PROCURADURIA GENERAL DEL ESTADO SUBDIRECCIÓN DE ASESORÍA JURÍDICA

PROCURADURIA GENERAL DEL ESTADO
SUBDIRECCIÓN DE ASESORÍA JURÍDICA
EXTRACTOS DE CONSULTAS AGOSTO 2012
ASOCIACIONES PROVINCIALES DE LOS GOBIERNOS AUTÓNOMOS
PARROQUIALES RURALES: COMPETENCIA PARA OTORGAR
PERSONERÍA JURIDICA, REFORMAS, ESTATUTOS, INSCRIPCIÓN
DE DIRECTIVA, ETC.
OF. PGE. N°: 09121, de 01-08-2012
CONSULTANTE: Consejo
Nacional
Rurales del Ecuador, CONAGOPARE
de
Gobiernos
Parroquiales
CONSULTAS:
Solicita la reconsideración del pronunciamiento de este Organismo,
contenido en oficio No. 08053 de 29 de mayo de 2012, respecto a las
siguientes consultas: ¿Quién es el organismo competente para otorgar
personería jurídica, reformar estatutos e inscribir directivas de las
asociaciones provinciales de los gobiernos autónomos parroquiales
rurales?
¿Puede el Presidente del Consejo Nacional de Gobiernos Parroquiales
Rurales del Ecuador inscribir el estatuto de una Asociación de
Gobiernos Parroquiales Rurales de una provincia, sin que este haya
sido previamente aprobado por un Ministerio como lo determina el
Reglamento que regula la constitución de personas jurídicas de derecho
privado sin fines de lucro?
¿Cuáles son las funciones del Consejo Nacional de Gobiernos
Parroquiales Rurales del Ecuador respecto de la constitución,
personería jurídica, reforma de estatutos e inscripción de directivas de
las asociaciones provinciales de los gobiernos autónomos parroquiales
rurales?”
PRONUNCIAMIENTOS:
Las entidades asociativas de juntas parroquiales, que no tengan
carácter nacional y hubieran sido creadas de conformidad con los
artículos 17 de la derogada Ley Orgánica de Juntas Parroquiales
Rurales y 38 de su Reglamento General,
constituidas como
Corporaciones de conformidad con el Reglamento para la Aprobación de
Estatutos, Reformas y Codificaciones, Liquidación y Disolución, y
Registro de Socios y Directivas, de las Organizaciones Previstas en el
Código Civil, conservan su naturaleza jurídica y no pueden ser
consideradas entidades públicas en virtud de que el artículo 313 del
COOTAD reserva ese carácter a las entidades asociativas de carácter
nacional.
No obstante, las asociaciones provinciales de GADs parroquiales,
constituyen instancias organizativas territoriales de la asociación
nacional, de conformidad con el primer inciso del artículo 313 del
COOTAD, por lo que corresponde al CONAGOPARE inscribirlas en su
registro una vez que los Estatutos de dichas instancias asociativas
provinciales hubieren sido aprobados por el Ministerio Coordinador de
la Política, conforme se concluyó en el pronunciamiento de este
Organismo; lo contrario daría lugar a que se dupliquen
innecesariamente instancias asociativas de GADs de carácter local.
Por lo expuesto, en virtud de que el pedido de reconsideración
formulado por el CONAGOPARE, reitera lo expuesto en el criterio
institucional que se le requirió a esa entidad en forma previa a la
absolución de las consultas formuladas por la Junta Parroquial de Valle
Hermoso, al no haber variado los fundamentos de derecho en que se
motivó mi pronunciamiento, su reconsideración es improcedente.
CONAGOPARE: DIGNIDADES DE ELECCIÓN POPULAR QUE
INTEGRAN LOS MIEMBROS DE CUERPOS COLEGIADOS
-PAGO DE DIETAS A VOCALESOF. PGE. N°: 09158, de 02-08-2012
CONSULTANTE: Consejo Nacional
Rurales del Ecuador, CONAGOPARE
de
Gobiernos
Parroquiales
CONSULTAS:
“1.- ¿Si las dignidades de elección popular de los Gobiernos Autónomos
Descentralizados Parroquiales Rurales (GADPRs), son convocadas a
integrar en calidad de vocales, representantes o miembros de los
directorios o cuerpos colegiados de las entidades asociativas e
instancias organizativas territoriales a que se refiere el Art. 100 de la
Constitución y Art. 313 del Código Orgánico de Organización Territorial,
Autonomía y Descentralización (COOTAD), están ejerciendo una
actividad fuera del seno del órgano legislativo al que pertenecen?”
“2.- ¿Si las dignidades de elección popular de los Gobiernos
Parroquiales Rurales, son servidores públicos que pueden percibir
ingresos en más de una entidad Estatal y desempeñarse en más de una
institución pública?”.
“3.- ¿Es aplicable el pago de dietas a que se refiere el inciso segundo del
Art. 358 del COOTAD, cuando las dignidades de elección popular de los
Gobiernos Autónomos Descentralizados Parroquiales Rurales, sean
convocados a integrar en calidad de vocales, representantes o miembros
de los directorios o cuerpos colegiados de su entidad asociativa nacional
denominada CONAGOPARE o las instancias organizativas territoriales
que son las Asociaciones Provinciales o Gobiernos Parroquiales?”
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PRONUNCIAMIENTOS:
1.- En ejercicio de las atribuciones que confieren la letra c) del artículo
68 y la letra t) del artículo 67 del Código Orgánico de Organización
Territorial, Autonomía y Descentralización se concluye que si los
dignatarios de elección popular de los Gobiernos Autónomos
Descentralizados Parroquiales Rurales (GADPRs), son convocados a
integrar en calidad de representantes o miembros de los directorios o
cuerpos colegiados de las entidades asociativas e instancias
organizativas territoriales a las que se refiere al Art. 100 de la
Constitución y Art. 313 del Código Orgánico de Organización Territorial,
Autonomía y Descentralización (COOTAD), pueden participar en los
mismos.
El alcance de la frase “fuera del seno del órgano legislativo al que
pertenecen”, mencionada en su primera consulta, será analizado al
atender su tercera consulta.
2.- Mediante oficios Nos. 03772 de 19 de septiembre de 2011 y 02149
de 8 de junio de 2011, cuya copia adjunto, esta Procuraduría se ha
pronunciado sobre el tema materia de su consulta, sin que sea
necesario emitir un nuevo pronunciamiento al respecto.
3.- En el caso de los vocales de las Juntas Parroquiales que a su vez
sean servidores públicos y que por designación o delegación formen
parte de cuerpos colegiados, no es procedente el pago de dietas por su
participación en los mismos ni el otorgamiento de ningún otro beneficio
adicional, mientras que aquellos vocales de las Juntas Parroquiales que
no sean servidores públicos en otra institución, que no percibieren
ingresos del Estado y que fueran designados como representantes o
vocales a directorios, juntas, comités o cuerpos colegiados en general,
de las instituciones del Estado, tendrán derecho a percibir dietas, en los
términos dispuestos en el Reglamento de Pago de Dietas en el Sector
Público, conforme las disposiciones de los artículos 117 y 125 de la Ley
Orgánica del Servicio Público, en concordancia con el artículo 265 de su
Reglamento General.
En cuanto a procedencia de que se reconozcan dietas a favor de los
servidores públicos, en general, que por delegación integran cuerpos
colegiados, esta Procuraduría se pronunció mediante oficio No. 04770
de 17 de noviembre de 2011, con motivo de la consulta formulada por el
Gerente de la Empresa Pública Municipal de Agua Potable y
Alcantarillado de Ambato; y, sobre el pago de viáticos y subsistencias a
favor de los servidores públicos que integren cuerpos colegiados, este
Organismo se pronunció con motivo de las consultas formuladas por los
Municipios de Chinchipe y Lago Agrio, según consta de los oficios Nos.
00477 y 01779 de 14 de enero y 13 de mayo de 2011, en su orden.
La procedencia del pago en cada caso particular, le corresponde
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determinar bajo su exclusiva responsabilidad a los personeros de cada
entidad.
CONCEJAL: RECONOCIMIENTO CON ENTREGA DE BECA
ESTUDIANTIL
OF. PGE. N°: 09330, de 14-08-2012
CONSULTANTE: Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del
Cantón Bolívar
CONSULTA:
“¿La Concejala Principal del cantón Bolívar en la provincia de Manabí,
puede aceptar el reconocimiento de una Beca entera estudiantil
proveniente de una Entidad Educativa que la rige el Estado y
consecuentemente sus recursos económicos y al mismo tiempo, puede
percibir su remuneración mensual en la calidad que viene ostentando
dentro del Concejo Municipal, sin que esto afecte alguna contravención
o prohibición en cuanto a percibir dos recursos indistintos por parte del
Estado Ecuatoriano?”.
PRONUNCIAMIENTO:
Toda vez que entre las prohibiciones por incompatibilidad e inhabilidad
a los integrantes de los órganos legislativos de los gobiernos autónomos
descentralizados que consta en el artículo 329 del Código Orgánico de
Organización Territorial, Autonomía y Descentralización, no se
contempla una relativa a aceptar becas estudiantiles mediante la
entrega de recursos económicos por parte de las instituciones de
educación superior; y, conforme al artículo 5 letra i) de la Ley Orgánica
de Educación Superior, los estudiantes tienen derecho a obtener de
acuerdo con sus méritos académicos becas, crédito y otras formas de
apoyo económico, se concluye que un concejal principal de un cantón,
puede aceptar el reconocimiento de una beca entera estudiantil
proveniente de una Entidad Educativa Estatal; y, percibir al mismo
tiempo su remuneración mensual como dignatario del Concejo
cantonal, sin que aquello constituya contravención o prohibición que
impida percibir dicho apoyo o ayuda económica en calidad de becario
estudiantil y la remuneración como concejal municipal.
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CONCEJAL SUPLENTE DE VICEALCALDESA: DERECHOS Y
OBLIGACIONES
OF. PGE. N°: 09405, de 21-08-2012
CONSULTANTE: Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal de
Pedro Moncayo
CONSULTA:
“En caso de ausencia temporal de la Vicealcaldesa del Gobierno
Municipal del Cantón Pedro Moncayo su suplente al momento de
principalizarse está sujeta a los mismos derechos y obligaciones; es
decir, asuma la función de Concejal y Vicealcalde”.
PRONUNCIAMIENTO:
Con fundamento en los artículos 99 y 165 la Ley Orgánica Electoral y
de Organizaciones Políticas de la República del Ecuador, Código de la
Democracia, se concluye que, en el caso de que el concejal designado
como Vicealcalde se encuentre ejerciendo las funciones de Alcalde, de
conformidad con las normas analizadas al atender la primera parte de
la tercera consulta, es procedente que el concejal suplente del
Vicealcalde que está actuando como Alcalde sea principalizado para
actuar como concejal, con el consiguiente derecho a percibir la
remuneración mensual unificada correspondiente por el período de su
desempeño como Principal, de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 108 de la Ley Orgánica del Servicio Público, LOSEP, que prevé
que cuando una persona designada entrare al servicio después del
primer día hábil de dicho mes, el pago de los servicios prestados será
proporcional al tiempo efectivamente trabajado, en forma de honorarios
en relación con el tiempo de labor, aplicando el gasto a la partida
correspondiente”.
Con fundamento en los artículos 57 letra o), 61, e inciso segundo del
artículo 317 del Código Orgánico de Organización Territorial,
Autonomía y Descentralización, se desprende que el vicealcalde es
elegido por el concejo municipal “de entre sus miembros”; y, por lo
tanto, el requisito legal para ser vicealcalde es que tenga la calidad de
concejal. A su vez, conforme esta Procuraduría ya ha señalado en el
pronunciamiento previamente citado, el Código Orgánico de
Organización Territorial, Autonomía y Descentralización, no contempla
la subrogación del cargo de vicealcalde, no obstante lo cual, según
manifiesta el artículo 165 de la Ley Orgánica Electoral, Código de la
Democracia, los concejales “electos” como principales, cuentan con su
correspondiente concejal “suplente”; por lo que, en el caso de ausencia
temporal de un concejal que actualmente se encuentra designado como
vicealcalde, corresponde a su concejal suplente una vez principalizado
asumir la dignidad de concejal, sin que ello conlleve el ejercicio del
cargo de vicealcalde.
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CONCEJO CANTONAL: COMPETENCIA PARA CREACIÓN O
MODIFICACIÓN DE ORDENANZAS DE LÍMITES DE PARROQUIAS
RURALES
OF. PGE. N°: 09187, de 03-08-2012
CONSULTANTE: Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal de
Biblian
CONSULTAS:
“1.- Si el Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del cantón
Biblián es competente para tramitar la solicitud de la comunidad de El
Cachi de desmembrarse de la parroquia Jerusalén y pertenecer a la
parroquia Nazón, de conformidad con lo dispuesto dentro del Art. 25 del
Código
Orgánico
de
Organización
Territorial,
Autonomía
y
Descentralización, que establece: ‘Corresponde al respectivo concejo
metropolitano o municipal, la creación o modificación de parroquias
rurales, mediante ordenanza que contendrá la delimitación territorial y
la identificación de la cabecera parroquial. El proyecto contendrá la
descripción del territorio que comprende, la parroquia rural, sus límites,
la designación de la cabecera parroquial y la demostración de garantía
de cumplimiento de sus requisitos. En caso de modificación, el concejo
metropolitano o municipal actuará en coordinación con el gobierno
autónomo
descentralizado
parroquial
rural,
garantizando
la
participación ciudadana parroquial para este efecto’”.
“2.- Si es procedente o no que el Concejo Municipal del Gobierno
Autónomo Descentralizado del cantón Biblián, en uso de sus facultades
legales establecidas en los Artículos 57, Literal v) que al establecer las
facultades del concejo municipal, determina que le corresponde: ‘Crear,
suprimir y fusionar parroquias urbanas y rurales, cambiar sus
nombres, determinar sus linderos en el territorio cantonal. Por motivos
de conservación ambiental, del patrimonio tangible e intangible y para
garantizar la unidad y la supervivencia de pueblos y nacionalidades
indígenas, los concejos cantonales pueden constituir parroquias rurales
con un número menor de habitantes del previsto en este Código’; y, Art.
25 del Código Orgánico de Organización Territorial, Autonomía y
Descentralización, pueda modificar los límites territoriales de la
Parroquia Nazón y de la Comunidad de Cachi’”.
PRONUNCIAMIENTO:
Se concluye que de conformidad con el artículo 25 del Código Orgánico
de Organización Territorial, Autonomía y Descentralización, es facultad
del Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del Cantón, la
creación o modificación de parroquias rurales y la determinación de los
límites de las mismas, mediante ordenanza y en consecuencia, es
atribución
del
Concejo
Cantonal
del
Gobierno
Autónomo
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Descentralizado que usted representa, conocer y resolver sobre el
pedido de desmembración de una comunidad, en aplicación de las
facultades que le confiere la letra v) del artículo 57 del COOTAD.
La decisión de desmembrar la comunidad de El Cachi de la parroquia
Jerusalén e integrarla a la parroquia Nazón, es competencia del Concejo
Cantonal del Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal de Biblián.
DELEGACIÓN DE INICIATIVA PRIVADA: CONSTRUCCIÓN DE
TERMINAL TERRESTRE DEL CANTÓN SAN FRANCISCO DE
MILAGRO
OF. PGE. N°: 09183, de 02-08-2012
CONSULTANTE: Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del
Cantón San Francisco de Milagro
CONSULTAS:
1.- “¿Podría delegar a la iniciativa privada la construcción de la
Terminal Terrestre del Cantón San Francisco de Milagro acorde a lo
dispuesto en el Art. 283, inciso 2° del COOTAD sin contar con el decreto
Presidencial, conforme lo dispone el Art. 100 del Código Orgánico de la
Producción, Comercio e Inversiones?”.
2.- “En caso de ser afirmativa la respuesta anterior: ¿El procedimiento a
seguir es el señalado en el Art. 283 inciso 3° del COOTAD en
concordancia con lo que dispone el Art. 7 del Reglamento de Aplicación
del Régimen Excepcional de Delegación de Servicios Públicos de
Transporte?”.
PRONUNCIAMIENTOS:
1.- En el inciso segundo del artículo 283 del Código Orgánico de
Organización Territorial, Autonomía y Descentralización que faculta a
los gobiernos autónomos descentralizados municipales, para delegar a
la iniciativa privada la prestación de los servicios públicos de su
competencia; y, el artículo 30.5 de la Ley Orgánica de Transporte
Terrestre, Tránsito y Seguridad Vial que confiere competencias a los
gobiernos autónomos descentralizados municipales para construir
terminales terrestres, en atención a su consulta, se concluye que el
Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del Cantón Milagro
puede delegar a la iniciativa privada la construcción de la terminal
terrestre del Cantón San Francisco de Milagro, sin que se requiera para
el efecto del Decreto de declaratoria de excepcionalidad señalado en el
artículo 100 del Código Orgánico de la Producción, Comercio e
Inversiones, puesto que no se trata de un sector estratégico reservado
exclusivamente para el Estado, en los términos del artículo 313 de la
Constitución de la República y artículo 100 del Código Orgánico referido
en último término.
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2.- El Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del Cantón Milagro
podrá delegar a la iniciativa privada la construcción del mencionado
Terminal Terrestre de ese Cantón, mediante acto normativo en el que se
justifique la falta de capacidad técnica o económica para la gestión del
referido servicio público, conforme al procedimiento previsto en los
incisos segundo y tercero del artículo 283 del Código Orgánico de
Organización Territorial, Autonomía y Descentralización, así como el
artículo 7 y demás disposiciones contempladas en el “Reglamento de
Aplicación del Régimen Excepcional de Delegación de Servicios Públicos
de Transporte.
DOCENTE: RENUNCIA VOLUNTARIA, PAGO DE SUBSIDIOS DE
DEFUNCIÓN Y DOBLE COMPENSACIÓN
OF. PGE. N°: 09185, de 03-08-2012
CONSULTANTE: Universidad Técnica Luis Vargas Torres
CONSULTAS:
“La Disposición DEROGATORIAS de la LOSEP permite o no permite que
se siga pagando: subsidio de defunción, compensación por muerte y
renuncia voluntaria, frente a
la existencia del Reglamento de
Estabilidad del Servidor Universitario, anterior a esta ley, que determina
dicho pago?”
2.- “A los docentes que, aparte de su labor académica, también ejercen
otra actividad remunerada, fuera de la institución universitaria, es
procedente que se jubilaren en base del art. 129 de la LOSEP; frente a
la existencia del Reglamento de Estabilidad del Servidor Universitario,
anterior a esta ley, que determina pagar según el Mandato
Constituyente número 2, artículo 8?”.
PRONUNCIAMIENTOS:
1.- No es procedente el pago de la indemnización o compensación por
fallecimiento o renuncia voluntaria del servidor público sujeto a la
LOSEP, conforme al Art. 5 del Reglamento de Estabilidad del Servidor
Universitario de la Universidad Técnica Luis Vargas Torres antes citado,
toda vez que quedó derogado por las Disposiciones Derogatorias de la
LOSEP, publicada en el Segundo Suplemento del Registro Oficial No.
294 de 6 de octubre de 2010.
2.- Por lo expuesto, de conformidad con la Disposición Transitoria
Décima Novena del Reglamento a la Ley Orgánica de Educación
Superior, que prescribe que las jubilaciones que se produzcan a partir
de la vigencia de dicho Reglamento, se sujetarán a las disposiciones de
la LOSEP hasta que se expida el Reglamento de Carrera y Escalafón del
Profesor e Investigador del Sistema de Educación Superior; de allí se
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concluye que es procedente que la Universidad Técnica Luis Vargas
Torres otorgue por una sola vez el beneficio de jubilación previsto en el
Art. 129 de la Ley Orgánica del Servicio Público citado, a los docentes
que se acojan a la jubilación, sin perjuicio de que ejerzan otra
actividad remunerada fuera de la institución, sin que aquello
implique que deba percibir simultáneamente doble compensación.
Para que proceda el reconocimiento del beneficio por jubilación, el
servidor debe cumplir con los requisitos previstos en los Arts. 185 y
188 de la Ley de Seguridad Social, que establecen los requerimientos
para acceder a la jubilación ordinaria de vejez y por edad avanzada; y
con el Art. 11 del “Reglamento Interno del Régimen de Transición del
Seguro de Invalidez, Vejez y Muerte”, publicado en el Registro Oficial
No. 225 de 9 de marzo de 2006.
En estos términos me pronuncié con los oficios Nos. 05781 y 05884 de
5 y 10 de enero de 2012 y 08781 de 13 de julio de 2012, al atender las
consultas formuladas por el Rector de la Escuela Politécnica del Ejército
Subrogante, y el Rector de la Universidad Técnica de Machala,
respectivamente.
EMPRESA PÚBLICA DE CORREOS: NATURALEZA JURÍDICA
OF. PGE. N°: 09465, de 24-08-2012
CONSULTANTE: Empresa Pública Correos del Ecuador, CDE EP
CONSULTA:
“La Empresa Pública Correos del Ecuador CDE EP, es o no organismo
adscrito al Ministerio de Telecomunicaciones y de la Sociedad de la
Información”.
PRONUNCIAMIENTO:
Conforme al Decreto Ejecutivo No. 324 de creación de Correos del
Ecuador EP, expedido en armonía con el numeral 1 del artículo 5 de la
Ley Orgánica de Empresas Públicas y lo dispuesto por la Transitoria
Primera de esa Ley Orgánica, dicha empresa pública tiene el carácter de
persona jurídica de derecho público según el primer inciso del artículo 4
de la citada Ley Orgánica. En consecuencia, la naturaleza jurídica de
Correos del Ecuador EP, está determinada por esa Ley Orgánica y el
Decreto Ejecutivo No. 324 que la creó.
El citado Decreto Ejecutivo No. 324 que creó la Empresa Pública
Correos del Ecuador, no determina que esa empresa pública esté
adscrita al Ministerio de Telecomunicaciones y de la Sociedad de la
Información pero confiere a dicho Secretario de Estado el carácter de
miembro y Presidente de su Directorio (numeral 1 de su artículo 5).
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El artículo 12 del Capítulo III del Reglamento de Servicios Postales,
expedido por Decreto Ejecutivo No. 1207, publicado en el Registro
Oficial No. 391 de 29 de julio del año 2008, que confería a la extinguida
Correos del Ecuador (actual Empresa Pública Correos del Ecuador) el
carácter de entidad de derecho público adscrita al Ministerio de
Telecomunicaciones y de la Sociedad de la Información, dejó de regir
según la previsión que en ese sentido establece el segundo inciso de la
Transitoria Primera de la Ley Orgánica de Empresas Públicas, desde
que se expidió el Decreto Ejecutivo No. 324, publicado en el Registro
Oficial No. 184 de 3 de mayo de 2010, por el que se creó la Empresa
Pública Correos del Ecuador.
GARANTÍA DEL ANTICIPO: PROCESO DE EJECUCIÓN Y REAJUSTE
OF. PGE. N°: 09404, de 21-08-2012
CONSULTANTE: Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal de
Guayaquil
CONSULTA:
“¿El artículo 83 numeral 3 del Reglamento Sustitutivo del Reglamento
General de la Ley de Contratación Pública, publicado en el Suplemento
del Registro Oficial No. 622 de 19 de julio de 2002 tiene el alcance
jurídico para que los entes contratantes devuelvan a las compañías de
seguro emisoras de pólizas de buen uso del anticipo que han pagado a
los entes públicos ejecutores de las correspondientes garantías el
reajuste de precios negativo del anticipo no devengado
de los
correspondientes contratistas que firmaron los contratos al amparo de
la Ley de Contratación Pública, declarados incumplidos y que
requeridos oportunamente por los entes contratantes de acuerdo con la
invocada norma no devolvieron el anticipo no devengado; o por ser
parte del anticipo no devengado por los contratistas declarados
incumplidos no cabe su devolución, pues existe plena causa económica
jurídica para el pago realizado por las pertinentes compañías de seguro
a los entes contratantes?”.
PRONUNCIAMIENTO:
Una vez practicada la liquidación final del contrato, e incluidos en ella
los reajustes que correspondan conforme dispone el artículo 111 del
Reglamento General Sustitutivo de la Ley de Contratación Pública,
procede la ejecución de la garantía del anticipo según el numeral 3 del
artículo 83 del citado Reglamento, por el valor no devengado del
anticipo determinado en la liquidación y no devuelto por el contratista,
afianzado por la respectiva póliza conforme al inciso final del artículo 44
de la Ley General de Seguros. En consecuencia, el proceso de
liquidación y reajuste debe ser anterior a la ejecución de la garantía de
Buen Uso del Anticipo por el valor no devengado.
{PAGE }
La liquidación de los contratos, incluyendo los reajustes
correspondientes, así como la procedencia y circunstancias específicas
en que la entidad pública beneficiaria de la póliza de seguros recibida
en garantía, solicitó su ejecución, es de responsabilidad de la entidad
contratante.
El presente pronunciamiento se limita exclusivamente a la inteligencia y
aplicación de normas legales y, por lo tanto, este Organismo no se
pronuncia respecto a la terminación de un contrato o la ejecución de
una póliza de seguro en específico.
JUBILACIÓN COMPLEMENTARIA: DOCENTE QUE SE ACOGE A
RENUNCIA VOLUNTARIA
OF. PGE. N°: 09328, de 14-08-2012
CONSULTANTE: Universidad Técnica de Ambato
CONSULTA:
“¿En consecuencia de que constitucionalmente se faculta el desempeño
de un cargo público sumado al ejercicio de la docencia universitaria si
el horario lo permite; es legal que el Estado a través de la Universidad
retribuya con el valor correspondiente como beneficio de jubilación a un
docente universitario que ha sido liquidado por supresión de puesto de
otra actividad en el sector público?”.
PRONUNCIAMIENTO:
Teniendo en cuenta que de conformidad con lo previsto en el Art. 70 de
la Ley Orgánica de Educación Superior, los docentes universitarios
están sujetos al Reglamento de Carrera y Escalafón del Profesor e
Investigador del Sistema de Educación Superior, se concluye que, hasta
que se expida dicho Reglamento, el docente que renuncie
voluntariamente para acogerse a la jubilación, tiene derecho al beneficio
de jubilación contemplado en el Art. 129 de la LOSEP, por así
disponerlo expresamente la Disposición Transitoria Décima Novena de
la LOES, antes citada.
En estos términos me pronuncié con los oficios Nos. 05781, 05884 de 5
y 10 de enero de 2012 y 08781 de 13 de julio de 2012, al atender las
consultas formuladas por el Rector de la Escuela Politécnica del Ejército
Subrogante, y el Rector de la Universidad Técnica de Machala,
respectivamente.
{PAGE }
JUBILACIÓN COMPLEMENTARIA: PROFESORES
OF. PGE. N°: 09122, de 01-08-2012
CONSULTANTE: Escuela
ESPOCH
Superior
Politécnica
de
Chimborazo,
CONSULTAS:
“1.- ¿La Escuela Superior Politécnica de Chimborazo aún cuando no
posea personal docente que actualmente sea beneficiario de la
prestación de pensión auxiliar creada al amparo del Decreto Legislativo
de 1953, puede proceder al pago de la jubilación complementaria a
favor de aquellos profesores que se acojan a la jubilación, según lo
establecido en la Disposición Transitoria Décima Novena de la Ley
Orgánica de Educación Superior?”.
“2.- ¿La ESPOCH debe proceder al pago de la jubilación complementaria
creada mediante Decreto Legislativo publicado en el Registro Oficial No.
380 de 3 de Diciembre de 1953, a los profesores que se acogieron a la
jubilación antes de la vigencia de la LOES, aún cuando éstos perciban
una jubilación patronal complementaria al amparo del Reglamento de
Jubilación Patronal Complementaria de la Escuela Superior Politécnica
de Chimborazo, mismo que se encuentra derogado por disposición del
Decreto Ejecutivo 1406, publicado mediante Registro Oficial 462 de
fecha 7 de noviembre de 2008?
“3.- ¿Para las/os docentes que se acogieren al beneficio de jubilación
hasta el 2014 se les deberá pagar la jubilación complementaria
establecida en el Decreto Legislativo de 1953 y lo determinado en la
Disposición Transitoria Décima Novena del Reglamento a la Ley
Orgánica de Servicio Público (es decir los dos beneficios)?.
PRONUNCIAMIENTOS:
1.- En armonía con el marco jurídico previamente analizado y el
pronunciamiento No. 06980, antes transcrito, con fundamento en la
Disposición Transitoria Décima Novena de la Ley Orgánica de
Educación Superior, se concluye que la Escuela Superior Politécnica de
Chimborazo puede proceder al pago de la prestación de pensión auxiliar
creada al amparo del Decreto Legislativo de 1953, a los profesores e
investigadores de la Institución que se acojan a la jubilación hasta el
mes de diciembre del 2014.
Este pronunciamiento se limita a la inteligencia y aplicación de las
normas legales invocadas, siendo de responsabilidad del consultante la
determinación, liquidación y pago de los valores que correspondan en
cada caso.
{PAGE }
2 Y 3.- Por lo expuesto, sobre la base de la Disposición Transitoria
Décima Novena de la Ley Orgánica de Educación Superior, se concluye
que corresponde a la Escuela Superior Politécnica de Chimborazo
incluir en su presupuesto los recursos destinados a la jubilación
complementaria, exclusivamente respecto del personal docente de ese
establecimiento de educación superior, que actualmente es beneficiario
de la prestación de pensión auxiliar creada al amparo del Decreto
Legislativo de 1953, así como también a los profesores e investigadores
de la Institución que se hubieren acogido a la jubilación antes de la
vigencia de la Ley Orgánica de Educación Superior, o los que lo hicieren
hasta el mes de diciembre del 2014 y en consecuencia no es procedente
el pago de la pensión auxiliar, a quienes actualmente perciben una
jubilación patronal complementaria al amparo del Reglamento de
Jubilación Patronal Complementaria de la Escuela Superior Politécnica
de Chimborazo financiada con fondos públicos, ya sea del presupuesto
institucional o del presupuesto general del Estado, ya que no cabe que
un ex docente reciba un doble pago por el mismo concepto, ya sea bajo
la denominación de pensión auxiliar o jubilación complementaria.
LEY DE EMPRESAS PÚBLICAS: ORGANIZACIÓN Y
FUNCIONAMIENTO
OF. PGE. N°: 09120, de 01-08-2012
CONSULTANTE: Empresa Cantonal de Agua Potable y Alcantarillado de
Guayaquil, ECAPAG
CONSULTA:
“Si la Empresa Cantonal de Agua Potable y Alcantarillado de Guayaquil
ECAPAG, debe adecuar su organización y funcionamiento a las normas
previstas en la Ley Orgánica de Empresas Públicas”.
PRONUNCIAMIENTO:
Para continuar operando las empresas públicas existentes antes de la
promulgación de la Ley Orgánica de Empresas Públicas, se deben
adecuar a las disposiciones de esa Ley, conforme prescribe en forma
imperativa su Transitoria Primera.
En virtud de lo expuesto, toda vez que la Empresa Cantonal de Agua
Potable y Alcantarillado de Guayaquil ECAPAG tiene el carácter de
persona jurídica de derecho público según el artículo 1 de su Decreto Ley
de Creación, publicado en el Registro Oficial No. 508 de 19 de agosto de
1994, y, por tanto se adecua al presupuesto establecido en la Primera
Disposición Transitoria de la Ley Orgánica de Empresas Públicas, se
concluye que ECAPAG, para seguir operando debe adecuar su
organización y funcionamiento a las normas previstas en la referida Ley
Orgánica de Empresas Públicas.
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MULTAS: CÁLCULO POR LA ENTREGAS PARCIALES DE BIENES
DENTRO DEL PLAZO CONTRACTUAL
OF. PGE. N°: 09269, de 08-08-2012
CONSULTANTE: Ministerio de Transporte y Obras Públicas
CONSULTA:
“¿Se deben aplicar en los contratos de adquisición de bienes, en los que
se ha previsto entregas parciales, sanciones (multas) respecto de la
totalidad del contrato o se debe considerar para el cálculo únicamente
el monto de los bienes no entregados dentro del plazo contractual?”.
PRONUNCIAMIENTO:
En base del principio de trato justo, establecido en el artículo 4 de la
Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, cuya
aplicación es obligatoria para los contratos sujetos a dicho cuerpo legal,
se concluye que en los contratos de adquisición de bienes, en los que se
ha previsto entregas parciales, en el evento de que existan bienes no
entregados dentro del plazo señalado en el contrato, las multas deben
aplicarse en función de lo dispuesto en el contrato, considerando el
monto de los bienes que aún no han sido entregados y recibidos a
satisfacción por la contratante, puesto que la obligación se entiende
cumplida parcialmente en cuanto a los bienes que han sido entregados
y recibidos.
Se deja constancia que el presente pronunciamiento se refiere a la
inteligencia y aplicación de normas jurídicas y que esta Procuraduría no
ha analizado ningún contrato en particular, por lo que es de
responsabilidad exclusiva de dicha Cartera de Estado, la determinación
de las multas por retardo en la entrega de los bienes y servicios, en
cada caso en particular.
OPERACIONES RÍO NAPO COMPAÑÍA DE ECONOMÍA MIXTA:
REGIMEN JURÍDICO Y ADMINISTRATIVO
OF. PGE. N°: 09518, de 28-08-2012
CONSULTANTE: PETROECUADOR
CONSULTA:
“¿Operaciones Río Napo Compañía de Economía Mixta es parte
integrante del Sector Público Ecuatoriano?”
PRONUNCIAMIENTO:
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La Empresa Operaciones Río Napo CEM, constituida como una
compañía de economía mixta, mediante Escritura Pública otorgada el
25 de agosto de 2008, antes de la promulgación de la Ley Orgánica de
Empresas Públicas, conserva su carácter de sociedad mercantil, y por
tanto, no integra el sector público ni es una sociedad de derecho
público, conforme a lo determinado por los artículos 225, 315 de la
Constitución de la República y 4 de la Ley Orgánica de Empresas
Públicas.
Respecto del régimen jurídico aplicable a las compañías de economía
mixta, en el pronunciamiento contenido en oficio No. 14154 de 18 de
mayo de 2010, concluí que: “(…) conforme lo prevé el numeral 2.2.1.4
de la Transitoria Segunda de la Ley Orgánica de Empresas Públicas, la
empresa seguirá operando como compañía de economía mixta regulada
por la Ley de Compañías, ‘exclusivamente para los asuntos de orden
societario. Para los demás aspectos tales como el régimen tributario,
fiscal, laboral, contractual, de control y de funcionamiento de las
empresas se observarán las disposiciones contenidas en esta Ley. Las
acciones de estas compañías no podrán ser transferidas al sector
privado(…)’.”
ORDEN DEL DIA: PROCEDIMIENTO PARA EL CAMBIO
OF. PGE. N°: 09290, de 09-08-2012
CONSULTANTE: Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del
Cantón Quinsaloma
CONSULTA:
“¿Es procedente que los miembros del Concejo acogiéndose al segundo
inciso del Art. 318 del Código Orgánico de Organización Territorial,
Administración (Sic) y Descentralización, cada uno por su parte
soliciten se agregue varios puntos al orden del día, llegando en algunos
casos a pedir se agregue hasta 2 o 3 puntos cada uno?”.
PRONUNCIAMIENTO:
En las sesiones ordinarias del Concejo Municipal, es procedente que los
miembros del Concejo, acogiéndose al segundo inciso del Art. 318 del
Código
Orgánico
de
Organización
Territorial,
Autonomía
y
Descentralización, soliciten se agreguen puntos al orden del día,
siempre que tal adición sea aprobada por el voto conforme de la
mayoría absoluta de los integrantes del Concejo Municipal. No obstante
lo anterior, por expresa excepción de la parte final del inciso segundo
del artículo 318, aquellos asuntos que requieran informes de
comisiones, informes técnicos o jurídicos, no podrán ser incorporados
mediante cambios del orden del día.
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Finalmente, se debe precisar que no se prevé limitación alguna para
que sean uno o más los concejales que ejerzan este derecho, en los
términos y condiciones que prevé el artículo 318 del Código Orgánico de
Organización Territorial, Autonomía y Descentralización, los mismos
que han sido analizados previamente.
PATENTES MUNICIPALES: OBLIGATORIEDAD DE SUJETOS PASIVOS
DE EJERCER SU ACTIVIDAD EN LA RESPECTIVA JURISDICCIÓN
OF. PGE. N°: 09488, de 28-08-2012
CONSULTANTE: Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del
Cantón Loreto
CONSULTA:
“¿Es requisito sine qua non para ser considerado como sujeto pasivo del
Impuesto de Patente tener domicilio y actividad económica permanente
dentro de la jurisdicción cantonal donde se genera la obligación
tributaria o se puede considerar como sujeto pasivo del impuesto antes
referido a las personas naturales y/o jurídicas que tengan actividades
económicas eventuales o temporales dentro de la jurisdicción
cantonal?”
PRONUNCIAMIENTO:
Toda vez que de conformidad con el artículo 547 del Código Orgánico de
Organización Territorial, Autonomía y Descentralización, están
obligados a obtener la patente y por ende el pago anual del impuesto,
las personas naturales, jurídicas, sociedades, nacionales o extranjeras,
domiciliadas o con establecimiento en la respectiva jurisdicción
municipal o metropolitana que ejerzan permanentemente actividades
comerciales, industriales, financieras, inmobiliarias y profesionales; se
concluye que, es requisito para ser considerados sujetos pasivos del
impuesto de patente, que dichas personas naturales o jurídicas ejerzan
permanentemente sus actividades en la respectiva jurisdicción cantonal
o metropolitana.
Este pronunciamiento se limita al análisis de la aplicación de las
normas jurídicas. La resolución de las situaciones específicas de los
sujetos pasivos de los tributos municipales, corresponde al respectivo
gobierno autónomo descentralizado municipal, en ejercicio de su
facultad determinadora establecida por el artículo 68 del Código
Tributario, definida como el acto o conjunto de actos reglados realizados
por la administración activa, tendientes a establecer, en cada caso
particular, la existencia del hecho generador, el sujeto obligado, la base
imponible y la cuantía del tributo.
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REGISTRO DE LA PROPIEDAD: OBLIGATORIEDAD DE RENDIR
CAUCIÓN LOS SERVIDORES PÚBLICOS
OF. PGE. N°: 09486, de 27-08-2012
CONSULTANTE: Registro de Datos Públicos
CONSULTA:
¿Cómo han de entenderse las normas que han sido transcritas en el
numeral 1 de esta comunicación? De acuerdo a su contenido, ¿es
correcto el modelo de organización de los registros de la propiedad
dispuesto por la DINARDAP o cómo deberían o podrán ser organizados
dichos registros?”.
PRONUNCIAMIENTO:
De las normas de los artículos 2 y 35 del Reglamento de Cauciones
previamente citados, se desprende que tienen obligación de prestar
caución a favor de las respectivas instituciones del Estado, los
servidores públicos que desempeñen funciones de recepción, inversión,
control, administración y custodia de recursos públicos y que
corresponde a la Contraloría General del Estado resolver las dudas que
se presenten sobre la aplicación del antedicho reglamento, en su
calidad de organismo técnico encargado del control de la utilización de
los recursos estatales.
Por las consideraciones expuestas, el organismo encargado de
pronunciarse sobre la procedencia de que los Registradores de la
Propiedad rindan caución, es la Contraloría General del Estado, razón
por la cual este Organismo se abstiene de pronunciarse sobre el
particular.
TRANSFERENCIA DE DOMINIO DE BIENES INMUEBLES:
ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO
OF. PGE. N°: 09123, de 01-08-2012
CONSULTANTE: Autoridad Portuaria de Puerto Bolívar
CONSULTAS:
“¿Es procedente realizar la compraventa de los terrenos de propiedad de
la Dirección de Industrias del Ejército, con la finalidad de que se
construya una Zona de Actividad Logística (ZAL) perteneciente a
Autoridad Portuaria de Puerto Bolívar, llegando a un acuerdo
económico, teniendo como base el precio fijado para el bien por parte de
la Dirección de Avalúos y Catastros de la Municipalidad del Gobierno
Autónomo Descentralizado del Cantón Machala?”
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PRONUNCIAMIENTO:
En el artículo 58 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de
Contratación Pública, la transferencia de dominio de bienes inmuebles
entre entidades del sector público puede realizarse por compraventa,
permuta, donación, compensación de cuentas, traslado de partidas
presupuestarias o de activos. Para la determinación del precio de la
transferencia, éste se fijará, tanto para bienes ubicados en el sector
urbano como en el sector rural, en función del avalúo realizado por la
Dirección de Avalúos y Catastros de la Municipalidad en que se
encuentren dichos bienes, que considerará los precios comerciales
actualizados de la zona, sin que el precio convenido pueda exceder del
diez por ciento sobre dicho avalúo.
Este pronunciamiento se limita al análisis de la inteligencia y aplicación
de normas legales, por lo que la Procuraduría General del Estado no se
pronuncia sobre un caso en particular. La conveniencia y condiciones
de transferencia de dominio de un activo de una entidad del Estado a
favor de otra, son de exclusiva responsabilidad de las instituciones
intervinientes.
TRIBUTOS (ALCABALAS, UTILIDADES Y PLUSVALÍA): PAGO PARA
ADJUDICACIÓN DE LOTES DE TERRENO
-COMPETENCIA DE GOBIERNO MUNICIPALOF. PGE. N°: 09240, de 07-08-2012
CONSULTANTE: Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del
Municipio de Mejía
CONSULTA:
“¿Las adjudicaciones de los lotes de terreno que realiza la Cooperativa
de Vivienda “Nuestra Señora del Cisne” a sus socios, son o no actos
solidarios en los términos previstos en las disposiciones legales arriba
citadas y si están o no exentas de pago de tributos, especialmente de
alcabala y utilidades y plusvalía?”
PRONUNCIAMIENTO:
Con respecto del impuesto a la utilidad en la venta de inmuebles, en el
caso de existir utilidad, cabe señalar que el Código Orgánico de
Organización Territorial, Autonomía y Descentralización no ha dispuesto
exoneración alguna a favor de las organizaciones de economía popular y
solidaria.
Sin perjuicio de lo señalado en el párrafo precedente, por mandato de la
Disposición Transitoria Primera de la indicada Ley Orgánica, una vez que
las entidades de la economía popular y solidaria, que actualmente se
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encuentran en funcionamiento y operación, hayan adecuado sus
estatutos sociales a la indicada Ley, de conformidad con las regulaciones
que se dicten para el efecto (que no excederá de un año, contado a partir
del nombramiento del Superintendente), pueden acceder a los beneficios
que establece la Ley Orgánica de Economía Popular y Solidaria, entre
ellas las exenciones previstas en el inciso primero del artículo 139 del
referido cuerpo legal orgánico que prevé que los actos solidarios que
efectúen las organizaciones como parte del ejercicio de las actividades
propias de su objeto social se encuentran exentos del pago de tributos,
en los que se incluyen los de alcabalas, y utilidades y plusvalía.
En todo caso, la Procuraduría General del Estado no puede resolver la
situación en particular de la Cooperativa que motiva su consulta, ya que
tal resolución le corresponde al Gobierno Autónomo Descentralizado del
Cantón Mejía, como autoridad tributaria, en ejercicio de su facultad
determinadora definida por el artículo 68 del Código Tributario como el
acto o conjunto de actos reglados realizados por la administración activa,
tendientes a establecer, en cada caso particular, la existencia del hecho
generador, el sujeto obligado, la base imponible y la cuantía del tributo.
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