el neoconstitucionalismo - Congreso de la República

LA FUNCIÓN PARLAMENTARIA
EN EL
NEOCONSTITUCIONALISMO
Yon Javier Pérez Paredes
Secretario Técnico del Departamento de Comisiones
Congreso de la República del Perú
LOS TEÓRICOS DEL
NEOCONSTITUCIONALISMO
Juristas y concepciones del Derecho, según Alexy:
- Positivistas (Hans Kelsen, Herbert L. A. Hart).
La principal fuente del derecho es la ley. Derecho
puesto. Normas solo emanan del poder estadual.
Excluye normas morales o sociales. Monismo.
- No positivistas o iusnaturalistas ( Locke, Hobbes,
Rousseau, Burke, entre otros).
Derecho natural. Las normas derivan de la naturaleza
humana. Relación derecho y moral. Admite
positivismo si respeta al D.N (dualismo)
Positivismo – iusnaturalismo – realismo jurídico
LOS TEÓRICOS DEL
NEOCONSTITUCIONALISMO
- Neoconstitucionalistas no positivistas (Rober
Alexy, Ronal Dworkin, Gustavo Zagrebelsky,
Manuel Atienza, entre otros).
Aceptan la vigencia del Estado constitucional, de
los principios y de la argumentación.
- Neoconstitucionalistas
positivistas
Ferrajoli, Prieto Sanchís, entre otros)
(Luigi
-
Aceptan el Estado Constitucional, aunque no lo
respaldan totalmente. No admiten la vigencia de
los principios y la argumentación.
Ferrajoli se define como “positivista crítico”.
(R. L. Vigo)
EL NEOCONSTITUCIONALISMO: ORIGEN
1. Estados Unidos, Constitución 1776.
-Garantía jurisdiccional y desconfianza hacia el
legislador. Límites a la mayoría parlamentaria.
Protagonismo judicial, no del legislador.
2. Europa - pos guerra: condena a jerarcas del
nazismo por violar el derecho pese a cumplir la ley.
- Ley Fundamental de Bonn 1949.
Seis principios fundamentales.
- Se instituyen tribunales constitucionales. Aunque al
inicio predomina pensamiento Kelseniano.
EL NEOCONSTITUCIONALISMO:
APROXIMACIÓN CONCEPTUAL
• Es el término o concepto que explica un fenómeno
relativamente
reciente
dentro
del
Estado
constitucional (M. Carbonell).
• Puede entenderse: como un tipo de Estado,
designando una determinada forma de organización
política; como una teoría del Derecho, que explica
su contenido; o, como una ideología que justifica la
fórmula política así designada (Prieto Sanchís).
• Conjunto de características que explican el tránsito
del Estado legal al Estado Constitucional de
derecho (definición operativa).
EL ESTADO CONSTITUCIONAL:
CARACTERÍSTICAS
1. Imperio de la Constitución
• Norma suprema. Varía principio de legalidad.
Varían fuentes del derecho.
• Elimina el legalismo que propugna: norma en
vez de valor, subsunción en vez de ponderación,
independencia del derecho ordinario, autonomía
del legislador democrático respecto a la
omnipotencia judicial (Alexy)
• Fuerza vinculante: norma jurídica (directamente
aplicable) y norma política (respuestas jurídicas
a problemas políticos)
• Densidad normativa: entendida como desarrollo
o extensión textual de derechos.
EL ESTADO CONSTITUCIONAL:
CARACTERÍSTICAS
2. Rigidez constitucional y justicia constitucional
• Normas constitucionales rígidas:
- No disponibles para el legislador ordinario
- Constituciones normativas y garantizadas (Prieto
Sanchís).
• Justicia constitucional:
- Constituciones con garantía constitucional
- Jueces revisan decisiones de otros poderes
- Tribunal Constitucional intérprete no solo guardián
de la Constitución.
EL ESTADO CONSTITUCIONAL:
CARACTERÍSTICAS
3. Distinción entre principios y reglas
-Los principios son mandatos de optimización, ordenan
que algo sea realizado en la mayor medida posible, de
acuerdo con las posibilidades jurídicas y fácticas.
Las reglas tienen el carácter de mandatos definitivos
(Alexy).
-Las reglas no proporcionan el criterio de nuestras
acciones, nos dicen como debemos, no debemos o
podemos actuar. Los principios nos proporcionan
criterios para tomar posición ante situaciones
concretas (Zagrebelsky).
-Los principios son normas auxiliares o subsidiarias
que sirven para crear, integrar e interpretar el derecho.
EL ESTADO CONSTITUCIONAL:
CARACTERÍSTICAS
4. Optimización de los derechos fundamentales
Derechos fundamentales como valores
conversión en el plano deóntico a principios.
y
su
Para Alexy y Zagrebelsky principio y valor son
sinónimos, no existe diferencia ni jerarquía entre ellos.
Relación entre derecho y moral. El derecho está
formado por principios fundamentales cuya fuente es
la moral objetiva expresada en la Constitución
(Dworkin)
La obligación moral de respetar la ley se convierte en
obligación moral de respetar la Constitución (Alexy y
Zagrebelsky).
EL ESTADO CONSTITUCIONAL:
CARACTERÍSTICAS
4. Optimización de los derechos fundamentales
Desplazamiento de la subsunción y vigencia de la
ponderación (juicio de ponderación).
Subsunción: operación lógica y concreta que permite
unir el juicio hipotético y abstracto, a nivel normativo,
con la decisión del caso real y concreto, a nivel
práctico. (Aldunate Lizana)
Conflicto entre reglas: temporalidad, jerarquía y
especialidad.
EL ESTADO CONSTITUCIONAL:
CARACTERÍSTICAS
4. Optimización de los derechos fundamentales
Ponderación (proporcionalidad):
Método para resolver conflictos entre principios del
mismo valor o jerarquía (Prieto Sanchís).
Cuanto mayor sea la afectación de un principio, tanto
mayor tiene que ser la importancia de la satisfacción
de otro (R. Alexy).
No se trata de establecer jerarquías de derechos ni
prevalencias a priori, sino de conjugar, desde la
situación jurídica creada, ambos derechos o libertades.
STC 320/1994 España.
EL ESTADO CONSTITUCIONAL:
CARACTERÍSTICAS
4. Optimización de los derechos fundamentales
Ponderación ( juicio de ponderación o test de
proporcionalidad).
Según el TC el principio de proporcionalidad le sirve de
parámetro para examinar el conflicto entre derechos
fundamentales. Los sub principios son:
-Determinación de la finalidad del tratamiento diferente
-Idoneidad
-Necesidad
-Proporcionalidad en sentido estricto
(Exp. 045-2004-PI/TC, 02437-2013-PA/TC, entre otros)
FUNCIÓN PARLAMENTARIA Y
NEOCONSTITUCIONALISMO
1. Adiós primer poder del Estado. Voluntad popular
cede ante supremacía de justicia constitucional.
- Crisis del mandato representativo. Fin de la voluntad
general: Tribunal Constitucional vs Parlamento.
- Crisis
del
control
parlamentario:
justicia
constitucional se impone sobre el Parlamento.
Caso Tineo Cabrera (156-2012-PHC) Alan
Caso Diez Canseco (461-2013 PJ).
Caso Alejandro Toledo (4968-2014-HC).
García.
- Crisis de la función legislativa: inconstitucionalidad
de las leyes
FUNCIÓN PARLAMENTARIA Y
NEOCONSTITUCIONALISMO
2. Regla de mayoría se convierte en principio de
mayoría.
• Institucionalización de las minorías.
- Evita que las minorías conspiren contra el sistema
democrático.
- No bastan facilidades logísticas.
- Otorgar a las minorías un rol más protagónico en la
función parlamentaria y en los órganos parlamentarios:
Comisión de Fiscalización, Sub Comisión de
Acusaciones Constitucionales, Comisión de Retiro de
Inmunidad.
FUNCIÓN PARLAMENTARIA Y
NEOCONSTITUCIONALISMO
3. Las políticas públicas deben adecuarse al Estado
constitucional y al efecto de los derechos
fundamentales.
• Las políticas públicas se enmarcan dentro de la
competencia del Poder Ejecutivo.
•
El Parlamento debe participar en la evaluación de
las Políticas Públicas: Suiza y Francia.
• La evaluación debe ser concurrente, no alterar la
evaluación del Poder Ejecutivo.
•
Evaluación: interna, externa, mixta y concurrente.
FUNCIÓN PARLAMENTARIA Y
NEOCONSTITUCIONALISMO
¿Qué hacer frente al avance inexorable
del neoconstitucionalismo?
FUNCIÓN PARLAMENTARIA Y
NEOCONSTITUCIONALISMO
• En la función de control
- Regular los principios del debido proceso que
aplican en los procedimientos de control. La falta de
regulación aumenta la discrecionalidad de la justicia
constitucional y los conflictos institucionales.
- Confiar el control parlamentario a las minorías. El
control de mayoría invierte el rol de órgano
controlante (Parlamento) y órgano controlado
(Ejecutivo).
- Algunos instrumentos aún requieren voto de la
mayoría:
censura,
confianza
política,
comparecencia de ministros.
FUNCIÓN PARLAMENTARIA Y
NEOCONSTITUCIONALISMO
• En la función legislativa
- Legitimar la función legislativa y la ley:
Eliminar la verticalidad.
Eliminar la velocidad y legislación mediática.
Eliminar vicios legislativos
- Mecanismos de legitimación:
Evaluación de la ley
Técnica legislativa
Ordenamiento legislativo.
- Determinar que características del
Constitucional aplican a la F. Legislativa.
Estado
FUNCIÓN PARLAMENTARIA Y
NEOCONSTITUCIONALISMO
• En la función de representación
- Fortalecer el mandato representativo.
Mitigar los efectos del neoconstitucionalismo.
- Empoderar la función de los representantes.
El legislador democrático es peligroso para el
Estado Constitucional.
- Recuperar el espíritu de la semana de
representación: recabar pedidos o inquietudes de
organizaciones sociales, rendición de cuentas, etc.
FUNCIÓN PARLAMENTARIA Y
NEOCONSTITUCIONALISMO
¡ GRACIAS !