06-Ramirez-Aplicabilidad

Revista Estudios Jurídicos Democracia y Justicia, No. 3, 2014.
ISSN 0719-4064
Centro de Estudios Democracia y Justicia – Universidad de Talca
“Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual en
Chile; una perspectiva del S. XXI”
Jhovanka Ramírez
APLICABILIDAD DE LA RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL EN LOS DERECHOS DE AUTOR DE
PROPIEDAD INTELECTUAL EN CHILE; UNA PERSPECTIVA DEL
S. XXI.
Jhovanka Ramírez Lobovsky1
Resumen:
Dado que nuestro Código Civil chileno consagra la Responsabilidad Extracontractual
como norma general y supletoria sin limitar el objeto de protección, entonces es posible
aplicar este régimen a los intereses y derechos subjetivos consagrados en la Ley de
Propiedad Intelectual. Por lo cual, el presente trabajo consistirá en dar cuenta si
efectivamente esta hipótesis planteada se hará efectiva o no, determinando la aplicabilidad
de la responsabilidad extracontractual a los derechos de autor de Propiedad Intelectual en
Chile.
Palabras Clave: Responsabilidad Civil Extracontractual, Propiedad intelectual, Derechos
Subjetivos
Abstract:
Due to our Chilean Civil Code establish the tort liability as a general precept and
subsidiary without limit the object of protection, then is possible to apply this to the
interests and subjective rights of the Intellectual Propriety Law. Whereby, the present work
consists in probe if this hypothesis proposed will be effective or not, determining the
applicability of the tort liability to the author rights of intellectual propriety in Chile.
Keywords: Tort Liability, Intellectual propriety, Subjective Rights.
1
Estudiante de Derecho, Universidad de Talca. Correo: [email protected]
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Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
I. INTRODUCCIÓN.
El respeto por la propiedad intelectual es un elemento esencial para el desarrollo de
los países, para la promoción de la creatividad, la innovación y el emprendimiento de los
ciudadanos; es por esto que la presente investigación se centra en la aplicabilidad de la
Responsabilidad Extracontractual en el ámbito de la Ley de Propiedad Intelectual, en
adelante LPI; puesto que el objetivo es analizar la responsabilidad en materia de
violaciones del derecho de autor dentro del régimen de responsabilidad civil
extracontractual, lo anterior en orden a establecer cuál es el sistema que rige a éste ámbito
del derecho, características, relación con las reglas generales del ámbito del derecho civil, y
determinar cuáles son las particularidades del derecho de autor para, de esta manera, velar
por una real protección de sus derechos.
El problema central de mi investigación, trata sobre la protección de los derechos de autor,
y por ende en caso de su violación será factible analizar si basta con la normativa expresada
en la LPI, o además hacer extensible la aplicación del régimen de responsabilidad
extracontractual civil en caso de su transgresión, por lo que será necesario analizar si existe
una debida tutela, puesto que hay un alto interés social que se pasa por alto por la falta de
valoración de las obras intelectuales.
Respecto a los límites de mi investigación, el primero que presenta este trabajo, es el
institucional, puesto que recae sobre los derechos de autor, ya que nuestro ordenamiento
jurídico hace una distinción de los bienes protegidos por el derecho de autor y la propiedad
industrial, enfocándome en este caso en el primero de ellos, pese a que ambos tienen una
fusión indisoluble, ya que las dinámicas de difusión y generación de las producciones y
creaciones hoy en día obedecen a los mismos intereses jurídicos y económicos, sin
perjuicio de ello, separo la normativa industrial por términos prácticos. En cuanto al límite
temporal me centraré en el S.XXI, debido a que es necesario tener en consideración el
impacto de las nuevas tecnologías y la industria que ha ido desarrollado una problemática
en cuanto a la vulnerabilidad de los derechos de autor y la falta de regulación en nuestra
legislación vigente, por lo que será propicio tenerlas presentes en miras al análisis de la
efectiva protección de sus derechos. Finalmente el límite espacial es nuestro país, ya que la
investigación está centrada en Chile.
Por lo anterior, la metodología que se utilizaré será positivista jurídica y teórica, debido a
que sin descuidar la tridimensionalidad del objeto de la investigación jurídica, me centraré
en analizar normas del Derecho Civil, disposiciones de la LPI y los Tratados vigentes
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en chile; una perspectiva del s.xxi.
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ratificados por Chile, con el objetivo de determinar la eficacia y aplicabilidad de la
Responsabilidad Extracontractual cuando la LPI presente vacíos.
II: PROTECCIÓN QUE ABARCA EL DERECHO DE PROPIEDAD INTELECTUAL DE
LOS DERECHOS DE AUTOR.
i. Naturaleza jurídica del derecho de autor.
Durante toda la historia occidental hemos contado con la presencia de los derechos
intelectuales, puesto que forman parte de nuestra existencia humana. Es más desde los
tiempos del Imperio Romano, se tuvo conocimiento de su existencia. La protección de estos
derechos estaba contemplada en el Digesto de Justiniano, en el cual se estableció la Lex
Cornelia de falsis, que calificaba como ofensa el uso indebido de la marca y las
imitaciones, y sancionaba tales hechos con penas de deportación, pago doble del valor de la
cosa e incluso con pena de muerte en algunos casos2.
En el ámbito del derecho comparado, por lo tanto, se ha visualizado un arduo debate sobre
la conceptualización del derecho de autor, desde la utilización del derecho de autor en un
sentido moderno de la expresión, en la ley inglesa de 1709, a través del Copyright Bill, la
reina Ana permitía garantizar 14 años la obra literaria, prorrogable por igual tiempo, hasta
la revolución francesa de SXVII, sustituyendo el sistema de privilegios y protegiendo los
derecho de autor de acuerdo al régimen de propiedad privada, se plasman los lineamientos
fundamentales del derecho de autor, a desarrollarse hasta nuestros días. Pero, este concepto
avanza, de hecho el concepto romanista de la propiedad, permitirá sólo parcialmente dar
protección a los autores, ya que no fue suficiente para comprender jurídicamente el
derecho de autor, toda vez que sólo abordaba su contenido material o patrimonial, sin dar
respuesta a su ámbito moral o espiritual que caracteriza al autor como titular de un derecho
personal sobre su obra. Así las cosas, la concepción de derecho de autor, avanza hacia
otorgarle a este derecho la calidad moral, personal o espiritual, naciendo doctrinas monistas
o dualistas para explicar la naturaleza jurídica de esta institución, siendo esta última
recogida especialmente a la luz de la última revisión de la Convención de Berna3.
Finalmente, se llega a la concepción monista integral, nuevamente desde una perspectiva
civilista de la institución, definida por el conjunto de facultades, tanto de índole ideal como
2
VELASCO, Santelices Rodrigo; MORALES Andrade Marcos. Estudios de derecho y propiedad intelectual.
Colección de trabajos en homenaje a Arturo Alessandri Besa. Santiago Editorial Jurídica de Chile año 2009. P.
123.
3
VII Congreso Internacional sobre la protección de los derechos intelectuales, (del autor, el artista y el
productor) Santiago Chile, abril 1992. Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile. Editado por la
Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) p.p 32.
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patrimonial, de las que goza el titular de una obra literaria, artística o científica, que es la
que siguen las legislaciones española, Austria, Alemania, Portugal y Francia, siendo este
último el que inspira nuestra legislación actual chilena, que se basa en el derecho de
tradición continental.
El reconocimiento al autor tiene especial relevancia en relación con el análisis delderecho
moral, ya que la indisolubilidad originaria que existe entre la obra y el autor, leotorga a este
último, un estatuto legal extenso basado en la inalienabilidad e irrenunciabilidad del
derecho moral4. O en otras palabras, los derechos inherentes a dichas creaciones fueron
reconocidos y considerados como propiedad intangible5.
ii. Clases de derechos de autor protegidos en la Ley de Propiedad Intelectual.
En virtud del artículo 2 de la Ley de Propiedad Intelectual nacional, la ley ampara los
derechos de todos los autores, artistas e intérpretes o ejecutantes, productores de
fonogramas y organismos de radio difusión chilenos y de los extranjeros domiciliados en
Chile. Además, señala que los no domiciliados en país gozarán de la protección que le sea
reconocida por las convenciones internacionales que Chile suscriba y ratifique, y respecto a
los apátridas la ley nos señala que serán considerados como nacionales del país donde
tengan establecido su domicilio. A su vez el artículo 3 de la presente ley señala una serie de
obras que quedan protegidas, “de esta manera, la expresión propiedad intelectual, no cubre
las patentes, marcas comerciales o los secretos comerciales, ya que quedan cubiertos por la
propiedad industrial”6.
iii. Objeto de protección de los derechos de autor en el ordenamiento jurídico chileno.
Chile cuenta con una legislación especial sobre propiedad intelectual, la Ley N° 17.336,
que entró en vigencia el 2 de Octubre de 1970, señala en su artículo 1° que el derecho de
autor comprende los derechos patrimonial y moral que protegen el aprovechamiento, la
paternidad y la integridad de la obra. Además de esta normativa específica, elordenamiento
jurídico le ha otorgado reconocimiento al derecho de autor en otros cuerpos legales. Así, en
el artículo 584 del Código Civil, se estableceque “las producciones de talento o de ingenio
son una prioridad de sus autores”. Finalmente, la base constitucional se encuentra radicada
4
LIPSZYC, Delia. Derecho de Autor y Derechos Conexos. Buenos Aires-Argentina. Editorial UNESCO/
CERLALC/ ZAVALIA, 1993. 993p, p. 52.
5
VELASCO, Santelices Rodrigo; MORALES Andrade Marcos. opcit. P. 123.
DE LA MAZA, Gazmuri Iñigo. Propiedad Intelectual Teorías y alternativas. Temas actuales de propiedad
intelectual. Estudios en homenaje a la memoria del profesor Santiago Larraguibel Zavala. Lexis Nexis
Santiago Chile, año 2007. P. 54.
6
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en el artículo 19 número 25 de la Constitución, que consagra“la libertad de crear y difundir
las artes, así como el derecho de autor sobre las creacionesintelectuales y artísticas de
cualquier especie7.
Es propicio señalar además, que los tratados internacionales suscritos y ratificados por
Chile son el Convenio que establece la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual
(Convenio OMPI), de 25 de junio de 1975, y el Acuerdo sobre los Aspectos de los
Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio (Acuerdo sobre los
ADPIC, correspondiente al anexo 1C del Acuerdo de Marrakech, por el que se establece la
Organización Mundial del Comercio), 1° de enero de 19958.
III: SUFICIENCIA EN LA PROTECCIÓN REGULADA EN LA LEY DE PROPIEDAD
INTELECTUAL EN CASO DE VIOLACIÓN DE LOS DERECHOS DE AUTOR.
i. Mecanismos normativos que velan por la protección de los derechos de autor.
a) Protección Internacional:
Los orígenes del derecho de autor guardan estrecha relación con la invención de la
imprenta que permitió la rápida producción de copias de libros a un costo relativamente
bajo. El aumento del número de personas con capacidad para leer y escribir creó una amplia
demanda de libros impresos y el proteger a los autores y editores de la copia no autorizada
fue reconocido como un elemento cada vez más importante en el contexto de esta nueva
forma de poner obras a disposición del público. Como resultado de ello, se promulgaron
las primeras leyes de derecho de autor, el Estatuto de la Reina Ana, Estatuto de Anne,
promulgado por el Parlamento Británico en 1709, fue la primera ley de derecho de autor en
el mundo. A partir de estos albores, el derecho de autor se fue expandiendo a los demás
países, en el caso de nuestra legislación chilena, la primera ley fue promulgada en 1834, así
las cosas, es necesario recalcar que el derecho de autor es territorial por naturaleza, es decir,
que la protección en virtud de una ley de derecho de autor determinada sólo se otorga en el
país donde se aplica esa ley, por consiguiente, es necesario que los países concluyan
acuerdos bilaterales con los países donde se utilizan las obras.
7
ANTEQUERA Parrilli, Ricardo. Propiedad Intelectual, Derechos de Autor y Derechos Conexos, texto sin
mayor referencia publicado en la página de la OMPI. P. 6.
8
CHRISTIAM SCHMITZ VACCARO, Legislación chilena de Propiedad Intelectual, Editorial Jurídica, Santiago
2011. P. 479.
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Chile, por su parte, ha ratificado el Convenio de Berna para la protección de las obras
literarias y artísticas, de 9 de septiembre de 1886, en Berna, Suiza, a fin de garantizar el
reconocimiento y la protección de los derechos de los autores en todos los países miembros.
El Convenio de Berna está administrado por la Organización Mundial de la Propiedad
Intelectual (OMPI) en Ginebra, Suiza. Respecto a las modificaciones, puedo decir que la
primera revisión importante tuvo lugar en Berlín, en 1908, seguida de la revisión de Roma
en 1928, la revisión de Bruselas, en 1948, y la revisión de Estocolmo, en 1967, así como la
revisión de París, en 1971.
El Convenio de Berna, establece un principio muy importante, ya que debido a la
imposibilidad de aplicar el principio lex loci res sitae, se ha adoptado el principio lex loci
protectionis, “donde la extensión de la protección del derecho de auto, así como los medios
procesales acordados al autor para la defensa de sus derechos, se regirán exclusivamente
por la legislación del país en que se reclama la protección”9.
En cuanto a las ventajas de este Convenio, las obras de sus autores están automáticamente
protegidas en todos los países parte en el Convenio, con el resultado de que estos autores
pueden sacar beneficios financieros de la expansión de los mercados para sus obras. La
adhesión podrá también reducir el incentivo de los autores nacionales a buscar editores y
distribuidores para sus obras en países que ya son miembros del Convenio como medio de
obtención de una protección en todos los países miembros. Además, la posición
competitiva de los autores nacionales en el mercado interno podrá verse mejorada porque
una vez que el país sea miembro del Convenio de Berna, las obras de los autores
extranjeros sólo podrán distribuirse con su permiso y ya no a precios inferiores a los de las
obras nacionales, para las cuales se exigiría una autorización de distribución.
Cabe mencionar, que en el campo de los derechos conexos la Convención Internacional
para la Protección de los Artistas Intérpretes o Ejecutantes, Productores de Fonogramas y
Organismos de Radiodifusión (Convención de Roma) data de 1961. En este aspecto, es
donde se encuentra el mayor desafío, ya que los desarrollos y prácticas tecnológicas y
comerciales ocurridas desde entonces han modificado profundamente la creación, el uso y
la difusión de las obras. Es por esta razón que nuestro país suscribió un Tratado de Libre
Comercio con Estados Unidos, “cuyas disposiciones tienen por objetivo homogenizar la
9
LEÓN, Urrutia Rodrigo. Determinación de la ley aplicable al derecho de autor. Temas actuales de propiedad
intelectual. Estudios en homenaje a la memoria del profesor Santiago Larraguibel Zavala. LexisNexis Santiago
Chile, año 2007. P.54.
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protección legal chilena de la propiedad intelectual en internet, con la protección legal dada
en USA10”.
b) Protección Nacional:
Respecto a la legislación nacional, además de la mencionada Ley de Propiedad Intelectual,
existen otros mecanismos de protección legislativa como lo son la Constitución Política de
la República que en su artículo 19 n° 25 asegura la libertad de crear y difundir las artes, así
como el derecho de autor sobre sus creaciones intelectuales y artísticas de cualquier
especie, por el tiempo que señale la ley y que no será inferior a la vida del titular. Así
mismo, el Recurso de Protección (artículo 20 Constitución), es aplicable a la garantía
constitucional a favor de los autores (artículo 19 N° 25).
El recurso de protección ha sido utilizado en ciertas oportunidades para ponertérmino a
acciones que implican una privación, perturbación o amenaza al ejercicio delderecho de
autor. El problema que presenta el uso de esta acción deriva de su naturalezacautelar. Este
recurso no permite que los jueces hagan un análisis minucioso de la normativa sobre
propiedad intelectual, ya que su objetivo no es dirimir una contienda o establecer derechos
en forma permanente.
Al acudir a nuestra jurisprudencia nacional, existe un fallo de la Corte Suprema, que revela
esta situación, donde se señala que “El obtener un pronunciamiento acerca de quién es el
dueño de la canción presentada, es materia de un juicio civil de lato conocimiento, pero de
ningún modo del especialísimo recurso de protección”11.
A modo de cierre de los mecanismos otros mecanismos, aparte de la LPI, también es
posible nombrar la acción derivada del enriquecimiento injusto, que algunos autores como
BARROS, cree que es aplicable al caso de violación de derechos de autor12.
10
SCHUSTER Vergara, Santiago. Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepción, Chile, sobre
Responsabilidad de Proveedores de Servicios en Internet, Anuario Andino de Derechos
Intelectuales, Editorial Palestra, Lima, 2007, p. 431
11
Corte Suprema, 19 mayo de 1988, Recurso de Protección, Cosentino Fabri, Claudio y otros con Alcaldesa
de Viña del Mar.
12
BARROS Bourie, Enrique. Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago-Chile, Editorial Jurídica,
2006. 1230p, p. 930
83
Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
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Es preciso señalar, que el 4 de mayo de 2010 se efectuó una modificación a la ley
N°17.336, mediante la ley N° 20.435, que contribuyó a desarrollar una regulación con
carácterespecial, que logra individualizar las formas a través de las cuales se causan
perjuicios altitular del derecho de autor, esta se encuentra regulada en el artículo 84 y 85 A
de la presente ley, donde se señala, que “incurrirá en responsabilidad civil el que, sin
autorización del titular de los derechos o de la ley y, sabiendo o debiendo saber que
inducirá, permitirá, facilitará u ocultará una infracción de cualquiera de los derechos de
autor o derechos o derechos conexos, realice alguna de las siguientes conductas”,
mencionando las siguientes: “suprimir o alterar cualquier información sobre la gestión de
derechos, distribuya o ponga a disposición del público copias de obras o fonogramas,
sabiendo que la información sobre la gestión de derechos ha sido suprimida o alterada sin
autorización, que distribuya o importe para su distribución, información sobre la gestión de
derechos, sabiendo que la información sobre la gestión, sabiendo que ha sido alterada sin
autorización”, finalmente la ley señala una sanción, estableciendo que si alguna de las
conductas descritas en los literales precedentes, será sancionado con pena de 25 a 150
unidades tributarias mensuales. Finalmente el artículo 85 A, señala que el monto de los
perjuicios a que se refiere este título se determinará en base al valor legítimo de venta al
detalle de los objetos protegidos” y cuando no tengan valor de venta legítimo “el juez
deberá prudencialmente determinar el monto de los perjuicios para efectos de aplicar la
pena”. Por lo que en este sentido es altamente cuestionable la protección de los derechos de
autor con la tipificación de la conducta, porque cuando existan prácticas que se escapen de
las establecidas en la ley, se hace cuestionable cual será la protección que tendrá el autor
cuando son violados sus derechos, teniendo presente que las nuevas tecnologías también
pueden ir creando nuevas conductas que escaparán al margen de la ley. Por otro lado, que
los perjuicios se determinen al monto de la venta al detalle de los objetos protegidos es
contrario a la naturaleza del derecho de autor, ya que si tiene un contenido moral, entonces
pese a que se permite accionar perjuicios civiles estableciendo normas especiales para ello,
acorta la máxima expresión del artículo 2329 del Código Civil, al señalar que la regla
general es todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de ot5ra persona, y no
sólo cierta conductas. Finalmente que la prudencia del juez para determinar los perjuicios,
es sólo cuando estos no tengan valor de venta al detalle, y esto abre la discusión en cuanto
al monto de las indemnizaciones, ya que entre las dos alternativas disponibles, dista mucho
la proporción, ya que puede variar desmedidamente caso a caso.
En cuanto a lo expresado en el párrafo III, el artículo 85 B, de la Ley analizada, el titular de
los derechos reconocidos en esta ley tendrá, sin perjuicio de las otras acciones que le
correspondan, acciones para pedir: b) la indemnización de los daños y perjuicios
patrimoniales y morales causados, pudiendo ordenar medidas precautorias en virtud del
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Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
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artículo 85 D, conservando el legislador la acción popular, en artículo 85 G, señalando que
existirá acción pública para denunciar los delitos sancionados por esta ley, haciendo luces
de que este párrafo se refiere a normas aplicables a procedimientos civiles y penales. A
modo de cierre, el artículo 85 k señala, que el titular de un derecho podrá solicitar, una vez
acreditada la respectiva infracción, que las indemnizaciones de los daños y perjuicios
patrimoniales y morales causados sean sustituidas por una suma única compensatoria que
será determinada por el tribunal en relación a la gravedad de la infracción, no pudiendo ser
mayor a 2.000 unidades tributarias mensuales por infracción”, estableciendo de esta forma
una limitante en cuanto al monto y sin tener en consideración el real perjuicio de la víctima.
IV: VACÍOS EN LA LEY DE PROPIEDAD INTELECTUAL QUE PUEDAN SER
TUTELADOS
POR
LAS
NORMAS
DE
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL
1. Conflictos y desafíos que presenta la Ley de Propiedad Intelectual en la infracción
de los derechos de autor:
a) Piratería y falsificación de las obras intelectuales:
El gran avance del comercio y l tecnología del S.XX Y XXI., han propiciado a grandes
desarrollo en el ámbito de difusión de las obras y su difusión, pero también ha traído como
consecuencia grandes desventajas, una de ellas es creciente en las formas de falsificación y
usurpación de los derechos de propiedad intelectual. El internet, fruto de la globalización,
ha influido en la falsificación de los de las marcas, especialmente las marcas famosas o de
consumo diario, es más en materia digital, las más vulneradas han sido las obras musicales,
películas, y en particular los programas de ordenador o software.
Sin embargo, frente a este gran desafío, los Convenios y Tratados no estaban solucionando
el problema de la falsificación de los programas operativos, lo que significó encuadrar el
programa de ordenador en alguna de las formas adoptadas por el Convenio de Berna,
siendo este último protegido como obra literaria, aplicado por el Tratado de la OMPI sobre
derecho de autor, de 1996, ratificado por Ley n° 1.582/00, teniendo como ventaja que ésta
es la protección más amplia del derecho intelectual, en Chile se ha adoptado, al igual que
otros países asimilar su protección con las normas del derecho de autor.
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Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
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Tal como señala Business Sofware Alliance, “un factor determinante es la facilidad con que
se pueden crear copias exactas de los programas en segundos. Desde simples usuarios hasta
profesionales que se dedican al comercio de software robado pueden realizar prácticas de
piratería en casa, escuelas, negocios e inclusive en instituciones gubernamentales” La
solución que ha hecho esta misma compañía es la de crear un portal web para
Latinoamérica, denominado “Basta de piratería” y que permite a cualquier ciudadano
denunciar los delitos relacionados con el software. El gran problema de ello, es que el
ordenamiento jurídico es el quién debe hacerse cargo de esta problemática, ya que la ley no
puede hacer vista gorda a mecanismos específicos en cuanto a la protección de las obras
digitales, ya que es una realidad latente la de la falsificación y piratería que deja en
desprotección a los derechos de autores, sin perjuicio de los delitos regulados en la
normativa penal, el derecho de daños que consagra la Ley de Propiedad Intelectual tiene
objetivos distintos a los del derecho penal, quedando exentaesta realidad social de la
normativa, puesto que los llamados a velar por la protección de los derecho de los
ciudadanos son los Estados y no meramente los entes privados.
Pese a que esta investigación no trata el tema de la propiedad industrial, también es
apropiado decir que existe una falta de protección de las marcas y patentes, aunque
actualmente debido a la aplicación del Convenio ADPIC, se ha contribuido a que la
Dirección Nacional de Aduanas, efectúe la implementación de los Registros de Marcas y
otros derechos de Propiedad Intelectual en Aduanas, con el objetivo del fortalecimiento de
las medidas de control en las fronteras13.
b) Sistemas de transferencia de Música por redes P2P y ordenadores en general:
Otro problema que debe ser analizado, es la transferencia de música por redes P2P, ya que
debido a la globalización y el uso de internet, esta situación se ha hecho masiva y por ende
trae repercusiones a Chile.
A modo de conceptualización, la transferencia de música en internet desde sus inicios
funcionaba mediante el intercambio de archivos musicales a través de e-mails entre otras
personas que conocían los e-mail de sus destinatarios, con el tiempo el sistema fue
cambiando hacia el conocido sistema ICQ de 1996 que agregó a sus servicios un sistema de
mensajes instantáneos que permitía transferir todo tipo de archivos entre sus usuarios.
Posteriormente, nació el sistema 2P2quien provocó toda una revolución al permitir que
terceros que no se conocían pudieran intercambiar archivos entre sí, generando un
fenómeno masivo de intercambio de música. Este sistema existe desde los orígenes de
13
VELASCO, Santelices Rodrigo; MORALES Andrade Marcos. opcit. P.p. 123-127.
86
Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
internet, antes la conexión sólo se hacía entre computadores que conocían su respectivo
número de Internet Protocol (IP), pero con el aumento del número de computadores
surgieron proveedores de servicios centralizados (ISP) que administraban las conexiones
entre usuarios y web-servers. Los ISPs asignan un número IP temporal a cada conexión, por
lo que no es posible para un usuario buscar por su cuenta a otro usuario. Esto permite que
se monopolicen las conexiones, y de esta manera surge un internet con relaciones de
cliente-servidor, por lo tanto se pueden definir como “una tecnología que permite que dos o
más usuarios de internet colaboren simultáneamente en una red de iguales, sin necesidad de
coordinación central, pero al mismo tiempo por este hecho se producen grandes
infracciones a los derechos de autor.
Las mayores infracciones de estos derechos son en cuanto a la reproducción y la
distribución, un caso conocido en el derecho extranjero es de Napster, quien no cobraba por
los MP3 que se compartían a través de su sistema, pero generaba enormes rentas por
publicidad, comisiones por links a otras páginas webs, entre otras cosas. En 1999 A&M
Records junto a otras 17 disqueras más agrupadas, presentaron una demanda civil por
infracción contributiva y vicaria de los derechos de reproducción y distribución y por
competencia desleal ante la Corte de Distrito Norte de California, para que Napster dejara
de funcionar. La infracción contributiva se configura cuando se conoce o debería conocer la
conducta del infractor directo y se contribuye materialmente a la conducta de este, de esta
manera se cumple el requisito de conocimiento sólo si se notifica a Napster de la infracción
en el momento que estuviera ocurriendo y éste fallara en terminar con la conducta pudiendo
hacerlo. Finalmente, la Corte resuelve que Napster es culpable y debe sacar de su sistema
todos los archivos que los demandantes le notifiquen. Luego de la caída de Napster
surgieron numerosas demandas, pero terminaron de realizarse debido a un cambio de
precedente, luego de la resolución del caso Metro Goldwin Mayer Studios Networks and
Grokster, por infracción contributiva y vicaria de derechos de autor por la operación de los
softwares Morpheus y Kazaa. En este fallo exime de responsabilidad a los propietarios de
redes descentralizadas o semidescentralizadas P2P de transferencia de archivos Metro
Goldwin Mayer Studios Networks and Grokster por las infracciones de derechos de autor,
ya que fueron cometidas por sus usuarios Morpheus y Kazaa, separando en definitiva la
responsabilidad de los usuarios y la de los dueños de los softwares.
Al contextualizar todo a nuestra realidad nacional, es posible en Chiley América Latina, se
inicien este tipo de demandas analizadas, ya que Chile ha ratificado el Tratado de la OMPU
de 1996, que establece el derecho exclusivo de los autores de obras literarias y artísticas
para “autorizar cualquier comunicación al público de sus obras puesta por medios
alámbricos o inalámbricos, dejando de esta forma protegidos los derechos de autor cuando
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Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
las infracciones ocurren en internet. Por otro lado, Chile suscribió un Tratado de Libre
Comercio con USA, con el objetivo homogenizar la protección legal chilena de la
propiedad intelectual en internet, y con la protección legal dada en USA. Respecto a este
punto, existen articulados que regulan la responsabilidad de los ISPs, limitándola en el
artículo 17 de la misma forma que en USA. El artículo 17.11 se ocupa de la definición de
ISO, estableciendo medidas precautorias en los casos de comunicación digital transitoria,
donde incluso se instituye la obligación de legislar un procedimiento de notificación de los
ISP, para que entreguen la identidad de algún supuesto usuario infractor de derechos de
autor y exención de responsabilidad cuando medie la buena fe. Sin perjuicio de ello, todas
estas normas no han entrado en vigencia, debido a que actualmente sólo constituyen una
obligación de legislar para el Estado de Chile. Por lo anterior, es posible dirigirse contra los
usuarios de redes P2P, pero siempre que se legisle en Chile sobre las disposiciones del
Capítulo 17 del TLC. Por ende, el gran dilema es si los IPSs chilenos se encuentran
obligados a identificar a los usuarios infractores de acuerdo a las disposiciones del capítulo
17, quedando en consecuencia un gran desafío legislativo y jurisprudencial hacia el
futuro14.
c.
Acuerdos de Investigación y Desarrollo como herramienta de cooperación entre las
Empresas.
A modo introductorio, la investigación científica y tecnológica es una de las fuentes más
importantes del desarrollo y el progreso económico, siendo sus principales motores las
universidades, los centros de investigación y las empresas, estableciendo vínculos en miras
a desarrollar nuevos y mejores procedimientos, y la propiedad intelectual es la herramienta
que les va a permitir a estas entidades proteger sus innovaciones y justificar las enormes
inversiones que se destinan para tales efectos. La investigación y desarrollo son un conjunto
de actividades que tienen como punto de partida la más amplia generalización teórica y por
meta la más estrecha aplicación15.
Cuando una empresa no cuenta con los medios materiales y humanos necesarios para
efectuar una investigación por sí sola, podrá tomar la decisión de encargarle a un tercero,
que puede ser una persona natural o jurídica, siendo una empresa o un centro de
investigación o universidad. A este tipo de investigación se le llama investigación
contratada. Es aquí cuando nacen los acuerdos de investigación, si los asimilamos a las
14
CAREY, Claro Guillermo; RODRIGUEZ, Burr. Sistemas de transferencia de música por redes P2P. Temas
actuales de propiedad intelectual. Estudios en homenaje a la memoria del profesor Santiago Larraguibel
Zavala. Coordinador Marcos Morales Andrade. LexisNexis Santiago Chile, año 2007. P.p 96-105
15
BLANCO, Jiménez Araceli. Protección jurídica de las invenciones universitarias y laborales. Editorial
Arazadi, Madrid, 1999, p. 219.
88
Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
normas del Código Civil chileno, este se podría asimilar al contrato de arrendamiento de
servicios. p.183, siendo por tanto estos una relevante herramienta innovativa que utilizan
las empresas y que les permite a las empresas asociarse entre ellas, o con universidades, o
centros de investigación científica. Sin perjuicio de ello, estos acuerdos pueden inducir a
una situación de práctica concertada, que tiende a impedir, restringir o entorpecer la libre
competencia, y por ende además abusos a los titulares de los derechos de autor, debido a
práctica de naturaleza colusiva donde se posicionan las grandes empresas, generando que
los pequeños investigadores sean una parte débil y desprotegida. No existen en nuestro país
disposiciones legales que regulen directa y expresamente este tipo de situaciones
atendiendo a la colusión y competencia desleal en la ley de propiedad intelectual, pero vale
mencionar que si existe la Ley N° 20.241 que establece un incentivo tributario a la
inversión privada en investigación y desarrollo, publicada el 19 de enero de 2008. En esta
ley se puede observar las definiciones de investigación, desarrollo, centros de investigación
entre otros, y además regula la Corporación de Fomento de la Producción (CORFO)
encargada de registrar a aquellos centros de investigación que así lo soliciten. Por lo
anterior, el desafío legislativo y jurisprudencial está en regular órganos antimonopolios que
pueda señalarnos que conductas puedan ser consideradas como atentatorias o desleales.
Sólo existen menciones expresas respecto a posibles abusos de la propiedad intelectual por
parte de sus titulares y las normas de Propiedad Industrial sólo se refieren al otorgamiento
de licencias no voluntarias de patente, en caso de que el titular incurra en un abuso
monopólico, por lo que el Tribunal de Libre Competencia, deberá ir estableciendo a través
de decisiones en asuntos particulares, los criterios y márgenes dentro de los cuales deben
moverse los actores económicos en materia de acuerdos de cooperación en investigación y
desarrollo entre empresas, para así mantener una sana competencia de los mercados16.
d. Expresiones culturales tradicionales, y comunidades indígenas.
Se entiende por conocimiento tradicional, las obras literarias, artísticas o científicas,
basadas en la tradición, así como las interpretaciones o ejecuciones, invenciones,
descubrimientos científicos, dibujos modelos, marcas, nombres, símbolos, información no
divulgada y todas las demás innovaciones y creaciones basadas en la tradición, que
procedan de la actividad intelectual en el ámbito industrial, artístico, científico o literario.
En este aspecto, existen dos posiciones, por una parte, algunas comunidades desean
reivindicar y ejercer sus derechos de propiedad intelectual en relación con sus creaciones
16
URQUIETA, Salazar Carlos Antonio. Los acuerdos de investigación y desarrollo. Temas actuales de
propiedad intelectual. Estudios en homenaje a la memoria del profesor Santiago Larraguibel Zavala.
Coordinador Marcos Morales Andrade. Lexis Nexis Santiago Chile, año 2007. P. 196
89
Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
basadas en la tradición para explotarlas comercialmente. Otras comunidades, por otro lado,
desean valerse de la propiedad intelectual a fin de impedir el uso y la comercialización de
su patrimonio cultural y sus expresiones culturales tradicionales por parte de terceros. Va le
decir, además que mientras la creatividad contemporánea queda más o menos protegida en
la ley de propiedad intelectual, el patrimonio cultural ya existente es considerado como
dominio público, sin embargo las comunidades indígenas y otras comunidades culturales
ponen en duda la condición de dominio público de las culturas tradicionales en virtud de la
legislación sobre propiedad intelectual, e incluso señalan que el concepto de dominio
público es un invento de del sistema de propiedad intelectual, que no tiene en cuenta los
dominios privados establecidos por los sistemas jurídicos indígenas y consuetudinarios, y
por lo tanto no forman parte del dominio público. Sin perjuicio de lo anterior, Chile ratificó
el Convenio sobre la Diversidad Biológica, teniendo como objetivo la conservación de la
diversidad biológica, la utilización sostenible de sus componentes y la participación justa y
equitativa en los beneficios que se deriven de los recursos genéticos. Reconoce los derechos
soberanos de los Estados sobre sus recursos biológicos y genéticos, del uso comercial de
estos recursos y el conocimiento tradicional de las comunidades17.
En consecuencia a lo señalado, el desafío legislativo está en la defensa de parte de los
órganos legislativos y judiciales por el respeto y la defensa de los derechos de propiedad
intelectual de los pueblos indígenas, promover el acceso a los conocimientos tradicionales y
difundirlos en condiciones equitativas y justas, teniendo en consideración que forman parte
de la cultura chile y nuestras raíces nacionales.
V.
REQUISITOS
DE
PROCEDENCIA
DE
LA
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL EN LA LEY DE PROPIEDAD INTELECTUAL.
i. Cuestiones preliminares:
La responsabilidad civil extracontractual se caracteriza por tener un contenido general
aplicable a todo tipo de regulaciones de carácter civil. El daño es el presupuesto central de
este complejo normativo. Determinar un daño supone decir que alguien ha sido afectado
por la conducta de otro.
Lo anterior, tiene por fundamento la existencia de un interés digno de protección, cuya
trasgresión ocasiona un daño que debe ser reparado o compensado.
17
ESCUDERO, Sergio, “Recursos genéticos conocimientos tradicionales y folclore: labor de la OMPI, en
Revista del Departamento de Asuntos Internacionales N°2, Cancillería de Chile, 2002
90
Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
La doctrina clásica sobre derechos de daños ha desarrollado la idea de que la indemnización
representa, en principio, una compensación que se otorga como consecuencia del perjuicio
o daño sufrido por una persona sobre un derecho subjetivo18.
La idea de derecho subjetivo es entendida por Zannoni como un poder de actuar atribuido
por la ley a una persona determinada. Esta es una interpretación restrictiva del daño, que en
el derecho chileno no encuentra sustento legal. El artículo 2.314 de Código Civil chileno
establece que “el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es
obligado a la indemnización”. Esta definición no establece ningún requisito especial sobre
la naturaleza del objeto que está siendo afectado19.
II. Requisitos de procedencia de la Responsabilidad Civil Extracontractual en la LPI:
a) Acción u omisión:
En términos generales, la acción es representada como un comportamiento positivo20. En
relación con la omisión se exige, como requisito particular, que se produzca la no ejecución
de una acciónque el sujeto tenía la obligación de realizar. Esta relación que se establece
entre el comportamiento omisivo y deberes de actuación, tiene por fundamento la necesidad
dedemostrar que no todo comportamiento omisivo debe constituir un elemento
determinante que genere responsabilidad21.
A pesar de que es necesario que todo ilícito se funde en un hecho del hombre, esto no
significa que este hecho deba ser causa directa o inmediata del daño22.
Así por ejemplo, en las responsabilidades por un hecho de las cosas, el sujeto es
responsable en elsupuesto que una acción u omisión suya, constituya una infracción a un
deber de cuidadoque posteriormente produjo como consecuencia indirecta la comisión de
un daño operjuicio. En definitiva lo que se exige es que exista un daño que sea
reconducible a laconducta libre de un sujeto.
18
MOSSET Iturraspe, Jorge. Responsabilidad por Daños Parte General, Buenos Aires-Argentina. RubinzalCulzoni Editores, 1998, 3 v, P. 255
19
ZANNONI, Eduardo A. El Daño en la Responsabilidad Civil. Buenos Aires-Argentina. Editorial Astreo, 1993,
471p, p. 27.
20
BARROS Bourie, Enrique. Apuntes de clases de curso de Derecho de Obligaciones. Responsabilidad
Extracontractual, año 2001, p. 30.
21
DIEZ-PICAZO, Luis. Derecho de Daños. Madrid-España. Editorial Civitas, 2000. 367 p, p. 288.
22
RODRÍGUEZ, Pablo. Responsabilidad Extracontractual. Santiago-Chile, Editorial Jurídica de Chile, 1999.
505p, p.122
91
Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
En términos específicos, el artículo 84 de la LPI, señala que incurrirá en responsabilidad
civil el que, sin autorización del titular de los derechos o de la ley y, sabiendo o debiendo
saber que inducirá, permitirá, facilitará u ocultará una infracción de cualquiera de los
derechos de autor o derechos conexos, realice alguna de las siguientes conductas: Suprima
o altere cualquier información sobre la gestión de derechos, distribuya, importe para su
distribución, emita, comunique o ponga a disposición del público copias de obras o
fonogramas, sabiendo que la información sobre la gestión de derechos ha sido suprimida o
alterada sin autorización, y que distribuya o importe para su distribución, información sobre
la gestión de derechos, sabiendo que la información sobre la gestión de derechos ha sido
alterada sin autorización. El problema será en el caso que la conducta no coincida con el
tipo establecido en el legislador y por lo tanto el derecho de autor quede desprotegido en los
casos en que la conducta no calce con el tipo consagrado en la LPI.
b) Capacidad:
La LPI, no contiene ninguna norma que establezca una regulación especial en relación con
el elemento de la capacidad. Como consecuencia de lo anterior, se deben aplicar las reglas
generales consagradas en el Código Civil.
La legislación chilena a establecido por regla general, que en principio todo sujeto es capaz
(artículo 1.446 CC). Por ende, la incapacidad se determinará por las reglas especiales que
establezca la ley. El Código Civil regula las incapacidades para ser responsable civilmente
en el artículo 2.319. Este artículo señala que “No son capaces de delito o cuasidelito
losmenores de siete años ni los dementes; pero serán responsables de los daños causadospor
ellos las personas a cuyo cargo estén, si pudiere imputárseles negligencia. Queda a
laprudencia del juez determinar si el menor de dieciséis años ha cometido el delito
ocuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguirá la regla del inciso anterior”.
c) Culpa o dolo:
Este elemento se determina sobre la base de la diligencia con la que el infractor debeactuar.
Consideraciones Generales sobre la Culpa. La definición de culpa que ha sido acogida por
la mayoría de la doctrina nacional, esdesarrollada por Alessandri, quien define la culpa
como “la falta de aquella diligencia ocuidado que los hombres prudentes emplean
ordinariamente en sus actos y propiosnegocios”. Este mismo autor resalta el hecho que esta
definición tiene la ventaja depermitir que el juez aprecie libremente caso a caso, si la acción
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Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
u omisión que haproducido un daño determinado, es constitutiva o no de culpa. Para lograr
lo anterior, eljuez debe basar su raciocinio en las necesidades y circunstancias del caso23.
Este elemento se caracteriza por basarse en un juicio respecto de una conducta, quese
realiza sobre la base de un patrón objetivo de comparación. Así, establecer la culpa deun
sujeto respecto a un determinado perjuicio, no representa un juicio de reproche personal,
por lo que son irrelevantes los aspectos sicológicos o sociológicos del sujeto en cuestión24.
En relación con la prueba de la culpa, por regla general, el Código Civil establece que debe
ser probada por quien la alega (artículo 1.698 CC). La incorporación de la noción abstracta
de la culpa representa una solución a los siguientes problemas que surgen en el ejercicio de
las acciones civiles. Por un lado, se evita que se constate la existencia de “Polvos de
Culpa”, es decir, la confusión entre la culpa y el error. Según Diez-Picazo, la falta de
definición objetiva de la noción de culpa, produce en fenómeno de que a ciertas personas
las hagan responsables por hechos que tienen el carácter de lo “estadísticamente inevitable
y humanamente disculpable”, como lo son ciertos errores. Este autor cita como ejemplo los
descuidos debidos a la relajaciónde la atención que ni la persona más diligente puede evitar
en un momento dado. Por otro lado, la culpa en abstracto resuelve el problema de que los
tribunales desarrollen sus criterios sobre la base de parámetros ad-hoc, sistema que se
caracterizaporque el nivel de diligencia esperado sólo puede ser definido caso a caso. Esto
produce como consecuencia, que los sujetos no tengan la posibilidad de prever las
consecuenciasde las conductas que realizan25.
Dentro de la doctrina nacional existen dos tendencias diferentes que utilizan la noción
abstracta de culpa.
c.1)
Culpa Equivalente a Culpa Leve Desarrollada en el Artículo 44 CC.
En primer lugar, Arturo Alessandri postula que la noción de culpa en el
ámbitoextracontractual debe ser conceptualizada sobre la base del artículo 44 CC. Este
artículo establece una tripartición abstracta de la culpa, conformada por culpa grave, leve y
levísima.
Alessandri justifica la aplicación de ese artículo sobre la base de los siguientesargumentos.
En primer lugar, hace mención al contenido de la norma. El autor señala queel artículo 44
CC, al establecer la noción de culpa, no hace referencia a una materiadeterminada, lo que
23
ALESSANDRI Rodriguez, Arturo, opcit, p. 172.
BARROS Bourie, Enrique, opcit, p. 41.
25
DIEZ-PICAZO, Luis, opcit. P. 236
24
93
Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
permite concluir que esta norma tiene una aplicación general.En segundo lugar, en relación
con la distinción que el artículo 44 CC establece sobretres especies de culpa, Alessandri
concluye que la responsabilidad civil extracontractualdebe utilizar sólo la noción de culpa
leve. Así, la comparación entre la conducta del autordel daño y la que habría realizado un
tipo de hombre ideal, debiera consistir en la diligenciaque el hombre prudente emplea en
sus actividades.
La propuesta de Alessandri, tiene por sustento el artículo 2.323 CC, normaestablecida en el
Título XXXV, titulado “De los Delitos y Cuasidelitos”, ubicado en el Libro IV del Código
Civil. Esta norma establece que, “el dueño de un edificio es responsable aterceros (…) por
haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia”. Lareferencia al buen
padre de familia que se realiza en ese artículo, establece la conexiónque se debe realizar en
materia de responsabilidad civil extracontractual, con la noción deculpa leve que consagra
en artículo 44 CC26.
C.2) Culpa en el Ámbito Extracontractual Abarca las Tres Especies de Descuido
Establecidas en el Artículo 44 CC.
Dentro de esta misma tendencia a relacionar el elemento de la culpa deresponsabilidad civil
extracontractual con el contenido del artículo 44 CC, es importante citar a Carlos Ducci y a
Luis Claro Solar, quienes proponen que el agente debe responderpor todo tipo de
culpa.Esto produciría el fenómeno de que bastaría con incurrir en culpa levísima para ser
responsable civilmente. Claro Solar agrega que esto produce como consecuencia que
laregulación sobre responsabilidad civil extracontractual sea más severa que las
normascontractuales, ya que en este último caso, la regla general es la culpa leve27.
C.3)
Culpa en la Ley de propiedad Intelectual:
C.3 a) Culpa infraccional artículo 19:
El artículo 19 de la LPI, permite concluir que la responsabilidad extracontractual por
vulneración al derecho de autor, exige como requisito la constatación de la culpa
infraccional.
La culpa infraccional se caracteriza por estar determinada por un deber de cuidado
establecido por la ley. Según Barros, el principio básico consiste en que, en el caso quese
26
ALESSANDRI RODRÍGUEZ Arturo, opcit. P. 172.
CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Derecho Comparado, Santiago- Chile,
Editorial Jurídica, 1979, v.1, p. 519
27
94
Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
produzca un perjuicio como consecuencia de la infracción de estos deberes de
cuidadosestablecidos por el legislador, el acto es considerado per se ilícito. Así, en los
casos que el daño provenga de la violación de una obligación determinada, impuesta por la
ley oreglamento, hay culpa por el sólo hecho que el sujeto haya infringido aquella
disposición legal o reglamentaria28.
Se dice que en este caso existiría culpa, debido a que elincumplimiento de la obligación,
sería suficiente para demostrar que se omitieron lasmedidas de prudencia que el legislador
estimó necesarias para evitar el perjuicio29.
Este sistema de la culpa infraccional o culpa contra la legalidad, otorga un cierto nivel de
certeza a los sujetos perjudicados, que no es posible de constatar en las nocionesgenerales
de la culpa. En efecto, la ventaja que presenta la culpa infraccional, consiste enestablecer
una clara delimitación sobre los deberes de cuidado exigidos.
A pesar de lo anterior, no es posible afirmar que el cumplimiento de la obligación impuesta
por ley o reglamento, garantice que el sujeto haya actuado con la diligencia debida. Esto se
debe a que la persona no queda exenta de adoptar todas las medidas necesarias para actuar
con la prudencia que requieran las circunstancias del caso. Alessandri dice que
corresponderá al juez considerar si las medidas habrían sido tomadas por un hombre
prudente. En consecuencia, de acuerdo a las circunstanciasparticulares del caso, será
necesario que el juez recurra a las reglas generales de la culpa en el ámbito
extracontractual30.
Respecto a la LPI, el principal argumento que existe para justificar la aplicación de la culpa
infraccional en los casos de responsabilidad civil extracontractual sobre derecho de autor,
es el enunciado del artículo 19 LPI. En este se establece que, “nadie podrá utilizar
públicamente una obra de dominio privado sin haber obtenido la autorización expresa del
titular del derecho de autor. La infracción de lo dispuesto en este artículo hará incurrir al o
los responsables en las sanciones civiles y penales correspondientes”. La necesidad de
obtener una autorización expresa del titular del derecho, con el objeto de usar públicamente
su obra, constituiría la obligación establecida por ley que da existencia a la culpa
infraccional en este ámbito. Así, el deber de cuidado exigido no quedaría al arbitrio del
juez, sino que, en este caso, es la ley la que establece cual es el nivel de diligencia con el
que debe actuar un sujeto, y así, evitar ser responsable de los daños ocasionados.
28
BARROS Bourie, Enrique, opcit, p. 50
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo, opcit, p. 176
30
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo, opcit, p. 180
29
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Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
Por otro lado, se señala que el Código Civil también recoge responsabilidades basadas en la
culpa infraccional. Por ejemplo, el artículo 667, a propósito de la especificación en la
accesión, señala que “el que ha hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueño,
y sin justa causa de error, estará sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que
más de esto valieren lo perjuicios irrogados al dueño (…)”. Para dar por acreditada la
infracción en este caso, es necesario probar que se ha hecho uso de material ajeno, sin
consentimiento de su dueño, quedando el infractor obligado a reparar los daños que ha
causado y perdiendo la propiedad de la obra ejecutada, a menos que ésta valiera
considerablemente más que la materia.
El artículo 667 CC constituiría un caso similar a la prohibición del artículo 19 LPI, ya que
la norma describe una conducta muy clara de la que se deriva responsabilidad, de allí que
baste invocar la ley para reclamar la reparación de los daños, acreditando el menoscabo
patrimonial sufrido, sin necesidad de acreditar un factor de imputación, ya que éste queda
absorbido por la tipicidad de la figura.
La doctrina señala que en el caso del uso no autorizado de una obra, la antijuricidad de la
conducta no tiene como antecedente el incumplimiento de la obligación genérica de no
causar daño por imprudencia o dolo, reglamentada en el artículo 2.314 del Código Civil.
En este caso es una norma expresa la que establece dos conductas: nadie puede utilizar una
obra sin la autorización expresa del titular del derecho de autor y, el que incumpla este
dispositivo es responsable civil y penalmente.
En este sentido, la sola falta de autorización para utilizar una obra intelectual, convierte la
conducta del responsable de dicho uso en un acto ilícito civil y penalmente.
Existe una resolución al respecto, que fue dictada por el Segundo Juzgado Civil de Ovalle,
Rol N° 403-04. La Sociedad Chilena del Derecho de Autor (SCD) interpuso una acción de
indemnización de perjuicios contra Sociedad Hotelera Valle del Encanto Limitada por
causa del uso no autorizado de las obras musicales del repertorio de la SCD. Señalan que el
demandado utilizó obras musicales en “Gran Hotel” mediante el empleo de diversos medios
o procedimientos, tales como la recepción de televisión con altavoz. Esto implicó la
comunicación al público de un repertorio musical representado por la Sociedad Chilena del
Derecho de Autor, sin la debida autorización de los titulares de los derechos de autor. En el
considerando décimo quinto, el tribunal dice que es preciso establecer, si la actuación de la
demandada ha sido culpable y la naturaleza de dicha responsabilidad. Luego, en el
considerando vigésimo octavo el tribunal declara que “toda infracción a los derechos de
autor y conexos consagrados en la ley es de por si una acción antijurídica(…) la conducta
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Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
demandada resulta de lo que la doctrina denomina “culpa contra la legalidad”, ya que el
daño proviene de la violación de una obligación impuesta por la ley: se violó la LPI, al no
cumplirse la exigencia de obtener la autorización (…) esta acción provoca la lesión a los
titulares de los derechos, tanto en su ámbito moral como económico (…) la apreciación de
la conducta del autor del daño es innecesaria si éste proviene de la violación de una
obligación determinada impuesta por la ley31.
C.3.b) Noción de Culpa general del artículo 84:
El artículo 84 a su vez señala que incurrirá en responsabilidad civil, el que sin autorización
del titular, sabiendo o debiendo saber.
d) Daño:
Como dice Alessandri, “la obligación de reparar un daño nace precisamente de haberse
ocasionado”32. Así el daño constituiría una de las condiciones necesarias de la pretensión
indemnizatoria del sujeto que ha sufrido un perjuicio33.
Existen diferentes tipos de daños. La clasificación principal consiste en distinguir entre
daños morales y patrimoniales. La primera ha sido definida como todo menoscabo no
susceptible de avaluación pecuniaria. El daño patrimonial es definido como una lesión
pecuniaria o disminución del patrimonio34.
En la Ley de Propiedad Intelectual, encontramos legislación aplicable, en artículo 84 al
señalar (…) “infracción de cualquiera de los derechos de autor o derechos conexos”. Por lo
que se entiende que cualquier infracción constituye daño. Por otro lado, el artículo 85 A,
señala la forma en como se determina el monto de los perjuicios, en este sentido se
determinará en base al valor legítimo de venta al detalle de los objetos protegidos.
En otro sentido, cuando estos no tengan valor de venta legítimo, el juez deberá
prudencialmente determinar el monto de los perjuicios para efectos de aplicar la pena. Por
lo que en este caso, supletoria y facultativamente el juez determinará el monto de los
perjuicios, ocurriendo en consecuencia que los montos de las indemnizaciones varíen
considerablemente respecto de las que tienen un valor de venta al detalle, pudiendo existir
diferencias desmedidas en el quantum de las indemnizaciones.
31
Segundo Juzgado Civil de Ovalle, Rol 403-04, 22 de Abril del 2005
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo, opcit, p. 209
33
BARROS Bourie, Enrique, opcit, p. 94
34
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo, opcit, p. 220
32
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Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
e) Causalidad:
e. 1) Noción de causalidad en la Ley de Propiedad Intelectual:
La presente ley no cuenta con una noción de causalidad en el artículo 84, sin perjuicio de
ello es necesario remitirse al artículo 2.329 CC señala que “por regla general todo daño que
pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado porésta”,
determinando como noción de causalidad la expresión “que pueda imputarse”, en este caso
las conductas que son reguladas en el artículo 84 de la Ley de Propiedad Intelectual.
e. 2) Noción de cómplice del artículo 84:
El artículo 84 de la Ley de Propiedad Intelectual señala que “el que inducirá permitirá,
facilitará u ocultará una infracción de cualquiera de los derechos de autor o derechos
conexos, realice alguna de estas conductas (…), por lo que hace entender que la norma
eleva la calidad de cómplice a la de autor, sin perjuicio que en virtud de las normas civiles
generales, en el daño civil el cómplice siempre responderá igual que el autor, ya que se
establece responsabilidad solidaria por el daño.
VI. CONCLUSIÓN:
El gran objetivo de toda mi investigación fue determinar la aplicabilidad de la
responsabilidad extracontractual en materia de propiedad intelectual, viendo si es posible
que la legislación civil general y supletoria regule de mejor manera la protección de sus
derechos, en consecuencia, luego de investigar llego a la conclusión que la ley sí establece
normas especiales que son aplicables en materia de daños, pero que muchas veces dejan en
indefensión a los autores de propiedad intelectual y por ende si quedan márgenes que la ley
civil como norma general debe cubrir, por lo que es posible aplicar la responsabilidad
extracontractual en los interés protegidos en la Ley de Propiedad Intelectual.
Otro punto demostrado en mi investigación es que efectivamente la norma de propiedad
intelectual deja grandes vacíos en temas de actualidad y tecnología, existiendo un mandato
de efectuar legislación pertinente para regular temas tecnológicos en virtud del TLC con
USA, en el que Chile ha hecho visto gorda en esta materia. Por otro lado, la investigación
científica y de desarrollo también presenta problemas debido a la colusión que efectúan las
grandes empresas, dejando en indefensión a los autores, siendo en consecuencia la parte
más débil. También respecto a la piratería y falsificación, ese es un ámbito que se ha
entregado sólo al derecho penal, pero la normativa de responsabilidad civil que tiene otro
objetivo de protección no resguarda como debe la protección de los derechos de autor,
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Aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual en los derechos de autor de propiedad intelectual
en chile; una perspectiva del s.xxi.
Jhovanka Ramírez L.
quedando por lo tanto un vacío legislativo. Finalmente otro punto analizado y que quedó
demostrado es la desprotección en que quedan las comunidades indígenas respecto a sus
derechos de autor, por lo que en definitiva hay mucho camino de parte de los legisladores y
labores jurisprudenciales, para poder establecer un régimen efectivo de protección hacia los
autores intelectuales, y además un desafío a la sociedad completa de comenzar a valorar las
obras nacionales, ya que comprenden el desarrollo de nuestro país.
Desde un punto de vista doctrinario, también concluí que hoy en día la noción de derecho
de autor se deja influenciar por la visión anglosajona, y pese a que la noción continental
enmarca un ámbito de protección completo que es inalienable al ser humano, no puedo
negar que la influencia de la legislación de USA tiene repercusión en Chile, esto es gracias
a las nuevas tecnologías e internet, por lo que concluyo que ambas doctrinas que parecen
tan desiguales, debido a la globalización se van mezclando, haciendo nacer nuevas
corrientes doctrinarias y nuevos derechos. Por lo anterior, estimo que avanzaremos a un
nuevo derecho que será completamente tecnológico e internacional, abandonando la
territorialidad propia del S.IX.
Finalmente, la gran interrogante que queda, es establecer porqué la ley civil va brindar una
mejor solución a la protección de estos derechos en vez de la ley especial de propiedad
intelectual, y sobre la base de lo expuesto, concluyo que debido a la naturaleza de este
derecho y el desarrollo de las nuevas tecnologías, se requiere una nueva regulación especial
acorde a los nuevos cambios sociales. Por ende, aunque el derecho de daños es la base para
proteger los intereses que quedan fuera de la Ley de Propiedad Intelectual, es necesario
promulgar nueva y especial legislación que sea acorde a los estándares actuales, y que no
haga vista gorda a los Tratados Internacionales y los intereses de la sociedad actual,
tecnológica y globalizada.
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