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Ante la morosidad del alimentante, la tasa activa es la que mejor protege el interés superior del
niño. Esta interpretación es la que garantiza efectivamente la co-responsabilidad de los padres en la crianza
y el desarrollo de sus hijos (art.18 Convención sobre los Derechos del Niño).
ALIMENTOS: Deuda alimentaria. Morosidad. Aplicación de intereses sobre las cuotas adeudadas. Tasa de
interés aplicable (Tasa activa). Improcedencia de la fijación de astreintes.
Fallo de la Sala 1 de la Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, del 11/12/2008, en
autos “G.,R. C/ P., M. S/ Alimentos” (Expte. N° 141438)
En materia de alimentos, la Alzada marplatense resolvió sobre dos cuestiones de incuestionable actualidad:
a. Viabilidad de los intereses moratorios sobre las cuotas alimentarias adeudadas y tipo de
tasa aplicable (tasa activa)
b. Procedencia de la fijación de astreintes ante al incumplimiento de la sentencia
(sentencia condenatoria o sentencia homologatoria del convenio de alimentos)
FALLO COMPLETO
Mar del Plata, 11 de diciembre de 2008.VISTOS Y CONSIDERANDO:
I.- Estas actuaciones llegan a esta instancia con motivo de los recursos concedidos a fs. 132 y fs. 136, contra
la resolución obrante a fs. 127/130, por la que el Magistrado de grado resolvió: 1) Declarar al Sr. Miguel
Angel Parra moroso en el cumplimiento de su obligación alimentaria respecto de su hija menor
Carolina Ayelén Rocío Parra; 2) Determinar el interés que se deber aplicar por las cuotas adeudadas; 3)
Desestimar la fijación de astreintes solicitada por la parte actora; 4) Imponer las costas al alimentante; y 5)
Diferir para su oportunidad la regulación de honorarios (art. 51 Decreto Ley 8904/77).Contra la decisión reseñada apeló la parte actora a fs. 131, recurso que le fue conferido a fs. 132 y lo fundó
a fs. 142/145, cuyo traslado no contestó el contrario; por su parte, la parte demandada interpuso a fs.
134/135 recursos de reposición y, subsidiariamente, de apelación, siendo desestimado el primero y
concedido el segundo a fs. 136, corriéndose allí mismo el traslado pertinente, el cual fue replicado a
fs. 147/148 por la actora.La parte actora se agravia de la tasa de interés fijada por el a quo y de la denegación de la aplicación de
astreintes; por su parte, el demandado fundamenta su recurso de fs. 134/135 contra la aplicación de
intereses por los alimentos adeudados.II.- Analizadas las constancias de autos, surge de estas que el juez de grado declaró al Sr. Miguel Angel
Parra moroso en el cumplimiento de su obligación alimentaria, calificación que ha consentido, a tenor de
los argumentos vertidos en los fundamentos de su recurso -que rozan la deserción-, al agraviarse sólo de
que se le hayan aplicado intereses por los alimentos adeudados.1
Ante la morosidad del alimentante, la tasa activa es la que mejor protege el interés superior del
niño. Esta interpretación es la que garantiza efectivamente la co-responsabilidad de los padres en la crianza
y el desarrollo de sus hijos (art.18 Convención sobre los Derechos del Niño).
Es preciso señalar que la satisfacción del deber alimentario que disponen los arts. 265, 267 y ccdts. del
Código Civil resulta imprescindible, para ello es necesario el cumplimiento integral y en término de la
obligación que salvaguarde decorosamente los innumerables gastos que irroga la subsistencia,
educación, salud, vida de relación, etc., máxime si tenemos en cuenta que en el presente se trata de una
hija menor que padece el síndrome de "down".De las constancias de autos, se desprende que el demandado fue intimado a pagar alimentos y no dió
cumplimiento a dicho requerimiento, justificando su conducta en circunstancias tales como la
desvinculación laboral o el carecer de empleo (como lo reconoce a fs. 135), por lo que corresponde se
aplique lo establecido en el art. 645 del Código Procesal, es decir que sin otra sustanciación, se proceda al
embargo y decreto de venta de los bienes necesarios para cubrir el importe de la deuda. (arts. 264, 265,
267, 508, 622, y ccdts., del Código Civil).III.- Sin perjuicio de lo indicado, en el caso se debate la aplicación o no de intereses, y el tipo de tasa a
utilizar.Con respecto a la primera cuestión, se debe tener en cuenta que la morosidad incurrida por el deudor
atañe a su obligación alimentaria, la que es de cumplimiento perentorio e imperioso, por lo que en
razón de tales circunstancias, no puede estar en mejor condición que quien debe una deuda común; ante
ello, siendo viable el reclamo de intereses, consideramos como lo hizo el a quo, que en este caso se debe
admitir la adición de un interés moratorio a las cuotas alimentarias adeudadas pues lo contrario
implicaría favorecer al deudor impuntual en detrimento de legítimos derechos de quien lo suplió en la
porción a la que estaba obligado (art. 622 del Código Civil).En consecuencia, se debe rechazar el recurso interpuesto por el demandado en este punto.IV.- Determinada la viabilidad de liquidar intereses moratorios sobre el crédito alimentario, cabe
establecer el tipo de tasa que corresponde aplicar por tal concepto.El a quo, según doctrina de la SCBA, consideró que correspondía aplicar la tasa que paga el Banco de la
Provincia de Buenos Aires en sus depósitos a treinta días vigente al inicio de cada uno de los períodos
comprendidos (tasa pasiva); y por aquellos días que no alcancen a cubrir el lapso señalado, el cálculo ser
diario con igual tasa.La actora, solicita que esta Cámara se aparte del criterio del Superior Tribunal Provincial y fije a las
obligaciones alimentarias adeudadas la tasa que cobra el Banco de la Provincia en sus operaciones de
descuentos de documentos comerciales (tasa activa), tal como lo resolvió en reciente fallo la Cámara Civil
de Mercedes (causa N° 111.185, RSI 169-I, 24-04-07, JUBA: B-600277) en base a la atribución contemplada
en el art. 622 del Código Civil.Existe una brecha (o "spread") entre la tasa pasiva (la que paga un banco a quien deposita dinero), y la
tasa activa (la que cobra un banco por prestar dinero), que representa el costo por la intermediación
financiera, y en tal diferencia, se encuentran contemplados la propia utilidad del servicio, los gastos
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Ante la morosidad del alimentante, la tasa activa es la que mejor protege el interés superior del
niño. Esta interpretación es la que garantiza efectivamente la co-responsabilidad de los padres en la crianza
y el desarrollo de sus hijos (art.18 Convención sobre los Derechos del Niño).
y costes de la fase operativa, impuestos y regulaciones del B.C.R.A. que tienen todas las entidades
financieras.Debemos considerar entonces, si en la actualidad la tasa pasiva del Banco de la Provincia de Buenos Aires
aplicada llega a resarcir el perjuicio por la mora, teniendo en cuenta fundamentalmente la índole
alimentaria de la materia en tratamiento.Sobre intereses moratorios, el Superior Tribunal Provincial se ha pronunciado, por lo general, en casos de
materia comercial o de indemnización de daños y perjuicios, y no hallamos en los registros
jurisprudenciales que este organismo se haya pronunciado especialmente sobre los intereses
moratorios en el caso de deudas por alimentos (eventualmente por no llegar a su conocimiento casos
de esta naturaleza, en virtud de los requisitos propios de los recursos extraordinarios).En base a ello, tomando en cuenta el particular carácter de los alimentos, los cuales procuran cubrir las
necesidades básicas de su destinatario en el tiempo real en que debe recibirlos, debemos abordar esta
cuestión empleando la atribución que reconoce a los jueces el 2do. párr. del art. 622 del Código Civil.De las constancias de autos, se desprende que el alimentado no cuenta con recursos para sustituir la falta
de percepción del dinero en término por lo que el cobro tardío de las cuotas alimentarias puede no
alcanzar para la satisfacción de las necesidades postergadas; a ello se suma la posibilidad que dichas
sumas se destinen a devolver préstamos de dinero a los cuales haya debido recurrir el alimentado por
imperiosa necesidad; esos motivos nos convencen en proceder a la fijación de una tasa de interés
moratoria que cubra el desfasaje producido por el aumento del costo de vida entre el momento en que
debió hacerse el pago y en el que efectivamente se produce (art. 622 del C.C.).La tasa pasiva del Banco de la Provincia de Buenos Aires desde la fecha del incumplimiento, julio de
2006, hasta el presente, no ha variado su índice el que continúa en el 2,5% anual; si bien la tasa activa del
Banco Oficial es del 17 % anual desde fines de 2003 en adelante, el exceso no es mayor que una tasa de
interés puro, por lo tanto y atento la índole alimentaria de la obligación, adelantamos en sostener
que es conveniente admitir para casos como el de autos, la aplicación de la tasa que cobra el Banco de la
Provincia de Buenos Aires en sus operaciones de descuento -tasa activa-, en la pertinente liquidación
de alimentos adeudados (arts. 509, 1er. párr., 622, 623, del C. Civil).Debe tenerse especialmente en cuenta que, en la mayoría de los casos, los destinatarios de la cuota
alimentaria resultan ser menores de edad, debiendo observarse ineludiblemente su superior interés (arts.
8 y 27, incs. 1, 2 y 3 de la Convención de los derechos del Niño); no caben dudas que en estos supuestos,
la aplicación de la tasa activa sobre las cuotas alimentarias debidas es la que mejor protege el interés
superior de los menores involucrados pues dicha interpretación resulta necesaria a efectos de
garantizar la responsabilidad de los padres en lo que respecta a la crianza y el desarrollo de sus hijos (art.
18 de la Convención de los Derechos del Niño).No existen dudas, entonces, que la aplicación de la tasa activa en materia de alimentos debe aplicarse no
solo por una cuestión de oportunidad y ubicación en cuanto a la realidad económica del país, sino también
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Ante la morosidad del alimentante, la tasa activa es la que mejor protege el interés superior del
niño. Esta interpretación es la que garantiza efectivamente la co-responsabilidad de los padres en la crianza
y el desarrollo de sus hijos (art.18 Convención sobre los Derechos del Niño).
por una cuestión de justicia y equidad (Andrade, Antonio, "Necesaria aplicación de la tasa activa en
ejecuciones alimentarias", El Dial.com, cita DCD44, publicado 21/12/07).Finalmente, cabe resaltar que con la aplicación de la tasa pasiva resulta mas barato al incumplidor litigar
que pagar, con lo cual se premia al moroso y se lo induce al incumplimiento con el consecuente aumento
del índice de litigiosidad (esta Cámara, Sala II, "Zibecchi, Pablo c/ Trama, Fabián y Ots. s/ Daños y
Perjuicios", 21/6/07, R. 168, F. 1133; ver también Barbero, Ariel, "Interés moratorio ¨Por qué‚ el deudor
moroso debe pagar un interés menor?, L.L., periódico del 10/9/08, p g. 1).En consecuencia, por los argumentos expuestos, tal como lo adelantaramos supra, entendemos que el
recurso interpuesto por la actora debe proceder en este punto admitiéndose la aplicación de la tasa
activa, como interés moratorio, sobre las cuotas adeudadas.V.- En cuanto a la aplicación de astreintes, cabe poner de manifiesto el carácter restrictivo que rige en
materia de imposición de sanciones conminatorias, el cual obsta a su procedencia en el caso de autos
(art. 666 bis. del Código Civil, art. 37 del CPCC).En tal sentido merece ser recordado que -conforme ha sido entendido por la doctrina- para que puedan
actuarse las astreintes, se requieren estas condiciones o presupuestos: 1) existencia de una sentencia,
cuyo mandato no se ha ejecutado por la parte obligada; 2) insuficiencia o inoperancia de los medios
normales de ejecución contemplados por la ley, en el caso concreto (Conf. Morello-Sosa-Berizonce,
"Códigos..." Tomo II-A, Librería Editora Platense-Abeledo Perrot, Bs. As., 1984, p g. 708).En tal sentido, y conforme se ha expresado esta Cámara, las astreintes constituyen una medida de
aplicación restrictiva, por lo que las circunstancias de cada caso son las que deben determinar su
viabilidad, debiendo optarse por admitirlas sólo cuando no exista otro medio legal o material para evitar la
burla a la autoridad de la justicia o impedir que el pronunciamiento resulte meramente teórico, máxime
cuando en nuestro ordenamiento jurídico procesal existen otras vías y expresas disposiciones o
mandatos judiciales (Cám. Apel. Mar del Plata, Sala II, causa 94394 en 28/09/1995).De ahí, el carácter subsidiario de las mismas, sobre el que se ha discutido en doctrina (a favor: Moisset
de Espan‚s, Luis, "Sanciones conminatorias o astreintes. Obligaciones a las que son aplicables", L.L., 1983D, p g. 128; Trigo Represas, Félix A.-Compagnucci de Caso, Rubén H., "C¢digo Civil comentado", Ed.
Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, 2005, Obligaciones, T. II, p g. 53; Cazeaux, Pedro Néstor-Trigo Represas,
Félix A., "Derecho de las Obligaciones", Librería Editora Platense, La Plata, 1987, T. 1, p g. 204; en
contra: Pizarro, Ramón Daniel-Vallespinos, Carlos Gustavo, "Obligaciones", Ed. Hammurabi, Bs. As.,
1999, T. 2, p g. 217; Borda, Guillermo, "Tratado de Derecho Civil, Obligaciones", Ed. La Ley, Bs. As.,
2008, T. 1, p g. 47; Bueres, Alberto-Highton, Elena, "Código Civil y normas complementarias.
Análisis
doctrinario
y jurisprudencial", Ed. Hammurabi, Bs. As., 1998, T. 2 A, p gs. 583/584; Mosset
Iturraspe, Jorge, "Medidas para forzar el cumplimiento", Ed. Rubinzal Culzoni, Sta. Fe., 1993, p g. 97); sin
pretender introducirnos en tal debate, entendemos que tal carácter depender no sólo de las
circunstancias que rodean a cada caso en particular sino también de la naturaleza de la obligación,
sin olvidar, en última instancia, que el derecho a la efectividad de la tutela jurisdiccional debe tender a
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Ante la morosidad del alimentante, la tasa activa es la que mejor protege el interés superior del
niño. Esta interpretación es la que garantiza efectivamente la co-responsabilidad de los padres en la crianza
y el desarrollo de sus hijos (art.18 Convención sobre los Derechos del Niño).
dar respuestas adecuadas a las necesidades que provienen del derecho material y la realidad social
(Conf. Marinoni, Luiz Guilherme, "Derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva", Palestra
Editores S.A.C., Lima, Perú, 2007, p g. 176).En base a lo expuesto, visto las constancias de autos y que lo reclamado es el cumplimiento de una
obligación alimentaria, teniendo en cuenta que la parte actora tiene a su disposición la vía establecida en el
art. 645 del CPCC, a la cual hemos hecho referencia supra, entendemos que en el estado actual del
presente proceso, no resulta procedente la fijación de sanciones conminatorias.Por todo lo expuesto este Tribunal RESUELVE: I.- Desestimar el recurso de apelación interpuesto a fs.
134/135 por la parte demandada, en lo que ha sido materia de agravio; II.- Imponer las costas de dicho
recurso al demandado perdidoso (art. 68 del CPCC); III.- Hacer lugar al recurso de fs. 131 de la parte
actora en relación a la aplicación de la tasa activa del Banco Oficial para el cálculo de intereses
moratorios por la deuda de alimentos, modificándose en ese aspecto la resolución de fs. 127/130 (arts.
509 1er. p rr., 622, 623, y ccdts., del Cód. Civil; 642 s/arg., y 645, ss/doctrs., del Cód. Procesal); IV.Desestimar este último recurso en relación a la aplicación de astreintes, y en consecuencia, confirmar el
rechazo del primer juzgador en el punto (arts. 666 bis del Código Civil y 37 del CPCC); V.- Imponer las
costas de este último recurso por su orden, en atención a la materia y la forma como se resuelve.
Transcurrido el término del art. 267 del CPCC, devuélvase (arts. 47 y 48 Ley 5.827).- Firmado: RAMIRO
ROSALES CUELLO y RUBEN DANIEL GEREZ, Jueces. JOSE GUTIERREZ, Secretario.
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