La protección de niños, niñas y adolescentes en los flujos

LA PROTECCIÓN DE NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES EN FLUJOS MIGRATORIOS MIXTOS
X Curso Regional de Derecho Internacional de los Refugiados, Lima, Perú, 2012
Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados
Organización de los Estados Americanos
Comisión Interamericana de Derechos Humanos
Relatoría sobre los Derechos de los Migrantes
Sistema dual de protección:
– Comisión Interamericana de
Derechos Humanos:
http://www.oas.org/es/cidh/
- Relatoría sobre los Derechos
de
los Migrantes:
http://www.cidh.org/migrantes/
– Corte Interamericana de Derechos
Humanos:
www.corteidh.or.cr
ÓRGANOS DEL SIDH
La protección de niñas, niños y adolescentes
en flujos migratorios mixtos
Precisiones terminológicas:
•
Flujos migratorios mixtos
•
Niños, niñas y adolescentes en el contexto de los
flujos migratorios mixtos
 Niños, niñas y adolescentes en movimiento:
trabajadores migratorios o miembros de las
familias de estos trabajadores, niños
separados o no acompañados, víctimas de
trata, solicitantes de asilo, refugiados,
apátridas o solicitantes de protección
complementaria
 Niños, niñas y adolescentes que quedan
atrás
PRECISIONES
TERMINOLÓGICAS
La protección de niñas, niños y
adolescentes en flujos migratorios mixtos
La migración en cifras:
• La cifra estimada de migrantes
internacionales a 2010 se estima en 214
millones de personas (3% de la población
mundial)
• Alrededor de 33 millones tenían menos de
20 años de edad (16% de los migrantes
internacionales)
LA MIGRACIÓN
INTERNACIONAL EN CIFRAS
• A nivel mundial los niños migrantes
superan a las niñas migrantes (en una
relación de 100 niños por 95 niñas)
La protección de niñas, niños y adolescentes
en flujos migratorios mixtos
• Contingente de migrantes internacionales
para 2010 en las Américas era de más de 57
millones de personas. Esta cifra significa que
el 27% de los migrantes a nivel mundial viven
en América.
• Alrededor de 26.6 millones de
latinoamericanos vivían por fuera de sus
países de nacimiento, lo cual representa cerca
del 15% del total de migrantes
internacionales.
LA MIGRACIÓN
INTERNACIONAL EN CIFRAS
¿Por qué migran los niños, niñas y adolescentes?
Factores de empuje y factores de atracción
•
•
•
•
Reunificación familiar
Desigualdad, supervivencia y/o mejor calidad de vida
Seguridad y/o buscar protección frente a la persecución, explotación y los abusos
Desastres naturales y cambio climático
La protección de niñas, niños y adolescentes
en flujos migratorios mixtos
Situación de vulnerabilidad de los NNA en los
flujos migratorios mixtos
• Migrantes
Vulnerables
• Migrantes en situación irregular
Extrema vulnerabilidad
• Niños, niñas, adolescentes en flujos
migratorios mixtos
Discriminación intersectorial
Diversas necesidades de protección
VULNERABILIDAD Y DISCRIMINACIÓN
INTERESECTORIAL
Desafíos generales en la protección de los
derechos de los niños, niñas y
adolescentes en los flujos migratorios
mixtos
-
La falta de disposiciones sobre niñez en las
políticas, leyes y programas de migración.
-
Las políticas públicas dirigidas a proteger los
derechos de los NNA en general, no toman
en cuenta las condiciones ni las necesidades
específicas de los NNA en flujos migratorios
mixtos.
-
Falta de información desagregada acerca de
niños, niñas y adolescentes en el contexto
de la migración internacional.
Desafíos Generales
Toda persona tiene derecho a salir libremente de cualquier país, inclusive del propio…
y a regresar a su país.
Marco normativo internacional para la protección de los NNA en los flujos migratorios
mixtos
En materia de Derecho Internacional de los Derechos Humanos (a nivel universal):
•Declaración Universal de los Derechos Humanos (1948)
•Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (1966)
•Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (1966)
•Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial
(1966)
•Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer y su
Protocolo Opcional (1979)
•Convención contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
(1984)
•Convención sobre los Derechos del Niño (1989) y sus 3 protocolos adicionales
•Convención Internacional sobre la Protección de los Derechos de Todos los Trabajadores
Migratorios y de sus Familiares (1990)
Marco normativo internacional para la protección de los NNA en los flujos migratorios
mixtos
En materia de Derecho Internacional de los Derechos Humanos (a nivel regional – Sistema
Interamericano):
•Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1948)
•Convención Americana sobre Derechos Humanos (1969)
•Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura (1985)
•Protocolo Adicional a la Convención Americana en Materia de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales “Protocolo de San Salvador (1988)
•Protocolo a la Convención Americana sobre Derechos Humanos Relativo a la Abolición de la
Pena de Muerte (1990)
•Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia Contra la Mujer
“Convención de Belém do Pará” (1994)
•Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas (1994)
•Convención Interamericana para la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación
contra las Personas con Discapacidad (1999)
Marco normativo internacional para la protección de los NNA en los flujos migratorios
mixtos
En materia de Derecho Internacional de los Refugiados:
•Convención sobre el Estatuto de los Refugiados (1951)
•Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados (1967)
•Declaración de Cartagena sobre Refugiados (1984)
En materia de apatridia:
•Convención sobre el Estatuto de los Apátridas (1954)
•Convención para Reducir los Casos de Apatridia (1961)
En materia de trata de personas:
•Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, Especialmente Mujeres y
Niños, que Complementa la Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia
Organizada Transnacional (2000)
Obligaciones derivadas del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos
• Obligación negativa
• Obligación positiva: incluye medidas de
prevención y protección
Principios del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos aplicables a las niñas,
niños y adolescentes en flujos migratorios
mixtos
• Principio de Igualdad ante la Ley y No
Discriminación
• Principio del Interés Superior del Niño
• Principio de Unidad Familiar
Solicitud de Opinión Consultiva sobre Niños, Niñas y Adolescentes en el Contexto de la
Migración Internacional
•
•
•
Opinión consultiva solicitada por los Estados de Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay
(MERCOSUR).
Objeto de la opinión consultiva es responder a la urgente necesidad de llenar el vacío que
existe actualmente entre los principios que se encuentran en el marco jurídico y normativo
que afecta a los migrantes internacionales y la forma en la que la legislación, políticas y
prácticas se interpretan e implementan a nivel nacional.
9 preguntas.
¿Cuáles son, a la luz de los artículos 1, 2, 5,
7, 8, 19, 22.7 y 25 de la Convención
Americana y de los artículos I, XXV y
XXVII de la Declaración Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre, los
procedimientos que los Estados
deberían adoptar a fin de identificar
los diferentes riesgos para los derechos
de los niños, niñas y adolescentes
migrantes, poder determinar sus
necesidades y, en su caso, adoptar las
medidas de protección especial o
internacional que requieran?
• Diversas necesidades de protección
que plantean los flujos migratorios
mixtos. Identificación.
• Fronteras sensibles a la protección
de los seres humanos – ACNUR.
• Determinación del Interés
Superior del Niño:
“La determinación del interés superior
del niño exige una evaluación clara y a
fondo de la identidad de éste y, en
particular, de su nacionalidad, crianza,
antecedentes étnicos, culturales y
lingüísticos, así como las
vulnerabilidades y necesidades
especiales de protección. Así pues,
permitir el acceso del menor al
territorio es condición previa de este
proceso de evaluación inicial, el cual
debe efectuarse en un ambiente de
amistad y seguridad y a cargo de
profesionales competentes formados
en técnicas de entrevistas que tengan
en cuenta la edad y el género.”
La protección de niñas, niños y
adolescentes en flujos migratorios mixtos
• Actuación de oficio por parte de las
autoridades desde el primer contacto
• Análisis caso por caso
• Prevenir la víctimización presente o futura
de los NNA
• Proteger a los NNA que tienen
necesidades de protección internacional o
necesidades especiales de protección
(NNA no acompañados o separados de sus
familias, sobrevivientes de trata de
personas)
Procedimientos o protocolos para la identificación de las necesidades de protección
internacional o de necesidades especiales
• La identificación de los riesgos que afectan a los NNA en los flujos migratorios
mixtos, así como la determinación de sus necesidades es una garantía
fundamental para la protección de sus derechos.
• Estos procedimientos deben partir de una presunción a favor de la libertad de
los NNA. Escenario menos restrictivo posible.
• Personal capacitado en derechos de los NNA y teniendo en cuenta la edad y
las necesidades particulares de cada NNA.
• Derecho de los NNA a ser escuchados y a acceder a la información dentro de
los procedimientos de identificación de riesgos.
Procedimientos o protocolos para la identificación de las necesidades de protección
internacional o de necesidades especiales
• Buena práctica en curso: Protocolo Identificación de Perfiles – CRM (Panamá,
2012).
¿Cuáles son, a la luz de los artículos 1, 2, 7, 8, 19 y 25 de la Convención
Americana y de los artículos XXV de la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, las garantías de debido proceso que deberían regir en los
procesos migratorios que involucran a niños y niñas migrantes?
•Artículo 8 (1) y (2) de la CADH – Garantías Judiciales:
1.Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y
dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la
determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal
o de cualquier otro carácter.
Garantías de debido proceso en los procesos migratorios que involucran a niños,
niñas y adolescentes en flujos migratorios mixtos
•Artículo 8 (2) de la CADH – Garantías Judiciales Mínimas:
a. Derecho a recibir una comunicación previa y detallada del procedimiento para la
determinación de su situación jurídica y, en caso de que la persona sea detenida o
retenida, a ser informada de las razones de la detención y notificada sin demora del cargo
que se formula contra ella
b. En caso de ser detenida, la persona tiene derecho a ser llevada, sin demora, ante un juez
u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendrá derecho
a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que
continúe el proceso. Su libertad podrá estar condicionada a garantías que aseguren su
comparecencia en el proceso.
Garantías de debido proceso en los procesos migratorios que involucran a niños, niñas y
adolescentes en flujos migratorios mixtos
c. Derecho a ser oído sin demora, a contar con un tiempo razonable y los medios
adecuados para la preparación de su defensa y a reunirse libremente y en forma
privada con su defensor.
d. Derecho a que los procedimientos migratorios sean llevados por un adjudicador
competente, independiente e imparcial.
e. Derecho a un traductor y/o intérprete libre de cargos.
f. Derecho a representación legal.
g. Derecho a que la decisión que se adopte sea debidamente fundamentada.
h. Derecho a ser notificado de la decisión que se adopte en el marco del procedimiento.
Garantías de debido proceso en los procesos migratorios que involucran a niños, niñas y
adolescentes en flujos migratorios mixtos
i)Derecho a recurrir la decisión ante un juez o tribunal superior con efectos suspensivos.
j) Derecho a la información y acceso efectivo a la asistencia consular.
Conforme al art. 36 de la Convención de Viena sobre Relaciones Consulares
Corte Interamericana de Derechos Humanos
a) Derecho a la información consular;
b) Derecho a la notificación consular;
c) Derecho a la asistencia consular;
d) Derecho a la comunicación consular.
¿Cómo debe interpretarse, a la luz de los artículos 1, 7, 8, 19 y 29 de la Convención
Americana y del artículo XXV de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, el principio de última ratio de la detención como medida cautelar en el marco
de los procedimientos migratorios cuando están involucrados niños y niñas que se
encuentran junto a sus padres, y cuando están involucrado niños y niñas no
acompañados o separados de sus padres?
•No criminalización de las personas que hacen parte de los flujos migratorios mixtos, en
especial NNA. Detención migratoria como un mecanismo de disuasión de la migración
irregular.
•Excepcionalidad de la detención migratoria.
•Privación de la libertad de NNA: último recurso, por el período mínimo necesario y deberá
limitarse a casos estrictamente excepcionales.
•Detención migratoria debe perseguir un fin legítimo, ser idónea, necesaria y proporcional.
Excepcionalidad de la detención y medidas alternativas a la detención
•Argentina – Ley Bo. 25.871 de 2004: Estipula que los migrantes no deben ser detenidos
durante procedimientos de deportación ante autoridades judiciales y administrativas. Una
autoridad judicial puede autorizar la detención como medida de último recurso sólo en
casos excepcionales.
•Venezuela – Ley No. 27.944 de 2004: Se prohíbe la detención y se prevén diversas
alternativas a la detención que pueden ser adoptadas en el marco de un procedimiento de
deportación.
•Panamá – Ley No. 3 de 2008: Se prohíbe la detención de migrantes menores de 18 años
de edad.
•Costa Rica – Ley No. 8764 de 2009: Prevé una serie de medidas cautelares, tales como: 1)
presentación y firma periodica ante autoridades competentes; 2) orden de aprehensión; 3)
caución; 4) decomiso temporal de documentos; 5) detención domiciliaria.
¿Qué características deben tener, a la luz de los artículos 2, 7, 19, 25 y 29 de la
Convención Americana y del artículo XXV de la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, las medidas alternativas adecuadas de protección de derechos del
niño que debieran constituir la respuesta estatal prioritaria para evitar cualquier tipo de
de restricción a la libertad ambulatoria?
•Ser lo menos restrictivas que sea posible;
•Establecidas por ley;
•No ser discriminatorias en su finalidad ni en sus efectos;
•Sujeta a revisión judicial;
•Acceso a asistencia letrada
¿Cuál es el alcance y contenido del principio de no devolución a la luz de los
artículos 1, 2, 4.1, 5, 7, 8, 19, 22.7, 22.8 y 25 de la Convención Americana,
artículo 13.4 de la Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la
Tortura, y de los artículos I, XXV y XXVII de la Declaración Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, al adoptarse medidas que puedan implicar
el retorno de un niño, niña o adolescente a un país determinado?
•Art. 33 Convención sobre el Estatuto de los Refugiados: prohíbe la devolución de un
refugiado a un país “donde su vida o su libertad peligre por causa de su raza, religión,
nacionalidad, pertenencia a un determinado grupo social u opiniones políticas”
Principio de No devolución es la piedra angular del Derecho Internacional de los
Refugiados. Norma de jus cogens.
•Artículo 22.8 CADH:
En ningún caso el extranjero puede ser expulsado o devuelto a otro país,
sea o no de origen, donde su derecho a la vida o a la libertad personal
está en riesgo de violación a causa de raza, nacionalidad, religión, condición
social o de sus opiniones políticas.
Alcance del Principio de No Devolución dentro del Sistema Interamericano
respecto de los NNA en los flujos migratorios mixtos
•Artículo 13 de la Convención Interamericana para Prevenir y Castigar la Tortura:
No se concederá la extradición ni se procederá a la devolución de la persona
requerida cuando haya presunción fundada de que corre peligro su vida, de que
será sometido a tortura, tratos crueles, inhumanos o degradantes o de que será
juzgada por tribunales de excepción o ad hoc en el Estado requirente.
En nuestro hemisferio, el alcance del Principio de No Devolución se ha extendido
gradualmente hasta incluir a personas que han huido de sus países porque su vida,
seguridad o libertad han sido amenazadas por la violencia generalizada, la agresión
extranjera, los conflictos internos, la violación masiva de los derechos humanos u otras
circunstancias que hayan perturbado gravemente el orden público.
No devolución en frontera sin un análisis adecuado e individualizado de su solicitud del
reconocimiento de la condición de refugiado.
Alcance del Principio de No Devolución dentro del Sistema Interamericano
respecto de los NNA en los flujos migratorios mixtos
•Alcance espacial del Principio de No Devolución
Caso sobre la Interdicción de Haitianos en Altamar vs. Estados Unidos (1997)
El principio de no devolución no tiene limitaciones geográficas y por tanto no es
admisible el argumento de que sólo aplica a los refugiados que se encuentran o han
llegado al territorio de un determinado Estado.
 La interdicción y el retorno de personas haitianas en altamar resultaron violatorias del
derecho de asilo [artículo XXVII], el derecho a la vida, la libertad y la seguridad personal
[artículo I], y el derecho a la igualdad ante la ley [artículo II] de la Declaración Americana de
Derechos y Deberes del Hombre.
TEDH, Caso Hirsi Jamaa y otros vs. Italia (2011).
Más información sobre los riesgos que afrontan los
niños, niñas y adolescentes en la migración, ver el
documental:
¿Cuál es el camino a mi casa? muestra el aspecto
personal de la migración a través de los ojos de los
niños que enfrentan con valor y habilidad los terribles
peligros para alcanzar su meta de llegar a los Estado
Unidos.
La película sigue a varios niños migrantes no
acompañados mientras viajan a través de México con
destino a los EEUU en un tren de carga que llaman “La
Bestia”. Muestra los testimonios de niños como Olga y
Freddy, hondureños de nueve años quienes están
desesperados tratando de encontrar a sus familias en
Minnesota, y José, un salvadoreño de nueve años que
ha sido abandonado por coyotes y se encuentra solo
en un centro de detención mexicano, y se centra en
Kevin, un joven hondureño listo y astuto de catorce
años, cuya madre espera que llegue a Nueva York para
poder enviar dinero a su familia.
Mayor información disponible en:
http://www.whichwayhome.net/espanol/about.html
Trailer:
http://www.youtube.com/watch?v=o6XLDqsc9Ug
Muchas gracias por su atención.