Oficio Aduanero 344-12 (Aduanero - Agencias de Aduanas - Autorizacion)

DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
Oficio Aduanero 344 de 2012
(Junio 14)
Oficio 100202208./-344
Referencia: Radicado 24855 del 23/03/2012
Tema
Aduanas
Descriptores
Agencias de Aduanas - Autorización
Fuentes formales Parágrafo 1° del artículo 12, artículo 27-5, numeral 11 artículo 14
y numeral 1 del parágrafo 1° del 485 del Decreto 2685 de 1999;
artículos 9, 13-2 y 506 de la Resolución 4240 de 2000.
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 19 del Decreto 4048 de 2008 y el
numeral 1.6 de la Orden Administrativa N°. 000006 de 2009, este Despacho está
facultado para resolver de forma general las consultas escritas que se formulen
sobre la interpretación y aplicación de las normas tributarias, aduaneras y
cambiarias, en lo de competencia de la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales, cuando se solicite modificación, confirmación o aclaración de algún
concepto proferido.
Se solicita la revocación y corrección del Oficio 100208221-00464 del 06 de
noviembre de 2009, por considerar que la tesis allí consignada, respecto de la
sanción que recae sobre quienes se anuncien como “agentes de aduana” sin
serlo, contenida en el artículo 485 del Decreto 2685 de 1999 (modificado por el
artículo 6° del Decreto 2883 de 2008). A su juicio, considera que es un error que
puede generar malos entendidos en la interpretación de la norma por cuanto se
asocia el requisito establecido en el artículo 9° de la Resolución 4240 de 2000, con
la conducta sancionable descrita en el numeral 1 del parágrafo 1° del artículo
485 del Decreto 2685 de 1999.
El oficio cuestionado corresponde al N°. 091689 de noviembre 6 de 2009, que en
la parte pertinente señala:
“…Cabe recordar que con ocasión de la modificación introducida al Decreto 2685 de 1999
por parte del Decreto 2883 de 2008, la figura de las Sociedades de Intermediación Aduanera
fue reemplazada por la de las Agencias de Aduanas, definidas por el artículo 12 del decreto
en cita como las personas jurídicas autorizadas por la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales para ejercer el agenciamiento aduanero, actividad auxiliar de la función pública
aduanera de naturaleza mercantil y de servicio, orientada a garantizar que los usuarios de
comercio exterior que utilicen sus servicios cumplan con las normas legales existentes en
materia de importación, exportación y tránsito aduanero.
A hora bien, para efectos de determinar la vigencia de la modificación, el Decreto 2883 de
Agosto 6 de 2008 establece en su artículo 13 que rige “a partir del mes siguiente a su
publicación y deroga todas las disposiciones que le sean contrarias”.
Así las cosas y toda vez que el referido Decreto 2883, fue publicado en el Diario Oficial
número 47.073 del 6 de agosto de 2008, resulta de derecho colegir que su vigencia comienza
a partir del 6 de septiembre de 2008.
En lo referente a su inquietud sobre el plazo que tenían las sociedades mercantiles en la
situación señalada en su consulta, es decir, aquellas que no eran ni son Sociedades de
intermediación Aduanera o Agencias de Aduanas, para eliminar de su objeto social la
expresión “agentes de aduana”, resulta lógico colegir que es la misma fecha de vigencia del
Decreto 2883 de 2008, vale decir el 6 de septiembre de 2008.
Lo anterior, toda vez que el artículo 12 del Decreto 2685 de 1999 modificado por el Decreto
2883 de 2008 establece que solo las personas jurídicas autorizadas por la Dirección de
Impuestos y Aduanas Nacionales pueden desarrollar la labor de agenciamiento aduanero en
los términos allí definidos...”.
Al interpretar una disposición normativa, es imperativo seguir las reglas de
interpretación consagradas en nuestro ordenamiento civil y tratándose del caso
en estudio no se puede desconocer la regla de interpretación por contexto, la
cual permite ilustrar y comprender el sentido de la norma y el objeto sobre el cual
aquella produce los efectos jurídicos esperados.
Cuando el Concepto 091689/09 expresa que para “efectos de determinar la
viabilidad de imponer la sanción” a que se refiere el numeral 1 del parágrafo 1°
del artículo 485 del Decreto 2685 de 1999, se está refiriendo a la aplicación de la
norma en el tiempo, para efectos de establecer si la conducta sancionable se
cometió bajo el amparo de su vigencia este razonamiento corresponde a la
aplicación del principio de legalidad en materia sancionatoria, según el cual la
norma nueva que establece una conducta reprochable solo será aplicable a los
hechos cometidos a partir de su vigencia.
El anterior criterio, lejos de generar malos entendidos con respecto a la aplicación
de la sanción prevista en el numeral 1 del artículo 6° del Decreto 2883 de 2008,
otorga seguridad jurídica tanto al operador de la norma como al destinatario de
la misma.
El tema de la vigencia de la ley en el tiempo se encuentra regulado en los
artículos 52 y 53 del Régimen Político y Municipal, en los siguientes términos:
“Artículo 52. La ley no obliga sino en virtud de su promulgación y su observancia principia dos
meses después de promulgada.../…/”.
“Artículo 53. Se exceptúa de lo dispuesto en el artículo anterior los casos siguientes:
1. Cuando la ley fije el día en que deba principiar a regir, o autorice al gobierno para fijarlo,
en cuyo caso principiará a regir la ley el día señalado.../…/”.
En el caso de la sanción establecida en el parágrafo 1º del artículo 485 del
Decreto 2685 de 1999 (modificado por el artículo 6° del Decreto 2883 de 2008), el
propio artículo 13 del decreto determinó la fecha de su vigencia a partir del mes
siguiente a su publicación, la cual se surtió en el Diario Oficial número 47.073 del 6
de agosto de 2008, con lo cual se entiende que la vigencia inició el 6 de
septiembre de 2008, tal como se señaló en el oficio N°. 091689 del 6 de noviembre
2009.
De otra parte, en relación con el cumplimiento de los requisitos para obtener la
autorización para ejercer el agenciamiento aduanero, debe precisarse que se
trata de un tema independiente al de la sanción que se impone a las personas
cuando “se anuncien como agencias o agentes sin haber obtenido la respectiva
autorización”, el cual deberá ser apreciado y valorado en cada caso particular,
por los funcionarios que ostentan la competencia funcional sancionatoria, con el
fin de determinar si la inclusión de la nominación como “agencia de aduanas” se
realizó estrictamente en cumplimiento del requisito para obtener la autorización
en tal calidad.
Por lo anterior, este Despacho concluye que la tesis jurídica consagrada en el
oficio arriba citado mantiene en su integridad vigencia doctrinaria, por lo cual no
hay lugar a su modificación.
En los anteriores términos se resuelve su consulta y cordialmente le informamos
que tanto la normatividad en materia tributaria, aduanera y cambiaria, como los
conceptos emitidos por la Dirección de Gestión Jurídica en estas materias
pueden consultarse directamente en nuestra base de datos jurídica ingresando a
la página electrónica de la DIAN: www.dian.gov.co siguiendo los iconos:
“Normatividad” - “técnica” y seleccionando los vínculos “Doctrina” y “Dirección
de Gestión Jurídica”.
Atentamente,
La Directora de Gestión Jurídica,
María Helena Caviedes Camargo.