CONCEPTO 8380 DEL 28 DE NOVIEMBRE DE 2008 DIRECCIÓN

CONCEPTO 8380 DEL 28 DE NOVIEMBRE DE 2008
DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
Bogotá D.C.
Señor
JUAN MANUEL OROZCO
Representante Legal
Sercodex Sociedad de Intermediación Aduanera S. A.
Avenida Tercera A Norte 56 N- 32
Cali (Valle)
Ref: Consulta radicado número 101407 de 03/10/2008
Esta Subdirección es competente para absolver las consultas que se formulen en relación con la
interpretación y aplicación de las normas tributarias nacionales, aduaneras y cambiarías en lo de
competencia de la entidad según lo estipula el artículo 20 del Decreto 4048 de 2008.
Se consulta sobre aspectos relacionados con la interpretación y alcance del numeral 5 del artículo 27-1
del Decreto 2685 de 1999 modificado parcialmente por el Decreto 2883 de 2008, sobre información
mínima requerida para el conocimiento del cliente. Al respecto le manifiesto:
En primera instancia, la obligación dispuesta para las agencias de aduanas en el artículo 27-1 del
Decreto 2685 de 1999 modificado por el Decreto 2883 de 2008, de establecer mecanismos de control
que les permita asegurar una relación contractual transparente con sus clientes, tiene un objetivo claro y
definido, descrito en la misma norma, que es protegerse de prácticas relacionadas con lavado de activos,
contrabando, evasión y cualquier otra conducta irregular.
Concordante con lo anterior, el artículo 143 de la Resolución 8274 de 2008 dispone que conforme lo
prevé el artículo 27-1 del Decreto 2685 de 1999, las agencias de aduanas deberán establecer
mecanismos de control que les permitan asegurar una relación transparente con sus clientes, para lo
cual, sin perjuicio de lo señalado en el citado artículo, podrán realizar visitas a dichos usuarios, solicitarles
la exhibición del RUT y establecer otros mecanismos que considere necesarios para asegurar la validez
de la información por ellos suministrada.
Ahora bien, la circular 170 de 2002 de la UIAF, cuyo asunto es la prevención y control al lavado de
activos, indica el procedimiento que deberán seguir los usuarios del servicio aduanero y cambiario, para
prevenir, detectar, controlar y reportar operaciones sospechosas que puedan estar vinculadas con el
lavado de activos.
Se extrae del texto de la citada circular, en lo pertinente, que:
Las empresas que prestan servicios de comercio exterior deben adoptar medidas en las que radica el
conocimiento del cliente y del mercado, mediante la creación de un Sistema Integral para la Prevención y
Control al Lavado de Activos, SIPLA, y son quienes asumen todos los riesgos derivados de su uso
indebido para la comisión de actividades ilícitas.
La junta directiva o el máximo órgano de administración de la empresa podrán adoptar un manual de
procedimientos que, además de atender todos los lineamientos mencionados en la Circular, incluya por lo
menos entre otros los aspectos relacionados con el Conocimiento del cliente y del mercado. Este manual
debe ser actualizado de acuerdo con las necesidades de las entidades y los cambios normativos.
En cuanto al conocimiento del cliente específicamente, indica que las personas o empresas que presten
servicios inherentes o relacionados con operaciones de comercio exterior o cambiarías tienen el deber de
establecer mecanismos de control orientados a seleccionar y conocer a sus clientes, ya sean estos
habituales u ocasionales, identificarlos y tener conocimiento de sus actividades económicas en aras de
establecer la coherencia entre éstas y las operaciones de comercio exterior que realizan. Lo anterior
considerando las características de los diferentes servicios o productos que ofrezcan.
Por lo expuesto, es necesario indagar acerca de datos personales, comerciales y financieros relevantes
que permitan establecer quién es, qué hace y a qué se dedica en realidad. Todos esos datos deben
verificarse, estar documentados y actualizarse.
Para tal efecto los auxiliares de la función aduanera deberán diseñar y mantener actualizado dentro de
sus archivos e información comercial "formato de identificación del cliente", el cual contendrá como
mínimo, entre otra, la siguiente información:
- Actividad económica; capital social registrado, número de declaración de Importación y Exportación
tramitada al cliente, descripción resumida de las mercancías objeto de trámite;
- El origen de los recursos y forma de pago de las operaciones de comercio exterior identificando el
medio e individualizando el instrumento de pago, entidad financiera emisora o pagadora, ciudad donde
está localizada;
- Nombre, identificación y dirección de las personas o empresas beneficiarías de las operaciones de
comercio exterior.
En cuanto al alcance de la expresión " capacidad financiera " de que trata el numeral 5 del artículo 27-1
del Decreto 2685 de 1999 debe observarse que en materia de interpretación de la ley, el artículo 28 del
Código Civil Colombiano dispone que "las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio,
según el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente
para ciertas materias, se les dará en éstas su significado legal".
Teniendo en cuenta que el legislador no definió expresamente el significado de la expresión "capacidad
financiera" para efectos de su aplicación y alcance en la realización de la operación de comercio exterior,
forzosa resulta la aplicación del principio de interpretación legislativa contenido en el artículo 28 de
nuestra codificación civil, según el cual:
"Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso general de las mismas
palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dará en
éstas su significado legal."
Precisa al respecto el Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia Española:
Capacidad. Aptitud, talento, cualidad que dispone a alguien para el buen ejercicio de algo. Financiero (a):
Perteneciente o relativo a la Hacienda pública, a las cuestiones bancarias y bursátiles o a los grandes
negocios mercantiles.
Así las cosas, habrá que acudir al uso general de tal expresión.
La capacidad financiera se refiere a la posibilidad o aptitud que tiene una empresa para realizar pagos e
inversiones a corto, mediano y largo plazo para su desarrollo y crecimiento, además de tener liquidez y
margen de utilidad de operaciones (por citar algunas)
Como pauta general para verificar el cumplimiento de la capacidad financiera se debe observar lo
dispuesto en el Decreto 2649 de 1993, por el cual se reglamenta la contabilidad en general y se expiden
los principios o normas de contabilidad generalmente aceptados en Colombia y en especial los estados
financieros básicos de la empresa o cliente (Artículo 22) tales como Balance General, Estado de
Resultados, Estado de Cambios en el Patrimonio, Estado de Cambios en la Situación Financiera, Estado
de Flujo de Efectivo y Notas a los estados financieros.
Dichos Estados Financieros deben conservar la uniformidad en el registro de las operaciones, con el fin
de permitir la transparencia de la información contable y por consiguiente, su claridad, confiabilidad y
comparabilidad (Decreto 2650 de 1993 Artículo 3o).
Los Estados financieros deben estar certificados por el representante legal y contador a cuya
responsabilidad se hubiesen preparado. La certificación consiste en declarar que se han verificado
previamente las afirmaciones contenidas en ellos y que las mismas se han tomado fielmente de los libros
(Ley 222 de 1995 Artículo 37)
.Así mismo, los Estados Financieros deben presentarse dictaminados por el revisor fiscal o, a falta de
éste, del contador público independiente que los hubiere examinado (Ley 222 de 1995 Artículo 38).
Los contadores que firmen, certifiquen o dictaminen los Estados Financieros, deben anexar la
certificación de vigencia y antecedentes disciplinarios expedida por la Junta Central de Contadores (Ley
43 de 1990 y Resolución 074 de 2002).
Finalmente, con la información financiera del año anterior (Balance General y Estado de Resultados) se
examinarán los indicadores financieros, que sirvan de referencia para la verificación de cumplimiento de
la capacidad financiera para realizar la operación de comercio exterior.
Con los anteriores elementos legales y los mecanismos de control que establezca cada agencia de
aduanas así como los que considere necesarios para asegurar la confiabilidad y la validez de la
información suministrada por sus clientes, podrá determinarse si la empresa posee capacidad financiera
para realizar la operación de comercio exterior.
En los anteriores términos damos respuesta a sus inquietudes y de otra parte nos permitimos informarle
que la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, con el fin de facilitar a los contribuyentes, usuarios
y público en general el acceso directo a sus pronunciamientos doctrinarios, ha publicado en su página de
Internet www.dian.gov.co http://www.dian.qov.co la base de conceptos en materia tributaria, aduanera y
cambiaría expedidos desde el año 2001, a la cual se puede ingresar por el Icono de "Normatividad" "técnica" -, dando clic en el link "Doctrina Dirección de Gestión Jurídica".
Atentamente,
(Fdo.) ISABEL CRISTINA GARCÉS SÁNCHEZ, Subdirectora de Gestión Normativa y Doctrina. Dirección
de Gestión Tributaria.