marca autorizado. (Documentos solicitados son del Fabricante autorizando a sus distribuidores o concesionarios en el país para la venta de sus vehículos de la marca). l) Copia simple del contrato o carta de representación de la marca del vehículo en el país o la acreditación del concesionario autorizado por el representante (Documentos solicitados son del Fabricante autorizando a sus distribuidores o concesionarios en el país para la venta de sus vehículos de la marca). Ahora bien, del pliego de absolución de observaciones se aprecia que, antes ambas observaciones la Entidad remite al observante a la respuesta dada a la observación N° 1 del participante SIGMA EQUIPMENT DEL PERU S.A.C., entendiéndose de ello que ambos documentos quedan reemplazados por uno solo cuyo detalle es: “k) Carta de presentación otorgado por el importador o distribuidor oficial en el país, señalando al postor como distribuidor, concesionario o comercializador de la marca del bien ofertado. (Documentos solicitados son del importador o distribuidor oficial de la marca en el país al postor para la comercialización de los vehículos de la marca). No obstante ello, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 42 del Reglamento, las Bases deben establecer el contenido de los sobres de propuesta para los procesos de selección, Así, dentro del contenido mínimo del sobre de la propuesta técnica se debe exigir la documentación que acredite el cumplimiento de los requerimientos técnicos mínimos, siempre que se encuentren acordes con el Principio de Economía1 contemplado en el artículo 4 de la Ley, según el cual se deben evitar en las Bases formalidades costosas e innecesarias. Sobre el particular, corresponde señalar que si bien la Entidad con la presentación de una carta de presentación señalando al postor como distribuidor, concesionario o comercializador de la marca del bien ofertado busca salvaguardar sus intereses de durante la ejecución contractual, cabe señalar que el único obligado a cumplir con sus obligaciones conforme a lo dispuesto en los términos y condiciones ofertados en el proceso de selección es el contratista, independientemente de su calidad de “Artículo 4.- Principios que rigen las contrataciones Los procesos de contratación regulados por esta norma y su Reglamento se rigen por los siguientes principios, sin perjuicio de la aplicación de otros principios generales del derecho público: (…) i) Principio de Economía: En toda contratación se aplicarán los criterios de simplicidad, austeridad, concentración y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos de selección y en los acuerdos y resoluciones recaídos sobre ellos, debiéndose evitar exigencias y formalidades costosas e innecesarias en las Bases y en los contratos. 1 5 representante, distribuidor, importador, concesionario, fabricante o de su vinculación con el fabricante de los equipos, tal como lo ha señalado este Organismo Supervisor en diversos pronunciamientos. Por tanto, exigir la presentación de una carta de presentación señalando al postor como distribuidor, concesionario o comercializador de la marca del bien ofertado no se ajusta con lo expuesto en el párrafo precedente. En ese sentido, este Organismo Supervisor ha decidido ACOGER las Observaciones formuladas. En consecuencia, con ocasión de la integración de las Bases, deberá suprimir la exigencia de presentar una carta de presentación otorgada por el importador o distribuidor oficial en el país señalando al postor como distribuidor, concesionario o comercializador de la marca del bien ofertado. 3. CONTENIDO DE LAS BASES CONTRARIO A LA NORMATIVA SOBRE CONTRATACIONES DEL ESTADO En ejercicio de su función de velar por el cumplimiento de la normativa vigente en materia de contrataciones del Estado, conforme a lo señalado en el inciso a) del artículo 58° de la Ley, este Organismo Supervisor ha procedido a realizar la revisión de las Bases remitidas, habiendo detectado el siguiente contenido contrario a dicha Ley y su Reglamento: 3.1. Propuesta técnica Del acápite correspondiente a los documentos de presentación facultativa se aprecia que no se ha precisado qué documentos deberán presentarse para obtener el puntaje respectivo en cada uno de los factores de evaluación por lo que deberá subsanarse tal omisión. 3.2. Propuesta económica En el numeral 2.5.2 del Capítulo II de la Sección Específica deberá reemplazarse la frase “El monto total de la propuesta económica y los subtotales que lo componen deberán ser expresados con dos decimales” por la frase “El monto total de la propuesta económica deberá ser expresado con dos decimales”, toda vez que el presente proceso se rige por el sistema de suma alzada. Sin perjuicio de que se pueda requerir el detalle estimado para la suscripción del contrato. 3.3. Plazo de entrega De acuerdo con el numeral 1.9 de las Bases el plazo de entrega será de noventa (90) días calendarios contados a partir del día siguiente de la firma del contrato. Dicho plazo, además, ha sido tomado como base para elaborar el factor de evaluación respectivo. No obstante ello, de las especificaciones técnicas consignadas en el Capítulo III de las Bases se aprecia que estas indican que el plazo de entrega será de sesenta (60) días calendarios contados a partir del día siguiente de la firma del contrato. 6 Ante tal incongruencia corresponde que, en concordancia con el estudio de mercado realizado antes de la convocatoria y el expediente de contratación aprobado, se realice la corrección respectiva y, de ser el caso, se corrija también el factor de evaluación relacionado con la exigencia en cuestión. 3.4. Factor de evaluación “Garantía” De las especificaciones técnicas consignadas en el Capítulo III de las Bases se aprecia que se deberá ofrecer una garantía mínima de doce (12) meses. No obstante ello, del factor de evaluación relacionado con esa exigencia se parecía que se asignará dos (2) puntos a quienes ofrezcan una garantía comprendida entre los doce (12) y diecisiete (17) meses, lo cual resulta contrario a lo dispuesto por el artículo 43 del Reglamento que prohíbe asignar puntaje al simple cumplimiento de los requerimientos técnicos mínimos. En atención a lo anterior, deberá corregirse el factor de evaluación “Garantía” de modo que el rango de asignación de puntaje resaltado indique se asignará dos (2) puntos a quienes ofrezcan “más de doce (12) hasta diecisiete (17) meses” de garantía. 4. CONCLUSIONES En virtud de lo expuesto, este Organismo Supervisor ha dispuesto: 4.1. El Comité Especial deberá cumplir con lo dispuesto por este Organismo Supervisor al absolver las observaciones indicadas en el numeral 2 del presente Pronunciamiento. 4.2. El Comité Especial deberá tener en cuenta lo indicado en el numeral 3 del presente Pronunciamiento a fin de efectuar las modificaciones a las Bases que hubiere a lugar, así como registrar en el SEACE la documentación solicitada. 4.3. Publicado el Pronunciamiento del OSCE en el SEACE, el Comité Especial deberá implementarlo estrictamente, aun cuando ello implique que dicho órgano acuerde bajo responsabilidad, la suspensión temporal del proceso y/o la prórroga de sus etapas, en atención a la complejidad de las correcciones, adecuaciones o acreditaciones que sea necesario realizar, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 58° del Reglamento. 4.4. Al momento de integrar las Bases el Comité Especial deberá modificar las fechas de registro de participantes, integración de Bases, presentación de propuestas y otorgamiento de la buena pro, para lo cual deberá considerar que, de conformidad con lo dispuesto por la Novena Disposición Complementaria Transitoria del Reglamento, en tanto se implemente en el SEACE la funcionalidad para que el registro de participantes sea electrónico, las personas naturales y jurídicas que deseen participar en el presente proceso de selección podrán registrarse hasta un (1) día después de haber quedado integradas las Bases, y que, a tenor del artículo 24° del Reglamento, entre la integración de Bases y la presentación de propuestas no podrá mediar menos de cinco (5) días hábiles, computados a partir del día siguiente de la publicación de las Bases 7 Integradas en el SEACE. 4.5. A efectos de integrar las Bases, el Comité Especial también deberá incorporar al texto original de las Bases todas las correcciones, precisiones y/o modificaciones dispuestas en el pliego de absolución de consultas, en el pliego de absolución de observaciones y en el Pronunciamiento, así como las modificaciones dispuestas por este Organismo Supervisor en el marco de sus acciones de supervisión, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 59° del Reglamento. 4.6. Conforme al artículo 58° del Reglamento, compete exclusivamente al Comité Especial implementar estrictamente lo dispuesto por este Organismo Supervisor en el presente Pronunciamiento, bajo responsabilidad, no pudiendo continuarse con el trámite del proceso en tanto las Bases no hayan sido integradas correctamente, bajo sanción de nulidad de todos los actos posteriores. 4.7. En caso la Entidad continúe con el proceso sin sujetarse a lo dispuesto en el presente Pronunciamiento, tal actuación constituirá un elemento a tomar en cuenta para la no emisión de las constancias necesarias para la suscripción del respectivo contrato; siendo que la dilación del proceso y los costos en los que podrían incurrir los postores y el ganador de la buena pro son de exclusiva responsabilidad de la Entidad. Jesús María, 18 de setiembre de 2013 JULIA ASPÍLLAGA MONSALVE Directora (e) de Supervisión MMB/ASP.