El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. El paradigma conflictual en el Derecho boliviano I Introducción. Desde el siglo XIII aparecieron reglas destinadas a resolver los conflictos resultantes de las relaciones entre los particulares de diferentes sociedades, y después de grandes reveses, lograron dominar las opiniones de los más ilustres iusprivacistas del mundo, quienes convencidos de su necesidad, acordaron respaldarlas como parte del moderno Derecho Internacional Privado, DIPRI en lo adelante. El Derecho Internacional Privado como conjunto de normas que resuelven los conflictos de leyes, reconoce la existencia de una comunidad jurídica de pueblos y de la diversidad que resulta de la misma. No es un mito que el auge del tráfico privado externo, el incremento de los flujos migratorios, los procesos de internacionalización, la naturaleza sociable del ser humano y de las características de la sociedad actual, de su interdependencia; hacen necesario que cada sistema jurídico esté provisto de normas conflictuales que ofrezcan una solución idónea a los conflictos de leyes. Bolivia no escapa de esta realidad, es un Estado que favorece la inmigración y donde, en los últimos tiempos ha aumentado la cantidad de emigrantes hacia otros Estados, principalmente europeos. Situación que potencialmente contribuirá a la aparición de numerosos conflictos de leyes. El presente trabajo intenta diagnosticar la situación del Derecho Internacional Privado boliviano y recomendar posibles soluciones a las falencias encontradas. II Definiciones necesarias. La Escuela de Oviedo nos habla de la situación privada internacional como aquella relación jurídica con elemento extranjero relevante que produce un conflicto de leyes. Dra. Yoseland César Pinto 1 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. El Derecho Internacional Privado para resolver los conflictos de leyes requiere de normas directas e indirectas, las primeras resuelven el fondo del asunto sin mayor dilación, mientras que las segundas, las normas de conflictos, son las típicas del DIPRI y remiten la solución del asunto a “la ley” que mayor vocación posea para solucionar el fondo e del mismo. La norma indirecta es el paradigma conflictual que guía a la autoridad actuante a vincular la situación privada internacional con la ley de un foro determinado. El legislador para conectar la solución utiliza el punto de conexión como criterio para realizar la remisión necesaria mediante un procedimiento indirecto. Un punto de conexión es un elemento del supuesto de hecho. El legislador disecciona los componentes típicos de la relación que pretende regular y elige entre ellos aquél o aquellos que expresen su centro de gravedad. Donde se realice esa parte del acto o negocio es donde debe entenderse que se produce la vinculación más significativa entre el supuesto y uno de los Ordenamientos a los que se “conecta”. Esbozada esta descripción, pasemos de inmediato a describir muy sucintamente las posibilidades técnicas de las que dispone el legislador para expresar el centro de gravedad del supuesto y lograr satisfacer las finalidades de reglamentación que persigue: Si el juicio versa sobre la capacidad de la persona nos remitirá a la ley del domicilio, si versa sobre validez formal del acto jurídico nos remitirá a la ley del lugar donde fue expedido, esta remisión es posible gracias a su punto de conexión. III Las regulaciones del DIPRI. 3.1 Las normas de DIPRI en otros sistemas jurídicos. A continuación se presenta un estudio de legislación comparada de sistemas pertenecientes a la Familia Neorromanista. Los sistemas han sido seleccionados por su proximidad al sistema boliviano y porque están vigentes en Estados donde existe trafico juridico . Sistema jurídico francés Dra. Yoseland César Pinto 2 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. En Francia el Derecho Internacional Privado está regulado dentro del Título preliminar del Código Civil. Fue el primer código en reconocer el sistema de equiparación de los derechos de extranjeros a lo de los nacionales. El Derecho Internacional Privado Francés se inclina hacia la naturaleza personal del Derecho, señalando como punto de conexión para hacer regular el estatuto personal, la ley nacional. Artículo 3.- Las leyes de policía y las de seguridad obligan a todos los que se hallen en el territorio. Los inmuebles, incluso los poseídos por extranjeros, se regirán por la ley francesa. Las leyes relativas al estado y la capacidad de las personas rigen a los franceses, aunque residan en país extranjero. Sistema jurídico italiano En Italia el Derecho Internacional Privado esta regulado por un código de derecho Internacional Privado, que determina la jurisdicción, la eficacia de sentencia de los actos realizados en el extranjero. Aunque existen normas que se encuentran dentro del Titulo Preliminar del Código Civil Italiano. Sistema jurídico español En España el Derecho Internacional Privado se encuentra regulado en el Código Civil en su titulo preliminar, algunas de sus normas de conflictos aparecen a continuación: Artículo 12.- La calificación para determinar la norma de conflicto aplicable se hará siempre con arreglo a la ley española. La remisión al derecho extranjero se entenderá hecha a su ley material, sin tener en cuenta el reenvió que sus normas de conflicto puedan hacer a otra ley que no sea la española. En ningún caso tendrá aplicación la ley extranjera cuando resulte contraria al orden público. Dra. Yoseland César Pinto 3 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. Se considerara como fraude de ley la utilización de una norma de conflicto con el fin de eludir una ley imperativa española. Cuando una norma de conflicto remita a la legislación de un Estado en el que coexistan diferentes sistemas legislativos, la determinación del que sea aplicable entre ellos se hará conforme a la legislación de dicho Estado. Los Tribunales y autoridades aplicaran de oficio las normas de conflicto del derecho español. Sistema jurídico chileno En Chile las normas de DIPRI se encuentran en el Título Preliminar “La ley” de su Código civil: Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero. 1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; 2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos. Art. 16. Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile. Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados válidamente en país extraño. Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas. Sistema jurídico peruano Las normas de conflicto en Perú se encuentran sistematizadas en el Decreto Legislativo Nº 295 de 1985, Código civil: Dra. Yoseland César Pinto 4 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. Artículo V.- Orden público, buenas costumbres y nulidad del acto jurídico Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres En el Libro X se recogen específicamente las normas de Derecho Internacional Privado: TITULO I Disposiciones generales Artículo 2046.- Igualdad de derechos para peruanos y extranjeros Los derechos civiles son comunes a peruanos y extranjeros, salvo las prohibiciones y limitaciones que, por motivo de necesidad nacional, se establecen para los extranjeros y las personas jurídicas extranjeras. Artículo 2047.- Normas aplicables El derecho aplicable para regular relaciones jurídicas vinculadas con ordenamientos jurídicos extranjeros se determina de acuerdo con los tratados internacionales ratificados por el Perú que sean pertinentes y, si éstos no lo fueran, conforme a las normas del presente Libro. Además son aplicables, supletoriamente, los principios y criterios consagrados por la doctrina del Derecho Internacional Privado. Artículo 2048.- Competencia de jueces peruanos Los jueces aplicarán únicamente el derecho interno del Estado declarado competente por la norma peruana de Derecho Internacional Privado. Artículo 2049.- Incompatibilidad de norma extranjera Las disposiciones de la ley extranjera pertinente según las normas peruanas de Derecho Internacional Privado, serán excluidas sólo cuando su aplicación sea incompatible con el orden público internacional o con las buenas costumbres. Dra. Yoseland César Pinto 5 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. Rigen, en este caso, las normas del derecho interno peruano. Artículo 2050.- Eficacia del ordenamiento extranjero Todo derecho regularmente adquirido al amparo de un ordenamiento extranjero, competente según las normas peruanas de Derecho Internacional Privado, tiene la misma eficacia en el Perú, en la medida en que sea compatible con el orden público internacional y con las buenas costumbres. Artículo 2051.- Aplicación de oficio de normas extranjeras El ordenamiento extranjero competente según las normas de Derecho Internacional Privado peruanas, debe aplicarse de oficio. Artículo 2052.- La ley extranjera como prueba Las partes litigantes pueden ofrecer las pruebas que tengan por conveniente sobre la existencia de la ley extranjera y su sentido. El juez puede rechazar o restringir los medios probatorios que no considere idóneos. Artículo 2053.- Informe sobre existencia y sentido de la norma extranjera Los jueces pueden de oficio o a pedido de parte, solicitar al Poder Ejecutivo que, por vía diplomática, obtenga de los tribunales del Estado cuya ley se trata de aplicar, un informe sobre la existencia de la ley y su sentido. Artículo 2054.- Absolución de consulta sobre la leynacional La Corte Suprema está autorizada para absolver las consultas que le formule un tribunal extranjero, por la vía diplomática, sobre puntos de derecho nacional. Artículo 2055.- Interpretación del derecho extranjero Las disposiciones del derecho extranjero aplicable se interpretan de acuerdo al sistema al que pertenezcan. Artículo 2056.- Solución de conflictos entre normas extranjeras Dra. Yoseland César Pinto 6 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. Cuando en el derecho extranjero que resulta aplicable coexistan diversos ordenamientos jurídicos, el conflicto entre las leyes locales se resolverá de acuerdo con los principios vigentes en el correspondiente derecho extranjero. Sistema argentino En Argentina las normas de DIPRI se reconocen en el Código civil y regulan la mayoría de las situaciones privadas internacionales. Hemos podido seleccionar algunas de ellas: Art.7.- La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la República, será juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la República. Art.8.- Los actos, los contratos hechos y los derechos adquiridos fuera del lugar del domicilio de la persona, son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado; pero no tendrán ejecución en la República, respecto de los bienes situados en el territorio, si no son conformes a las leyes de país, que reglan la capacidad, estado y condición de las personas. Se puede concluir que todos los sistemas analizados poseen normas de DIPRI sistematizadas en el Código civil, son amplias porque abarcan las dísimiles situaciones privadas internacionales y propician la aplicación del Derecho extranjero, incluso en muchos sistemas existen proyectos que contemplaran de forma independiente la materia. 3.2 DIPRI en Bolivia. ¿Posee el sistema jurídico boliviano normas de DIPRI? El DIPRI tiene naturaleza nacional, es parte del sistema jurídico vigente en la sociedad con independencia del empleo de fuentes externas, que hoy actúan como tal en la mayoría de las ramas jurídicas. DE tal manera que cada sistema Dra. Yoseland César Pinto 7 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. goza de sus propias normas de DIPRI como se analizo en el acápite anterior. El sistema boliviano no posee una ley independiente de DIPRI, ni tampoco dentro del Código civil las sistematiza en un título único, las normas de DIPRI boliviano se encuentran dispersas en diferentes leyes del Ordenamiento jurídico. El artículo 12941 del Código civil boliviano responde a la pregunta esbozada al inicio de este epígrafe cuando reconoce en su regulación a la antigua pero vigente regla Locus regit actum, la ley del lugar rige al acto. El artículo 1001, 1143, 1376 del propio cuerpo legal así como el 57 y 58 de la Ley de Registro Civil, el 132 del Código de Familia, el artículo 552 del Código de Procedimiento civil, entre otras. Las fuentes del DIPRI boliviano son las mismas que en el resto de las ramas de Derecho interno, por tanto con especial atención la ley parece gravitar como la primaria dentro del Derecho interno porque los tratados juegan un papel determinante en esta rama que anuncia una constante intención de uniformarse. Sin embargo las normas existentes no son suficientes para dar respuestas a numerosas situaciones privadas internacionales, situaciones como juicios de capacidad, conflictos sobre régimen de bienes, el fraude a la ley, la excepción de orden público, la cuestión previa e incidental, efectos del matrimonio, que quedaron al descuido del legislador nacional. En tal sentido suelen emplearse con carácter primario las normas contenidas en los tratados internacionales por la prevalencia del Derecho convencional sobre el resto de las normas tal y como se prevé en el artículo 27 de la Convención de Viena sobre Derecho de tratados. Bolivia en relación a los tratados pareciera mostrar una posición monista 2 al aceptarlos dentro del ordenamiento interno sin necesidad expresa de un acto de recepción especial por tanto son de aplicación dentro del Derecho vigente 1 Artículo 1294: I Los documentos públicos otorgados en el país extranjero según las formas allí establecidas, tendrán el mismo valor que los extendidos en Bolivia si se hallan debidamente legalizados. 2 Se ha utilizado el término pareciera porque no está regulado la relación del Derecho boliviano con el Derecho Internacional ni los tratdos internacionales como fuentes del Derecho. Dra. Yoseland César Pinto 8 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. pero el propio régimen de tratados internacionales y los principios generales de Derecho abogan por el respeto del principio pacto entre dos no obliga a terceros, significa que los tratados sucritos por el Estado boliviano solo podrán aplicarse a sus relaciones con el resto de los Estados partes. Sobre esto es necesario comentar el Recurso de Casación contra la sentencia 200003-Sala Civil-1-061 sobre la Anulabilidad de matrimonio presentado ante la Corte Suprema, que resolvió un conflicto donde aparecían varias cuestiones interesantes como la cuestión previa e incidental, superposición de derechos hereditarios y validez de un matrimonio celebrado en le extranjero mediante Auto Supremo de 11 de marzo de 2000. 3.3 Tratados suscritos por Bolivia. El Estado boliviano ha sucrito varios tratados internacionales de DIPRI, los más completos son el Tratado de Montevideo y el Código de Bustamante respectivamente: Los tratados de Montevideo de 1889. Los tratados de Montevideo fueron aprobados durante el Congreso sudamericano celebrado en la ciudad de Montevideo, Uruguay en 1888-1889. Constituyeron una respuesta a los tratados de Lima que habían adoptado como principio el de la nacionalidad. Se aprobaron un total de ocho tratados (Tratado de Derecho Civil Internacional, tratado de derecho procesal, tratado sobre derecho penal internacional, tratado sobre patentes de invención, tratado sobre propiedad literaria y artística, tratado sobre marcas de comercio y de fabrica, convención sobre el ejercicio de profesiones liberales, tratado de derecho comercial internacional) y un Protocolo Adicional sobre la aplicación del derecho extranjero que descansan sobre el principio del Domicilio, basados en la doctrina anglosajona y en la de Savigny. Los tratados de Montevideo constituyen una codificación regional y global del Derecho Internacional Privado Americano. Dichos tratados fueron aprobados por la ley de 25 de febrero de 1904 y ratificados por Bolivia en 1904 sin reserva alguna. Dra. Yoseland César Pinto 9 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. En 1940 se convocó a los Estados partes en los tratados de Montevideo para una actualización de los tratados en la que el Estado boliviano asistió pero no ratificó los tratados firmados. Los tratados se encuentran vigentes en Argentina, Bolivia, Perú, Paraguay y Uruguay. El Código de Bustamante de 1928. El Código de Bustamante fue aprobado en la Sexta Conferencia Internacional Interamericana celebrada en la Habana en 1928 y ratificado por Bolivia en 1932 con la siguiente reserva: apruébese el Código de Derecho Internacional “Bustamante” firmado en la Sexta Conferencia Internacional reunida en la Habana en 1928, con las reservas formuladas por la Delegación boliviana, respecto a los artículos que se hallen en desacuerdo con la legislación del país y los tratados internacionales suscritos por Bolivia. Drástica reserva que contrasta con la realidad, ante un Código que acogía posiciones más modernas en torno al Derecho internacional, pues se basa en la Doctrina de la nacionalidad de Manzini que inspiró a los Códigos europeos de la época; el Estado boliviano prefirió mantener su posición territorialista, aunque el propio Código en su artículo 7 sostiene una posición dual al permitir que los Estados contratantes regulen el Estatuto personal por el punto de conexión nacionalidad o domicilio. Sin embargo si se realiza una comparación en los ya analizados artículos del Código civil boliviano, salta a la vista que estos son más cercanos a las regulaciones del Código de Bustamante que a las de los tratados de Montevideo.3 Esto demuestra que el Derecho Internacional Privado es ambiguo. 3 El artículo 1001 del Código civil regula el sistema de la unidad sucesoria en materia de sucesión ab intestato, el Tratado de Montevideo de 1889 el sistema de pluralidad (artículo 66) y el Código de Bustamante el de unidad sucesoria (artículo 144) Dra. Yoseland César Pinto 10 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. El Código de Bustamante está vigente en Bolivia, Brasil, Cuba, Chile, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Haití, Honduras, Nicaragua, Panamá, Perú, República Dominicana y Venezuela. Nótese que Perú y Bolivia son los únicos Estados que ratificaron ambos tratados creando una situación de ambivalencia del DIPRI nacional, situación que ante la inexistencia de una normativa interna sistemática, resta la importancia debida al DIPRI. La ratificación de ambos tratados colocó al DIPRI boliviano en una situación de ambigüedad porque si bien la aceptación del Código de Bustamante está sujeta a reserva, su espíritu es contrario al de los tratados de Montevideo en el sentido que propicia abiertamente la eficacia extraterritorial de la norma. La situación se hace menos comprensiva al revisar las normas internas y verificar que sus regulaciones sin apartarse del principio del domicilio, se acercan mucho más a las del Código de Bustamante que a las de los tratados. Aunque algunos especialistas no compartan la calificación que he otorgado al DIPRI boliviano, me parece que este debe abandonar su estadía en la etapa moderna y avanzar hacia la contemporaneidad. Todo esto sumado a regulaciones como la contenida en el artículo en el artículo 24 de la Constitución Política del Estado (CPE) pareciera indicar que además de su ambigüedad y dispersión, el DIPRI boliviano es esencialmente territorialista lo que resulta contradictorio con la ya enunciada regla del artículo 1294 del Código civil. Aunque no se cuente con una norma que regule la aplicación del Derecho extranjero y su naturaleza, es un hecho la eficacia de normas extranjeras en territorio boliviano. El verdadero sentido del artículo 24 de la CPE cuando se refiere a que: “Las empresas y súbditos extranjeros están sometidos a las leyes bolivianas…”, es el de tutelar el orden público boliviano, ese orden público que según Sánchez de Bustamante y Sirvén está vigente para todos los que se sometan a la competencia legislativa del Estado sean nacionales y extranjero y confunde en su interpretación para aquellos que no conocen las regulaciones de DIPRI. Dra. Yoseland César Pinto 11 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. IV Conclusiones y Recomendaciones: Sin haber agotado el tema, sino lanzado algunas ideas en torno a las actuales regulaciones del DIPRI boliviano, se concluye que: El DIPRI resuelve los conflictos de leyes en las relaciones jurídicas con elementos extranjeros mediante el empleo de normas de conflictos. La mayoría de los Estados fronterizos a Bolivia poseen regulaciones claras y completas del DIPRI así como los Estados donde existe comunidad de bolivianos. Bolivia no respeta la reciprocidad al no poseer una sistematización coherente de su DIPRI. Bolivia posee normas internas de DIPRI que se encuentran dispersas dentro del Ordenamiento jurídico boliviano. El DIPRI boliviano es incompleto porque existen situaciones privadas internacionales que no se contemplan dentro de las escasas normas vigentes. El DIPRI boliviano es ambiguo porque no aclara si admite la eficacia extraterritorial del Derecho o el territorialismo de la norma. Los tratados internacionales juegan un papel trascendental en el DIPRI boliviano sin embargo no pueden suplir las falencias del mismo. Los tratados suscritos por Bolivia no pueden aplicarse a relaciones privadas donde el elemento foráneo corresponda a un Estado que no es parte en el mismo. Normas como la contenida en el artículo 132 del Código de Familia boliviano son contrarias a los tratados vigentes en materia de divorcio. El DIPRI boliviano debe ser modernizado de inmediato e incluir normas indirectas en su contenido. Recomendaciones: Se recomienda la urgente organización del DIPRI boliviano, su sistematización dentro del Código civil o una ley independiente. Dra. Yoseland César Pinto 12 El Paradigma conflictual en el Derecho boliviano. Se recomienda tomar en cuenta las normas vigentes sobre Derecho de tratados en la solución de conflictos de leyes. 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Yoseland César Pinto 14