FORMULARIOS Y SUPUESTOS PRÁCTICOS DE LABORAL_TOMO II

CAPÍTULO I
EVITACIÓN DEL PROCESO
Noviembre 2006
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Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 1
SUMARIO
Página
A) Referencias normativas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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B) Comentarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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1. La evitación del proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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2. Conciliación previa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.1. Obligatoriedad y excepciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.2. Tramitación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.3. Modos de concluir el acto de conciliación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.4. Efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.5. Especialidades: conflictos colectivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.6. Efectos derivados de la falta de unión del acta de conciliación al escrito de demanda . . .
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7
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3. Reclamación previa a la vía judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.1. Reclamación previa frente a la Administración Pública . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.2. Reclamación previa en materia de Seguridad Social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.3. Disposiciones comunes a las reclamaciones previas frente a la Administración Pública
o en pretensiones sobre Seguridad Social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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7
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4. La impugnación de lo pactado en conciliación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.1. Conciliación administrativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.2. Conciliación Judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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C) Modelos y formularios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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— Solicitud de celebración de conciliación sobre cantidad (art. 63) (FO000680) . . . . . . . . . . . . .
13
— Solicitud de celebración de conciliación sobre clasificación profesional (art. 63) (FO000681)
14
— Solicitud de celebración de conciliación sobre extinción de contrato de trabajo (art. 63) (FO000682) .
14
— Solicitud de celebración de conciliación sobre conflicto colectivo (art. 63) (FO000684) . . . . .
16
— Demanda impugnatoria de lo acordado en conciliación previa (art. 67) (FO000685) . . . . . . . .
17
— Petición de ejecución de lo acordado en conciliación previa (art. 68) (FO000686) . . . . . . . . . .
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— Reclamación previa sobre cantidad (art. 69) (FO000687) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
20
— Reclamación previa sobre despido (art. 69) (FO000688) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
21
— Reclamación previa sobre Seguridad Social (art. 71) (FO000689) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
22
— Reclamación previa (Seguridad Social/Sanción) (FO000690) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
23
— Petición de resolución con valor de reclamación previa (FO000691) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
25
— Reclamación previa interesando la anulación o disminución del recargo de prestaciones (FO003327)
25
— Alegaciones de interesado con ocasión de reclamación previa (FO003328) . . . . . . . . . . . . . . .
26
— Reclamación previa contra resolución sancionadora en materia de prestaciones (FO003329) . 26/1
D) Supuestos prácticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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— Acta de conciliación en materia de despido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
— Acta de conciliación en materia de cantidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
— Acta de conciliación para reconocimiento de improcedencia de despido verbal . . . . . . . . . . .
— Excepción de caducidad de la acción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
— Excepción por falta de conciliación previa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
— Reclamación previa. Necesaria invocación de posibles hechos excluyentes. Excepción de
prescripción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
— Reintegro de complemento de incapacidad temporal precedida de declaración de incapacidad
permanente absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
— Evitación del proceso. Conciliación y reclamación previa. Supuestos de suspensión del plazo
de caducidad cuando, debiendo haberse acudido a la vía administrativa, el trabajador solicita
la celebración de acto de conciliación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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IV I - 2 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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A) REFERENCIAS NORMATIVAS
J
Artículos 6.4, 7, 1254, 1261 a 1270, 1300 a 1314 y 1973. Código Civil (Gaceta 25-07-1889).
J
Artículos 56, 82, 83, 87 y 88. Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, Estatuto de los Trabajadores (BOE 29-03-1995).
J
Artículos 63 a 73, 85.2, 154 y 235 a 284. Real Decreto Legislativo 2/1995, de 7 de abril, Ley de Procedimiento Laboral (BOE 11-04-1995), modificado por Ley 24/2001, de 27 de diciembre (BOE
31-12-2001).
J
Ley 20/2007, de 11 de julio, Estatuto del Trabajo Autónomo (BOE 12-07-2007).
J
Transferencia de competencias a las Comunidades Autónomas en materia de Mediación, Arbitraje
y Conciliación:
— Andalucía: RD 4103/1982, de 29 de diciembre y 2972/1983.
— Aragón: RD 572/1995, de 7 de abril.
— Baleares: RD 98/1996.
— Canarias: RD 661/1984, de 25 de mayo.
— Cantabria: RD 1900/1996.
— Castilla-La Mancha: RD 348/1995, de 10 de marzo.
— Castilla-León: RD 831/1995.
— Cataluña: RD 2342/1980, de 3 de octubre.
— Comunidad Valenciana: RD 4106/1982, de 2 de diciembre.
— Extremadura: RD 642/1995, de 21 de abril.
— Galicia: RD 4104/1982, de 29 de diciembre.
— La Rioja: RD 938/1986.
— Madrid: 932/1995, de 9 de junio.
— Murcia: RD 375/1995, de 10 de marzo.
— Navarra: RD 938/1986, de 11 de abril.
— País Vasco: RD 2362/1980, de 4 de noviembre.
— Principado de Asturias: RD 2090/1999.
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B) COMENTARIOS
1. LA EVITACIÓN DEL PROCESO
El ejercicio de acciones contenciosas ante los órganos jurisdiccionales de lo social queda condicionado, por lo general, al intento de obtener con anterioridad la satisfacción de la pretensión de forma extrajudicial, ya sea a través del acto de conciliación o mediante la interposición de una reclamación previa.
Son, pues, actos anteriores al proceso que tienden a arbitrar una solución no litigiosa de las diferencias
existentes entre quienes, en su caso, puedan ser partes en el juicio, sometiéndose a la mediación de organismo cualificado, desprovisto de competencias resolutorias, o a través de la revisión del acto administrativo.
2. CONCILIACIÓN PREVIA
2.1. Obligatoriedad y excepciones
El artículo 63 de la Ley de Procedimiento Laboral configura el intento de conciliación ante el servicio administrativo que tenga la competencia u órgano que asuma sus funciones como requisito previo para la tramitación del proceso. No alcanzada la avenencia, se convierte en un presupuesto procesal controlable de oficio
con relación a todas las pretensiones que no queden legalmente excluidas. Ese intento de evitación del proceso
afecta igualmente al ejercicio de acciones por el trabajador autónomo económicamente dependiente y cliente.
Constituye una novedad de la Ley el que mediante acuerdos interprofesionales o convenios colectivos
de los previstos en el artículo 83 del Estatuto de los Trabajadores, los sindicatos y asociaciones más representantivas a nivel estatal o de Comunidad Autónoma puedan acordar la constitución de órganos que asuman
las competencias en orden a la tramitación de la conciliación previa.
El listado de procesos exceptuados de la exigencia legal ha sufrido una sensible ampliación en el texto de la nueva norma, quedando excluidos de tal trámite los sometidos a reclamación previa en vía administrativa o aquellos que versen sobre:
— Seguridad Social.
— Disfrute de vacaciones.
— Materia electoral.
— Procesos iniciados de oficio.
— Impugnación de convenios colectivos.
— Impugnación de los Estatutos de los Sindicatos o de su modificación.
— Tutela de la libertad sindical.
— Aquellos en los que, siendo parte demandada el Estado u otro organismo público, también lo sean
personas privadas, siempre que la pretensión haya de someterse al trámite de reclamación previa y en éste
pueda decidirse el asunto litigioso.
— Los supuestos en que, iniciado el proceso, sea necesario dirigir la demanda frente a personas distintas a las inicialmente demandadas.
2.2. Tramitación
La conciliación se promoverá mediante papeleta en la que figurarán los datos personales de quien la
formule y los de los demás interesados, así como sus domicilios, lugar y clase de trabajo, categoría profesional, antigüedad en la empresa, salarios y demás remuneraciones, con especial referencia a las que puedan
ser objeto de reclamación, enumeración clara y concreta de los hechos que configuran la pretensión y cuantificación, si ésta fuera de naturaleza económica, fecha y firma. Si la reclamación lo fuere por despido, se inNoviembre 2007
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Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 5
Comentarios
Evitación del proceso
dicará la fecha del mismo y los motivos alegados por la empresa. El solicitante deberá entregar tantas copias
como partes interesadas haya y dos más.
Registrada la papeleta, se devolverá al presentador de la misma una copia debidamente sellada y fechada, haciéndole saber el lugar, día y hora de la celebración del acto de conciliación. De las copias aportadas se conferirá traslado a los demás interesados, citándoles para la celebración de acto con expresión del lugar, día y hora del señalamiento.
Las partes pueden comparecer por sí mismas o debidamente representadas, es decir, según poder notarial, por comparecencia ante los órganos jurisdiccionales o efectuada ante las oficinas del servicio u órgano. Es válida la representación conferida por escrito del interesado con designación específica de quien vaya
a comparecer, facultándole para obligarse en dicho acto. Cabe comparecer como mandato verbal, pero en tal
caso será necesario que su interlocutor le reconozca como tal y se considere suficiente por el Letrado Conciliador, quien hará advertencia de las responsabilidades en que pueda incurrir.
El Letrado Conciliador, una vez verificada la identidad de los comparecientes, tras la ratificación del
solicitante, concederá la palabra a los interesados para que expongan sus pretensiones y fundamentos de las
mismas; ante las diferencias, si existen, el Letrado Conciliador invitará a las partes a que alcancen un acuerdo, concediéndoles la palabra tantas veces como sea necesario y sugiriéndoles, en su caso, posibles soluciones equitativas.
De la sesión celebrada se levantará acta en la que se recogerán los acuerdos adoptados, si los hubiere,
o dejando constancia de la ausencia de avenencia si ésta no se alcanzara. Si las personas con las que la conciliación se interesó no compareciesen, el acto se tendrá por intentado sin efecto, lo que igualmente se reflejará en el acta.
El acta deberá ser firmada por el Letrado Conciliador así como por los comparecientes, haciendo constar si alguno no sabe, no puede o se niega a ello, con expresión de los motivos, si son conocidos.
La asistencia al acto de conciliación es obligatoria para los convocados al mismo. La incomparecencia
de la parte solicitante sin alegar justa causa, cuando esté debidamente citada, supondrá el archivo de lo actuado, teniendo la solicitud por no presentada.
La incomparecencia de la otra parte comportará que el acto se tenga por intentado sin efecto, debiendo el Juez o Tribunal apreciar temeridad o mala fe, si aquélla fuese injustificada, imponiendo una multa de
hasta 100.000 pesetas, si la sentencia que en su día se dicte coincide esencialmente con la pretensión contenida en la papeleta de conciliación. En este punto la nueva redacción es más rigurosa, pues al amparo del
Real Decreto Legislativo 1.568/80, el Magistrado, en igual supuesto, gozaba de libertad para apreciar la concurrencia de la referida mala fe o temeridad, sin que la multa, en su caso, pudiese exceder de 15.000 pesetas.
Adquiere especial importancia el condicionamiento de la posibilidad de formular reconvención a su
previo anuncio en trámite de conciliación, con expresión en esencia, de los hechos en que se funda y la pretensión en que se concreta (art. 85.2).
2.3. Modos de concluir el acto de conciliación
1. Por no presentada la papeleta, con archivo de lo actuado, cuando el solicitante no comparezca ni
alegue justa causa.
2. Con avenencia o acuerdo entre los interesados. Es una recepción del artículo 1.809 del Código Civil en cuanto que la transacción es un contrato por el cual las partes, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocación de un pleito o ponen término al que habían comenzado.
3. Sin avenencia, a falta de acuerdo, quedando expedita la vía contencioso-social.
4. Por intentado sin efecto, ante la incomparecencia de la parte frente a la que se interesa, con las consecuencias apuntadas con anterioridad.
IV I - 6 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
Comentarios
2.4. Efectos
La presentación de la solicitud de conciliación suspende los plazos de caducidad e interrumpe los de
prescripción. El cómputo del de caducidad se reanudará al día siguiente de intentada la conciliación o transcurridos quince días desde su presentación sin que se haya celebrado. En todo caso, transcurridos treinta días
sin celebrarse el acto de conciliación se tendrá por terminado el procedimiento y cumplido el trámite.
Interesa destacar en este punto cómo la nueva redacción es más afortunada por su pureza técnica, al
distinguir caducidad y prescripción, suspensión e interrupción de plazos, marcando una notable diferencia
con el contenido del artículo 52 del texto de 1980. Tal como establece el artículo 1.973 del Código Civil, la
prescripción de acciones se interrumpe por su ejercicio ante los Tribunales, por la reclamación extrajudicial
del acreedor y por cualquier acto de reconocimiento de deuda por el deudor.
Sin duda el efecto más importante es la eficacia ejecutiva que se dispensa a lo acordado en conciliación. No se hace necesaria la ratificación ante el Juez o Tribunal, posibilitándose llevarlo a cabo por los trámites establecidos para la ejecución de sentencias.
El artículo 67 prevé la posibilidad de impugnar lo acordado en conciliación ante el Juzgado o Tribunal
competente para conocer del asunto objeto de la conciliación. La acción será la de nulidad por las causas que
invalidan los contratos, la que está sometida al plazo de caducidad de treinta días contados desde aquel en
que el acuerdo fuera adoptado. La legitimación se confiere a quienes hayan sido parte o a terceros que puedan sufrir un perjuicio. Para éstos el plazo de caducidad comenzará a partir del momento en que tuvieran conocimiento del pacto.
2.5. Especialidades: conflictos colectivos
El procedimiento de conflicto colectivo queda sometido, igualmente, al trámite previo de conciliación
ante el servicio u órgano competente que asuma estas funciones. El acuerdo alcanzado tendrá la eficacia normativa que el artículo 82 del Estatuto de los Trabajadores atribuye a todo convenio colectivo estatutario cuando las partes que se concilien ostenten la legitimación y adopten el acuerdo a los requisitos exigidos por la
citada Ley, remitiéndose copia de la misma a la autoridad laboral en tal caso.
2.6. Efectos derivados de la falta de unión del acta de conciliación al escrito de demanda
Cuando no se acompañe la certificación del acto el Juez o Tribunal admitirá provisionalmente la demanda y, al tiempo, deberá requerir a la parte actora para que en el plazo de quince días acredite la celebración de aquél o su intento, bajo apercibimiento de archivo en caso de inobservancia.
3. RECLAMACION PREVIA A LA VIA JUDICIAL
Bajo la rúbrica genérica de reclamación previa a la vía judicial, el Real Decreto Legislativo 2/95 determina cuáles son los trámites prejudiciales que deban evacuarse para, caso de obtener la satisfacción de la
pretensión, poder deducir demanda frente a la Administración Pública o en aquellas otras reclamaciones que
versen sobre Seguridad Social.
3.1. Reclamación previa frente a la Administración Pública
La Ley de Procedimiento Laboral destina sus artículos 69 y 70 a la reclamación previa a la vía judicial
como trámite previo para poder demandar al Estado, Comunidades Autónomas, Entidades locales u Organismos autónomos dependientes de los mismos. Se impone con ello un agotamiento de la vía administrativa al objeto de someter la resolución a la revisión por órgano del que emana y que, en su caso, ha de ser demandado,
interesando una modificación que, de ser estimada, evitará la fiscalización del acto por el órgano jurisdiccional
de lo social. No es, sin embargo, un recurso de reposición, de cuya naturaleza no participa. Es, pues, una exigencia previa ante quien puede modificar sus decisiones pero que no tiene admitida la conciliación.
Mayo 2004
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Comentarios
Evitación del proceso
La necesidad de su interposición se hace extensiva a toda pretensión, excepción hecha de las relativas
a vacaciones, materia electoral, procedimientos iniciados de oficio, conflictos colectivos, impugnación de
convenios colectivos, impugnación de Estatutos de Sindicatos o su modificación, tutela de la libertad sindical y reclamaciones contra el Fondo de Garantía Salarial cuando asuma las responsabilidades que le atribuye el artículo 33 del Estatuto de los Trabajadores.
La reclamación debe dirigirse al jefe administrativo o director del Establecimiento u Organismo en el
que el trabajador preste sus servicios, presentándose en la oficina o centro administrativo al que se halle adscrito, entregando ésta recibo de su presentación o sellando la copia.
El interesado deberá formalizar la demanda ante el órgano judicial competente cuando la reclamación
haya sido denegada o no se notifique resolución expresa en el plazo de un mes desde la presentación de aquélla (denegación tácita por silencio administrativo), disponiendo para ello de un plazo de dos meses que se
computará desde la notificación de la desestimación o, en su caso, desde aquel en que deba entenderse denegada por silencio, salvo en los supuestos de despido, en los que el plazo será el común de caducidad de
veinte días. Incumplidos los plazos, la reclamación previa no surte efectos.
Al escrito de demanda deberá adjuntarse, inexcusablemente, copia de la resolución denegatoria o, en
su defecto, documento acreditativo de la presentación de la reclamación, uniendo copia de todo ello para su
traslado a la entidad demandada.
3.2. Reclamación previa en materia de Seguridad Social (1)
El ejercicio de acciones contenciosas sobre pretensiones relativas a Seguridad Social queda condicionado, igualmente, a que los interesados interpongan la preceptiva reclamación previa ante la correspondiente Entidad Gestora. En no pocas ocasiones en el expediente administrativo concurre un tercero interesado, lo
que impone el traslado de la reclamación al mismo para alegaciones (sea el caso de la interpuesta por un empresario contra acuerdo de recargo de prestaciones por omisión de medidas de seguridad con ocasión de accidente de trabajo, reclamación de la que habrá de darse traslado al trabajador accidentado por su interés en
el mantenimiento del acto administrativo).
El plazo que se concede a tal efecto es de treinta días desde que se dictó la resolución, caso de no existir acuerdo o resolución inicial, el interesado pueda instar que se dicte. En tal caso la petición tiene la naturaleza jurídica de reclamación previa.
La resolución deberá ser dictada en el plazo de 45 días. De ser ésta desestimatoria o no dictarse de forma expresa, el interesado deberá deducir la correspondiente demanda durante los treinta días hábiles posteriores, contados desde que se notificó aquélla o se entendió denegada por silencio administrativo.
Al escrito de demanda se adjuntará la resolución recaída y el recibo o copia del escrito de interposición
de la reclamación previa.
3.3. Disposiciones comunes a las reclamaciones previas frente a la Administración Pública o en pretensiones sobre Seguridad Social
La reclamación previa, al igual que la conciliación, interrumpe los plazos de prescripción y suspende
los de caducidad de acciones, reanudándose el cómputo de estos últimos el día en que se notifique la resolución o se deba entender denegada por silencio administrativo.
En el proceso no se permite a las partes la introducción de variaciones sustanciales de tiempo, cantidades o conceptos respecto de los formulados en la reclamación previa o contestación a la misma.
(1) Modificado por Ley 24/2001, de 27 de diciembre (BOE 31-12-2001).
IV I - 8 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
Comentarios
Tampoco se permite a la Administración que no haya contestado expresamente el que fundamente su
oposición en hechos distintos a los aducidos en el expediente administrativo, si existe, salvo que los mismos
se hayan producido con posterioridad.
4. LA IMPUGNACION DE LO PACTADO EN CONCILIACION
4.1. Conciliación administrativa
El ejercicio de acciones ante los órganos jurisdiccionales de lo social requiere, salvo en los casos expresamente exceptuados por ley (1), el previo intento de evitación del proceso a través de la conciliación o
reclamación previa, constituyéndose así en un presupuesto procesal cuya omisión será advertida a la parte
que haya incurrido en el defecto (2), que goza en tal caso de un plazo de subsanación, fijado en quince días
para acreditar la celebración o el intento de conciliación y en cuatro cuando deba dejarse constancia de haber interpuesto la reclamación administrativa previa (3).
La Ley dota a los acuerdos alcanzados en conciliación de la fuerza ejecutiva propia de las sentencias,
por cuyos trámites se sustancia el incumplimiento del pacto, sin necesidad de previa ratificación.
No es ésta, sin embargo, la única consecuencia que deriva de la avenencia en vía de evitación del proceso dado que el ordenamiento posibilita su impugnación mediante el ejercicio de la acción de nulidad por
las partes, así como por todos aquellos a quienes el acuerdo pueda irrogar perjuicios, con fundamento en las
causas que invalidan los contratos. No existe, sin embargo, previsión alguna en el Texto Refundido de la Ley
de Procedimiento Laboral en orden a la impugnación de la resolución estimatoria de la reclamación administrativa previa. En cuanto que satisfacción extraprocesal de la pretensión, el trabajador carecerá de acción
para instar su nulidad. La Administración no tendría otra vía a tales fines que la revisión de los actos administrativos, por los trámites del procedimiento administrativo ordinario (4) cuando concurra causa de nulidad
de pleno derecho (5) o anulabilidad (6), pero no podrá revocar los actos declarativos de derechos ni ejercer
las facultades de revisión cuando por prescripción de acciones, transcurso del tiempo u otras circunstancias,
su ejercicio resulte contrario a la equidad, a la buena fe, al derecho de los particulares o las leyes (7).
La legitimación activa corresponderá a cualquiera de las partes firmantes del acuerdo alcanzado en conciliación, así como al tercero que vea perjudicados sus derechos o intereses legítimos por el acuerdo (8).
La competencia material, funcional y territorial vendrá atribuida al Juez o Tribunal que legalmente la
tenga para el conocimiento y resolución del litigio objeto de conciliación (9).
(1) Artículo 64 LPL.
(2) Artículo 81 LPL.
(3) La exigencia de ésta viene igualmente contemplada en el artículo 120 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, regulando su régimen jurídico en
sus artículos 121 a 126.
(4) Título VI de la Ley 30/1992, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común.
(5) Artículo 61 Ley 30/1992.
(6) Artículo 103 Ley 30/1992.
(7) Artículos 105 y 106 Ley 30/1992.
(8) Al margen de consideraciones jurídico penales o de policía administrativa en materia de infracciones al ordenamiento social, resulta clara la legitimación del INEM para impugnar aquellas avenencias entre empresario y trabajador que encubren
una baja voluntaria en la empresa o dimensión del trabajador, fingiéndose la improcedencia del despido y la opción por la no readmisión en orden a la obtención de unas prestaciones cuyo reconocimiento y pago no procede en relación a la verdadera causa
extintiva de la relación laboral.
(9) Artículos 1, 2, 4, 6, 7, 8, 10 y 11 LPL.
Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 9
Comentarios
Evitación del proceso
La acción, que está sometida al plazo de caducidad de treinta días, contados desde aquel en que se
adoptó el acuerdo o desde el día en que los perjudicados tengan conocimiento del mismo, sólo admite su fundamentación en las causas que invalidan los contratos.
Hay que recordar, en este sentido, que, conforme al artículo 1.261 CC, la existencia de contrato se condiciona a la concurrencia de consentimiento, objeto cierto y causa de la obligación, pudiendo establecer las
partes aquellos pactos, cláusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios
a la Ley, la moral o el orden público (1), ni vulneren derechos reconocidos como indisponibles por el ordenamiento laboral o convenio colectivo. Los máximos y mínimos de derecho necesario constituyen un límite
a esa libertad de la autonomía de la voluntad.
Así pues, a partir de una avenencia en conciliación, considerada en su dimensión contractual, la nulidad habrá de fundamentarse en un vicio del consentimiento (2), u objeto o servicio imposible o la inexistencia de causa, concurrencia de causa ilícita o falsedad de la causa, si no se prueba que están fundados en otra
verdadera y lícita (3). Junto a estos motivos, la demanda podrá hallar su base en los motivos de anulabilidad
de los contratos (4) y causas de rescisión (5).
Los autos se plantearán y sustanciarán por los trámites establecidos en la Ley Procesal para el procedimiento ordinario (6), por lo que no será preceptiva la intervención del Letrado, Procurador o Graduado Social (7). Dado que la carga de la prueba recae sobre el actor, se hace conveniente una articulación fáctica del
escrito de demanda concisa y concreta que evidencia la concurrencia de la causa de nulidad invocada. La sentencia que recaiga queda sujeta al régimen general de recursos previstos en la Ley Procesal.
4.2. Conciliación Judicial
La posible impugnación se extiende al resultado de la conciliación judicial, previa a la celebración del
juicio. Pese a que la Ley silencia los posibles fundamentos de la acción de nulidad, parece claro que éstos no
sean otros que las causas que invalidan los contratos. Sin embargo, su concurrencia será, de suyo, difícil, dado
que el acuerdo alcanzado entre las partes no merecerá la aprobación del órgano judicial cuando por éste se
considere que es constitutivo de lesión grave para alguna de ellas, de fraude de ley o de abuso de derecho, lo
que de hecho excluye la invocación de lesividad grave. Es por ello que cuantas consideraciones han sido efectuadas con anterioridad tienen perfecta cabida en orden a la impugnación de estos acuerdos.
Su aplicación es, sin embargo, más amplia que la derivada de la conciliación administrativa previa. En
efecto, modalidades procesales excluidas de su tramitación, pasan por el previo intento conciliatorio a presencia judicial, posibilitando un acuerdo —impugnable— que no pudo alcanzarse en un momento anterior,
merced a la propia exclusión legal (8).
(1) Artículo 1.255 CC.
(2) El consentimiento prestado por error, violencia, intimidación o dolo es nulo, conforme al artículo 1.265 CC. Estos
conceptos vienen definidos en los artículos 1.266 a 1.270 CC.
(3) Artículos 1.272, 1.275 y 1.276 CC.
(4) Señala el artículo 1.300 CC que los contratos en que concurran los requisitos que expresa el artículo 1.261 pueden ser
anulados, aunque no haya lesión para los contratantes siempre que adolezcan de alguno de los vicios que los invalidan con arreglo a ley.
(5) Vid. artículo 1.291 CC.
(6) La Ley de Procedimiento Laboral no contiene previsión alguna en orden al procedimiento por el que deba sustanciarse
el litigio pero es lo cierto que la pretensión no es otra que la nulidad de lo pactado en conciliación, y no así el motivo que propició la solicitud de conciliación y que, en su caso, ante la falta de avenencia o su conclusión por intentado sin efecto, hubiera dado
lugar a la iniciación de un procedimiento ordinario o, según los hechos, de una modalidad procesal.
(7) Sin embargo, conforme al artículo 21 LPL, la parte que intente valerse de la asistencia técnica de alguno de estos profesionales deberá ponerlo en conocimiento del Juzgado o Tribunal, garantizando con ello el principio de igualdad procesal de las
partes.
(8) Así, por ejemplo, los referidos a las modalidades procesales de vacaciones o tutela de la libertad sindical, que no requieren el previo intento administrativo de evitación del proceso.
IV I - 10 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
Comentarios
Tampoco en este caso contiene la Ley previsión alguna en cuanto al procedimiento que se seguirá para
la vista y resolución del litigio y recursos contra las sentencias, entendiendo, de nuevo, que el trámite será el
del ordinario y el régimen general de recursos. El artículo 84.5 se limita a señalar que “la acción para impugnar la validez de la avenencia se ejercitará ante el mismo Juzgado o Tribunal, por los trámites y con los
recursos establecidos en esta Ley”.
Es importante señalar que la acción para impugnar el acuerdo alcanzado en conciliación judicial está
sometido al plazo de caducidad de quince días, contados desde la fecha de su celebración.
Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 11
C) MODELOS Y FORMULARIOS
J
Solicitud de celebración de conciliación sobre cantidad (art. 63) (FO000680)
AL SERVICIO DE MEDIACIÓN, ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN DE [SEDE]
[NOMBRE], mayor de edad, vecino de [Dp-Localidad], con domicilio en [calle y número] y titular del
DNI [número], ante el Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación de [sede] comparezco y, como mejor
en Derecho proceda, DIGO:
Que mediante el presente escrito intereso la CELEBRACIÓN DE ACTO DE CONCILIACIÓN en materia de CANTIDAD con [empleador], con domicilio en [localidad, calle y número], en base a los siguientes:
HECHOS
1º. Presto mis servicios en la Empresa [nombre], desde el día [fecha], con la [categoría profesional].
En contraprestación percibo un salario por importe de [euros] mensuales, incluido el prorrateo de pagas extraordinarias.
2º. En la actualidad el empleador me adeuda la cantidad de [euros], según el siguiente desglose conceptual y cuantitativo:
•
+
+
+
Conceptos salariales:
Salarios correspondiente al [mes]:
Paga extraordinaria de [mes]:
[Número] horas extraordinarias del [día], a
razón de [euros/hora]:
+ Diferencia de retribución encomienda de trabajos
de la superior categoría de [categoría] durante el
[período]:
+ [Otros concepto]:
[Euros]
[Euros]
*
+
+
+
[Euros]
[Euros]
[Euros]
Conceptos no salariales:
Indemnización por traslado en [fecha]:
Dietas del los [días invidividualizados]:
[Otros conceptos no salariales]:
[Euros]
[Euros]
[Euros]
3º. Por medio de esta solicitud intereso de Don [empleador] que se avenga a reconocer la deuda antes
descrita, en cuantía total de [euros] y a abonar su importe e intereses legales.
Por todo ello,
SOLICITO AL SERVICIO DE MEDIACIÓN, ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN DE [SEDE] que, por
presentado este escrito con sus copias, se sirva admitirlo, tenga por interesada la celebración de acto de conciliación en materia de cantidad con [nombre], como titular de la Empresa [nombre], señale fecha y hora para
la celebración del acto, cite a las partes de comparecencia al mismo y, en su día, expida y me entregue copia
certificada del acta que se redacte.
Lugar, fecha y firma.
Junio 2002
E-9
Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 13
Modelos y formularios
J
Evitación del proceso
Solicitud de celebración de conciliación sobre clasificación profesional (art. 63)
(FO000681)
AL SERVICIO DE MEDIACIÓN, ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN
DE [SEDE]
[NOMBRE], mayor de edad, vecino de [Dp-Localidad], con domicilio en [calle y número] y titular del
DNI [número], ante el Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación de [sede] comparezco y, como mejor
en Derecho proceda, DIGO:
Que mediante el presente escrito intereso la CELEBRACIÓN DE ACTO DE CONCILIACIÓN en materia de CLASIFICACIÓN PROFESIONAL con D. [nombre], titular de la empresa [nombre] y con domicilio en [localidad, calle y número], en base a los siguientes:
HECHOS
1º. Presto mis servicios en la Empresa [nombre], desde el día [fecha], con la [categoría profesional].
En contraprestación percibo un salario por importe de [euros] mensuales, incluido el prorrateo de pagas extraordinarias.
2º. El [día] me fue encomendada la ejecución del cometido de [prestación], que corresponde a la [categoría profesional], perteneciente al [grupo profesional].
3º. He realizado de forma ininterrumpida el trabajo de superior categoría por [duración].
4º. El reconocimiento de la superior categoría no se ve obstaculizado por lo dispuesto en el convenio
colectivo aplicable de [identificación], bastando para su consolidación la realización de las funciones de la
categoría que se reclama durante un período de seis meses consecutivos en un año u ocho discontinuos en
dos años, reglas estas de ascensos que son aplicadas en la empresa.
5º. A través de este acto de conciliación pretendo de [empleador] el reconocimiento de la categoría
profesional de [identificación] con efectos al [día].
Por todo ello,
SOLICITO AL SERVICIO DE MEDIACIÓN, ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN DE [SEDE] que, por
presentado este escrito con sus copias, se sirva admitirlo, tenga por interesada la celebración de acto de conciliación en materia de clasificación profesional con [nombre], como titular de la Empresa [nombre], señale
fecha y hora para la celebración del acto, cite a las partes de comparecencia al mismo y, en su día, expida y
me entregue copia certificada del acta que se redacte.
Lugar, fecha y firma.
J
Solicitud de celebración de conciliación sobre extinción de contrato de trabajo
(art. 63) (FO000682)
AL SERVICIO DE MEDIACIÓN, ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN
DE [SEDE]
[NOMBRE], mayor de edad, vecino de [Dp-Localidad], con domicilio en [calle y número] y titular del
DNI [número], ante el Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación de [sede] comparezco y, como mejor
en Derecho proceda, DIGO:
Que mediante el presente escrito intereso la CELEBRACIÓN DE ACTO DE CONCILIACIÓN en
materia de DESPIDO con [empleador], con domicilio en [localidad, calle y número], en base a los siguientes:
IV I - 14 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
Modelos y formularios
HECHOS
1º. He venido prestando mis servicios por cuenta de [empleador] en la Empresa [nombre], desde el día
[fecha], mediante contrato de trabajo [indefinido/temporal, con expresión de la modalidad]. La prestación laboral se efectuaba con [categoría profesional]. Mi retribución por todos los conceptos, incluido el prorrateo
de pagas extraordinarias, asciende a [euros] mensuales.
2º. Son características específicas del puesto de trabajo y de la prestación laboral las siguientes: [se indicará si se trata de trabajo a turnos, jornada a tiempo parcial, etc.].
3º. [Se expresará si el trabajador es o ha sido durante el año inmediatamente anterior miembro de los
órganos de representación unitaria o sindical de los trabajadores o, en su caso, delegado de prevención].
4º. [Se reflejará si el trabajador está afiliado a algún sindicato y, en caso afirmativo, si el empresario
es conocedor de tal extremo].
5º. El [día] me fue comunicada la extinción del contrato de trabajo, con efectos al [día], mediante comunicación escrita en la que se justificaba la decisión empresarial en [razón aducida].
6º. [En supuestos de despido disciplinario se pondrá de manifiesto la existencia o inexistencia de expediente contradictorio previo cuando trabajador tuviese la condición de representante de los trabajadores.
De la misma forma se reflejará si se ha dado audiencia al delegado sindical cuando constase al empresario la
condición de afiliado del trabajador afectado].
7º. [Se indicará si la decisión empresarial es discriminatoria o contraria a cualesquiera derechos fundamentales, con descripción de los indicios concurrentes (1)].
8º. Mediante esta solicitud de celebración de acto de conciliación se pretende que por [empleador] se
reconozca la [improcedencia/nulidad] de su decisión y proceda a la mi inmediata reposición en mi puesto de
trabajo, en iguales condiciones de trabajo, y al abono de los salarios dejados de percibir hasta que la reincorporación sea efectiva.
Por todo ello,
SOLICITO AL SERVICIO DE MEDIACIÓN, ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN DE [SEDE] que,
por presentado este escrito con sus copias, se sirva admitirlo, tenga por interesada la celebración de acto de
conciliación en materia de despido con [empleador], señale fecha y hora para la celebración del acto, cite a
las partes de comparecencia al mismo y, en su día, expida y me entregue copia certificada del acta que se
redacte.
Lugar, fecha y firma.
(1) Por ejemplo, supuestos en los que la decisión extintiva tenga su único fundamento en el embarazo de la mujer trabajadora o el ejercicio de acciones contenciosas contra el empresario, aunque tales motivos hayan sido enmascarados en causas no
concurrentes, como disminución de productividad, ausencias injustificadas, desobediencia grave, etc.
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Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 15
Modelos y formularios
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Evitación del proceso
Solicitud de celebración de conciliación sobre conflicto colectivo (art. 63)
(FO000684)
AL SERVICIO DE MEDIACIÓN, ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN DE [SEDE]
[NOMBRE], Abogado, con despacho profesional sito en [ubicación], en nombre del Comité de Empresa de [empresa], según apoderamiento otorgado por su Presidente y Secretario, en cumplimiento de acuerdos adoptados y que acredito con copia de escritura de poder acompaño, ante el Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación de [sede] comparezco y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:
Que mediante el presente escrito intereso la CELEBRACIÓN DE ACTO DE CONCILIACIÓN en materia de CONFLICTO COLECTIVO con D. [empleador], con domicilio en [localidad, calle y número], en
base a los siguientes:
HECHOS
Primero.–El conflicto afecta a [ámbito del conflicto y número de trabajadores afectados por el mismo].
Segundo.–En el ámbito del conflicto las relaciones laborales se regulan por el convenio colectivo [identificación].
Tercero.–El conflicto se promueve por quien tiene legitimación y capacidad negocial en el ámbito [superior] del conflicto.
Cuarto.–El conflicto se suscita en relación con la interpretación del artículo [número] de [norma]. En
efecto, por el sector empresarial se viene interpretando dicho precepto en el sentido de [se especificará]. Por
contra, desde esta representación se interpreta dicho precepto en el sentido de [se especificará (1)].
Por todo ello,
SOLICITO AL SERVICIO DE MEDIACIÓN, ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN DE [SEDE] que, por
presentado este escrito con sus copias, se sirva admitirlo, tenga por interesada la celebración de acto de conciliación en materia de conflicto colectivo con [empleador], señale fecha y hora para la celebración del acto,
cite a las partes de comparecencia al mismo y, en su día, expida y me entregue copia certificada del acta que
se redacte.
Lugar, fecha y firma.
(1) En su caso, la celebración de un pacto con determinado contenido, que se expresará. Téngase presente que el procedimiento de conflicto colectivo es el utilizado para la impugnación de acuerdos de empresa sobre modificación sustancial de condiciones de trabajo y traslados de carácter colectivo; en este sentido puede pretenderse que el establecimiento de un régimen de
trabajo a turnos afecte a un número de secciones o unidades de producción en número inferior al fijado por el empresario tras la
finalización del período de consultas sin acuerdo con los representantes de los trabajadores.
IV I - 16 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
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Demanda impugnatoria de lo acordado en conciliación previa (art. 67)
(FO000685)
AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE [SEDE]
[NOMBRE], Abogado, con despacho profesional sito en [ubicación], en nombre de [nombre], representación que acredito con copia de escritura de poder que acompaño, ante el Juzgado de lo Social de [sede]
comparezco y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:
Que mediante el presente interpongo DEMANDA IMPUGNATORIA DE LO PACTADO EN CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL contra [nombre (1)], con domicilio en [ubicación], en base a los siguientes:
HECHOS
Primero.–Mi poderdante presentó solicitud de celebración de acto de conciliación con Don [demandado] ante el Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación de [sede], que conoció de la misma con el [número] de expediente (2).
Segundo.–El acto de conciliación se celebró el [día], concluyendo con avenencia al alcanzarse el siguiente acuerdo: [reproducción de lo pactado]. Acredito este extremo con certificación del acta que acompaño a este escrito (3).
Tercero.–Mi representado suscribió el anterior acuerdo por [exposición de las razones que justificaron
la aquiescencia y las circunstancias de hecho que acrediten la concurrencia de vicio del consentimiento/ausencia de objeto o de causa].
A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes:
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I. Jurisdicción y competencia. Son de aplicación los artículos 1, 2, a), y 10 y 67.1 de la Ley de Procedimiento Laboral.
II. Capacidad y legitimación. Tanto demandante como demandado tienen plena capacidad procesal,
conforme al artículo 16 de la Ley de Procedimiento Laboral.
Mi poderdante esta activamente legitimado, a tenor del artículo 17 de la propia Ley como titular de interés legitimo en la declaración de nulidad de lo pactado en conciliación, recayendo la legitimación pasiva
en el demandado por ser la persona con quien se suscribió el acuerdo cuya nulidad se pretende.
III. Plazos. La demanda se interpone dentro del plazo de caducidad de treinta días, contados desde
[aquel en se adoptó el acuerdo/en que el perjudicado conoció el acuerdo].
IV. Del escrito de demanda. La demanda se ajusta al contenido prescrito por el artículo 80 de la Ley
de Procedimiento Laboral y se dirige contra todos aquellos que deben ser llamados a juicio.
V. Del trámite. Esta reclamación se sustanciará por las normas reguladoras del proceso ordinario, conforme a los artículos 81 a 101 de a Ley de Procedimiento Laboral.
(1) Merece especial atención el supuesto de litisconsorcio pasivo necesario; en efecto, la demanda se dirigirá contra los
distintos sujetos firmantes del acuerdo cuando quien pretenda la declaración de nulidad de lo pactado en conciliación fuera un
tercero ajeno al pacto y perjudicado por el mismo.
(2) En su caso, Primero.- D. [nombre] presentó solicitud de celebración de celebró acto de conciliación con mi representado ante el Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación de [sede], que conoció de la misma con el [número] de expediente.
(3) Cuando la demanda se formule por un tercero perjudicado, deberá indicar la fecha en que tuvo conocimiento del
acuerdo. Sobre el mismo recae la prueba de tal extremo.
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Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 17
Modelos y formularios
Evitación del proceso
VI. De la nulidad de lo pactado en conciliación. Conforme al artículo 67.1 de la Ley de Procedimiento Laboral, contra lo pactado en conciliación puede ejercitarse la acción de nulidad por las causas que invalidan los contratos.
A tenor del artículo 1261 del Código civil, no hay contrato sino cuando concurren consentimiento de
los contratantes, objeto cierto que se materia del contrato y causa de la obligación que se establezca.
La nulidad del pacto conciliatorio deriva de la ausencia de [consentimiento/objeto/causa], según dispone el artículo [1265/1271, 1273/1275 y 1276 CC (1)].
Por todo lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO que, por presentado este escrito en unión de la documentación que al mismo se acompaña y copia de todo ello, se sirva admitirlo, tenga por formulada acción de nulidad de lo pactado en conciliación contra [demandado], cite a las partes a los actos de conciliación y juicio y, seguido éste
por sus trámites, previo el recibimiento a prueba que expresamente intereso, dicte sentencia por la que, estimando la demanda, anule y deje sin efecto al acuerdo conciliatorio suscrito entre [nombre] y [nombre] el
[día] en expediente [número] del Servicio de Mediación, Arbitraje y conciliación de [sede], condenando a la
demandada a estar y pasar por esta declaración.
PRIMER OTROSÍ DIGO que en este acto y para su práctica en el acto del juicio, propongo, sin perjuicio de su posterior ampliación, los siguientes:
MEDIOS DE PRUEBA
1º. Confesión en juicio del demando en la persona de [nombre], quien deberá ser citado con el apercibimiento de tenerle por confeso en caso de incomparecencia injustificada.
2º. Documental, requiriéndose a la demanda, con los apercibimientos legales, para que aporte al acto
del juicio los siguientes documentos que obran en su poder: [se relacionaran los documentos cuya aportación
se interesa].
Por ello, invocando en cuanto sean de menester los artículos 90.2, 91.2 y 94.2 LPL,
SUPLICO AL JUZGADO que tenga por propuestos los anteriores medios de prueba y, previa su admisión y declaración de pertinencia, provea su práctica.
SEGUNDO OTROSÍ DIGO que esta parte acudirá a juicio asistida por Letrado.
Y, por ello, en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 21 LPL,
SUPLICO AL JUZGADO que tenga por realizada la anterior manifestación a los efectos procedentes
en Derecho.
Lugar, fecha y firma.
(1) Consentimiento, objeto y causa, respectivamente.
IV I - 18 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Petición de ejecución de lo acordado en conciliación previa (art. 68) (FO000686)
AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE [SEDE]
[NOMBRE], Abogado, con despacho profesional sito en [ubicación], en nombre de [nombre], representación que acredito con copia de escritura de poder que acompaño, ante el Juzgado de lo Social de [sede]
comparezco y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:
Que mediante el presente insto EJECUCIÓN DE LO PACTADO EN CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL contra [nombre], con domicilio en [ubicación], en base a los siguientes:
HECHOS
Primero.–Mi poderdante presentó solicitud de celebración de acto de conciliación con Don [demandado] ante el Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación de [sede], que conoció de la misma con el [número] de expediente (1).
Segundo.–El acto de conciliación se celebró el [día], concluyendo con avenencia al alcanzarse el siguiente acuerdo: [reproducción de lo pactado]. Acredito este extremo con certificación del acta que acompaño a este escrito.
Tercero.–Ha transcurrido con exceso el plazo fijado para el cumplimiento de la obligación asumida por
[persona contra la que la ejecución se insta], sin que el mismo haya atendido las obligaciones asumidas, pese
a los distintos requerimientos extrajudiciales efectuados.
Cuarto.–Intereso se despache ejecución por la cantidad de [euros], de las que [euros] lo son en concepto de principal y la cantidad restante, en cuantía de [euros] lo son provisionalmente, sin perjuicio de ulterior tasación, por los conceptos de intereses, gastos y costas.
A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes:
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I. De la ejecución de lo pactado en conciliación. Los acuerdos alcanzados en conciliación extrajudicial con ocasión de reclamaciones en la rama social del derecho tienen fuerza ejecutiva, llevándose a efecto
por el trámite de la ejecución de sentencias, conforme dispone el artículo 68 de la Ley de Procedimiento Laboral.
II. De la competencia. El artículo 235.2 de la Ley de Procedimiento Laboral atribuye la competencia
para conocer del proceso de ejecución al Juzgado en cuya circunscripción se haya constituido el título ejecutivo cuando en la misma no medió intervención judicial.
III. Capacidad y legitimación. Ambas partes tienen plena capacidad procesal, conforme al artículo 16
de la Ley de Procedimiento Laboral.
Mi poderdante esta activamente legitimado para instar la ejecución, a tenor del artículo 17 en relación
con el artículo 68 de la propia Ley Procesal, en tanto que titular del derecho subjetivo nacido del pacto logrado en conciliación. Recae la legitimación pasiva en [persona contra la que la ejecución se insta] por ser
deudor de una obligación incumplida recogida en título ejecutivo.
IV. Procedimiento ejecutivo. Lo acordado en conciliación puede llevarse a efecto por el trámite previsto para la ejecución de sentencias, por lo que resultan de aplicación los artículos 235 y siguientes de la
Ley de Procedimiento Laboral y en especial sus artículos 246 a 275 por ser la obligación de naturaleza dineraria.
(1) En su caso: Primero.- D. [nombre] presentó solicitud de celebración de celebró acto de conciliación con mi representado ante el Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación de [sede], que conoció de la misma con el [número] de expediente.
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Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 19
Modelos y formularios
Evitación del proceso
Por todo lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO que, por presentado este escrito en unión de la documentación que al mismo se acompaña, se sirva admitirlo, tenga por instada ejecución de lo acordado en conciliación contra Don
[nombre] y despache ejecución por importe de [euros], requiriendo al mismo para que efectúe manifestación
de sus bienes o derechos y, constatada la existencia de éstos, trabar embargo y realizar los bienes a fin de hacer pago al ejecutante de la cantidad de [euros] de principal, mas los intereses, gastos y costas que se devenguen.
PRIMER OTROSÍ DIGO que, sin perjuicio de la designación que pudiera efectuar el ejecutado, esta
parte designa, a efectos de embargos, los siguientes bienes: [se describirán; en caso de ser inmuebles se aportarán los datos registrales si fuesen conocidos].
Y, por ello,
SUPLICO AL JUZGADO que tenga por realizada la anterior designación a los efectos oportunos.
SEGUNDO OTROSÍ DIGO que durante el proceso de ejecución esta parte estará asistida por el Letrado Don [nombre], con despacho abierto al público en [ubicación] que designo como propio a efectos de
notificaciones.
Y, por ello, en cumplimiento de lo dispuesto en los artículo 21, 52.2 y 52.3 LPL,
SUPLICO AL JUZGADO que tenga por efectuada la anterior manifestación y designación.
Lugar, fecha y firma.
J
Reclamación previa sobre cantidad (art. 69) (FO000687)
A [ÓRGANO DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA]
[NOMBRE], mayor de edad, con domicilio en [ubicación], que designo a efectos de notificaciones, y
titular del DNI [número], ante [órgano] comparezco y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:
Que por medio del presente escrito formulo RECLAMACIÓN PREVIA AL EJERCICIO DE ACCIONES CONTENCIOSAS sobre CANTIDAD con fundamento en los siguientes:
HECHOS
Primero.–[Se pondrán de manifiesto los pormenores de la relación laboral que sirve de causa de la obligación reclamada (1)].
Segundo.–[Se relatarán los hechos que justifiquen el pedimento (2)].
Tercero.–[Se cuantificará la deuda, detallando los distintos conceptos y su importe (3)].
A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes:
(1) Así: He venido prestando servicios por cuenta de ese Ayuntamiento desde el [día], según contrato de trabajo contrato temporal para el fomento del empleo suscrito al amparo de [norma]. Mi retribución ascendía a la cantidad de [euros] mensuales, incluido el prorrateo de pagas extraordinarias, es decir, a razón de [euros/día].
(2) Continuando con el anterior ejemplo, El día [fecha], sin preaviso previo, me fue notificada la extinción del contrato
de trabajo, con efectos a esa misma fecha, por expiración del tiempo convenido, no haciéndome entrega de cantidad alguna por
los concepto de preaviso incumplido e indemnización por finalización de contrato.
(3) Así: El Ayuntamiento me adeuda la cantidad de [euros], según el siguiente desglose conceptual y cuantitativo:
● Preaviso incumplido: [número de días] a razón de [euros/día], por un total de [euros]
● Indemnización por finalización de contrato, equivalente a [días de salario] a razón de [euros/días], por un total de
[euros].
IV I - 20 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
Modelos y formularios
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I. De la reclamación previa. Este escrito se interpone en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo
120, 121 y 125 de la Ley 30/1992, de Procedimiento Administrativo Común, en relación con el artículo 69
de la Ley de Procedimiento Laboral, como requisito previo para el ejercicio de acciones contenciosas ante
los Juzgados del Orden Social de la Jurisdicción.
II. Del plazo para el ejercicio de acciones. La reclamación previa, en materia de cantidad, se interpone con anterioridad al transcurso de un año, computado desde el devengo, conforme al artículo 59.2 del Estatuto de los Trabajadores.
[Fundamentos sustantivos (1)].
Por todo ello,
SOLICITO que tenga por presentada reclamación administrativa previa al ejercicio de acciones y, previos los trámites de rigor, dicte resolución por la que, estimando la misma, disponga me sea abonada la cantidad de [euros], incrementada en sus interese legales.
Lugar, fecha y firma.
J
Reclamación previa sobre despido (art. 69) (FO000688)
A [ÓRGANO DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA]
[NOMBRE], mayor de edad, con domicilio en [ubicación], que designo a efectos de notificaciones, y
titular del DNI [número], ante [órgano] comparezco y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:
Que por medio del presente escrito formulo RECLAMACIÓN PREVIA AL EJERCICIO DE ACCIONES CONTENCIOSAS sobre DESPIDO con fundamento en los siguientes:
HECHOS
Primero.–He venido prestando mis servicios retribuidos por cuenta de [Administración Pública], desde el día [fecha], con la categoría profesional [identificación] y destino en el [servicio/dependencia].
Segundo.–La contraprestación salarial ascendía a [euros] mensuales por todos los conceptos, incluido
el prorrateo de pagas extraordinarias.
Tercero.–[Si/no] he desempeñado cargo de representación [unitaria/sindical/de prevención] durante el
período comprendido entre los días [fecha del despido y el año inmediatamente anterior].
Cuarto.–El día [fecha] me fue comunicado mi despido [en forma verbal/mediante comunicación escrita], con efectos al día [fecha]. La decisión extintiva se ha justificado en [hechos o causas referidas por la Administración Pública-empleadora].
Quinto.–La decisión extintiva es contraria a derecho, interesando se proceda a mi inmediata readmisión en las mismas condiciones de trabajo y al abono de los salarios dejados de percibir desde la fecha del
cese hasta el día en que la reincorporación se produzca [Cuando se predique la nulidad de la decisión extintiva, se pondrán de manifiesto los indicios que evidencien la existencia de trato discriminatorio o vulneración
de derechos fundamentales o libertades públicas del trabajador].
A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes:
(1) Se invocarán aquellas normas y preceptos que delimiten el derecho cuyo reconocimiento y satisfacción se pretende.
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Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 21
Modelos y formularios
Evitación del proceso
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I. De la reclamación previa. Este escrito se interpone en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo
120, 121 y 125 de la Ley 30/1992, de Procedimiento Administrativo Común, en relación con el artículo 69
de la Ley de Procedimiento Laboral, como requisito previo para el ejercicio de acciones contenciosas ante
los Juzgados del Orden Social de la Jurisdicción.
II. Del plazo para el ejercicio de acciones. La reclamación previa, en materia de despido, se interpone
en el plazo de caducidad de veinte días, contados desde la fecha de notificación del despido, a tenor del al artículo 59.3 del Estatuto de los Trabajadores.
III. De la [nulidad/improcedencia del despido]. [Se fundamentara la nulidad o improcedencia del despido (1)].
Por todo ello,
SOLICITO a [órgano o autoridad] que tenga por presentada en tiempo y forma reclamación administrativa previa en materia de despido y, tras los trámites de rigor, dicte resolución por la que, estimando la misma, acuerde mi reposición en mis anteriores condiciones de trabajo y el abono de los salarios dejados de percibir desde la fecha de cese de prestación de servicios hasta aquél en que la reincorporación se lleve a efecto.
Lugar, fecha y firma.
J
Reclamación previa sobre Seguridad Social (art. 71) (FO000689)
A LA DIRECCIÓN PROVINCIAL DE [ENTIDAD GESTORA]
[NOMBRE], mayor de edad, con domicilio a efectos de notificaciones en [ubicación], titular del DNI
[número] y afiliado al Sistema de la Seguridad Social con el [número], ante la Dirección Provincial de [Entidad Gestora] comparezco y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:
Que el día [fecha] me ha sido notificada Resolución del [día], de esa Dirección Provincial, dictada en
expediente [número] por la que [contenido de la parte dispositiva].
Que, por medio del presente escrito, dentro del plazo de los treinta días hábiles siguientes al de su notificación y en forma, interpongo contra la misma RECLAMACIÓN ADMINISTRATIVA PREVIA (2) con
fundamento en las siguientes:
ALEGACIONES
Primera.–[Se pondrán de manifiesto los errores de hecho en los que la resolución incurra, con referencia expresa, en su caso, a las pruebas obrantes en el expediente administrativo o que se acompañen a la reclamación (3)].
(1) Se invocará el artículo 55.5 del Estatuto de los Trabajadores en relación con los pedimentos de nulidad por discriminación o vulneración de cualesquiera derechos fundamentales y libertades públicas. La calificación de nulidad es igualmente predicable en relación con despidos colectivos efectuados sin previo expediente o no autorizados por la Administración laboral (art. 51
ET) y despidos objetivos efectuados con incumplimiento de forma, excepción hecha de la falta de preaviso o error en la cuantificación de la indemnización puesta a disposición del trabajador, dejando a salvo las especialidades en materia de despidos objetivos por razones económicas, conforme a los artículos 52 y 53 ET. La improcedencia por razones formales se fundamentará en el
artículo 54.4 en relación con el artículo 54.1, con denuncia del incumplimiento. La improcedencia por razones de fondo se apoyará en el artículo 55.4 en relación con el artículo 54.2 ET, por ausencia de hechos y causa, consideración que es igualmente predicable de cualesquiera decisiones extintivas no disciplinarias cuando no concurra la causa que, descrita en el artículo 49 ET, haya
sido invocada por el empresario. La ausencia de causa determina asimismo la improcedencia en supuestos de despidos objetivos.
(2) El presente formulario se refiere a la petición de reintegro de gastos médicos, no a indemnización por responsabilidad
patrimonial de la Administración; esta última pretensión ha pasado a ser competencia en todo caso de los órganos del orden contencioso-administrativo (Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa).
(3) Así: Consecuencia de fuertes dolores en la rodilla, el [día] acudí al médico de cabecera quien me remitió al servicio
de radiología; ya en su poder las radiografías, debidamente informadas, me comunicó que no se apreciaba alteración signifi-
IV I - 22 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
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Segunda.–[Se razonará sobre la violación, interpretación errónea o aplicación indebida de las normas
reguladoras de la prestación cuyo reconocimiento se pretende así como del derecho a su reconocimiento (1)].
Por todo ello,
SOLICITO que, por presentado este escrito [en unión de la documentación que al mismo se acompaña] se sirva admitirlo, tenga por interpuesta reclamación previa contra Resolución de [fecha], recaída en expediente [número], sobre [objeto] y, previos los trámites de rigor, dicte mueva resolución estimatoria por la
que, anulando y dejando sin efecto la impugnada, me reconozca la prestación de [clase y, en su caso, cuantía].
OTROSÍ DIGO que acompaño a este escrito los siguientes documentos, con el ruego de devolución
de los originales, compulsados que lo sean para su constancia en el expediente administrativo [enumeración
e identificación de los documentos].
Y, por ello, invocando en cuanto sea de menester el artículo 35, c), de la Ley 30/1992, de Procedimiento
Administrativo Común,
SOLICITO tenga por aportados los anteriores documentos y, previa su compulsa, disponga la devolución al interesado.
Lugar, fecha y firma.
J
Reclamación previa (Seguridad Social/Sanción) (FO000690)
A LA DIRECCIÓN PROVINCIAL DE [ENTIDAD GESTORA]
[NOMBRE], mayor de edad, con domicilio a efectos de notificaciones en [ubicación], titular del DNI
[número] y afiliado al Sistema de la Seguridad Social con el [número], ante la Dirección Provincial de [Entidad Gestora] comparezco y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:
Que el día [fecha] me ha sido notificada Resolución del [día], de esa Dirección Provincial, dictada en
expediente [número] por la que me es impuesta la sanción de [contenido] como autor responsable de una falta [leve/grave] en materia de [Seguridad Social/desempleo].
Que, por medio del presente escrito, dentro del plazo de los treinta días hábiles siguientes al de su notificación y forma, al amparo de los artículos 71 de la Ley de Procedimiento Laboral y 37.5 del RD 928/1998,
cativa. Ante la persistencia de fuertes molestias, el [día] acudí nuevamente al medico de cabecera, siendo enviado por éste al
servicio de traumatología. El facultativo especialista me prescribió un tratamiento de onda corta, debiendo permanecer en lista
de espera un mes. Ante tal situación y el empeoramiento que día a día experimentaba, acudí a los servicios del Dr. [nombre]
quien, tras efectuar un TAC, diagnosticó una fractura de menisco interno de rodilla derecha, cuyo único tratamiento era quirúrgico mediante artroscopia de carácter urgente. Puestos estos extremos en conocimiento del médico de cabecera y especialista
traumatólogo, ambos manifestaron su discrepancia con tal diagnóstico, insistiendo en el tratamiento de onda corta. El [día],
ante la imposibilidad de mover la pierna derecha y el agravamiento experimentado, fui intervenido de urgencia en el centro hospitalario [nombre]. Consecuencia de la hospitalización y operación, satisfice una factura por importe de [euros], cuyo reintegro
fue reclamado a esa Entidad Gestora mediante escrito de [fecha]. El error de diagnóstico es constatable, como quedó patentizado con los dictámenes periciales, copia compulsada de lo cuales obra en el expediente administrativo. La Resolución impugnada ha valorado erróneamente los hechos, llegando a un resultado igualmente inadecuado pues, aún considerando que el tratamiento prescrito por los servicios médicos de la Entidad Gestora no fueron los mas adecuados, la asistencia podría haberse
prestado adecuadamente en los centros hospitalarios dependientes de la misma cuando se hubiera evidenciado la ineficacia de
tal tratamiento.
(1) Continuando con el anterior ejemplo: La resolución impugnada infringe el artículo 1 del Real Decreto 63/1995, de
20 de enero, sobre ordenación de prestaciones sanitarias del sistema Nacional de Salud, en la medida que tiene cabida dentro
de las mismas, con la categoría de especializada, la quirúrgica (Anexo I, 3,1,a), correspondiendo al Servicio Nacional de Salud
su dispensación. El error de diagnóstico se equipara a la denegación de asistencia médica de suerte que, conforme al artículo
5.3 del precitado Real Decreto en relación con el artículo 102.3 del Decreto 2065/1974, de 30 de Mayo, TRLGSS, procede el reembolso de los gastos satisfechos por el beneficiario cuando la asistencia no prestada sea urgente, inmediata y vital.
Junio 2002
E-9
Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 23
Modelos y formularios
Evitación del proceso
Reglamento de Procedimiento para la imposición de sanciones por infracciones en el orden social, interpongo contra la misma RECLAMACIÓN ADMINISTRATIVA PREVIA con fundamento en las siguientes:
ALEGACIONES
Primera.–[Defectos de tramitación del expediente sancionador] [Se pondrán de manifiesto, en caso de
concurrencia, los defectos u omisiones en la tramitación del expediente administrativo cuando de los mismos
se derive su nulidad de pleno derecho o anulabilidad (1)]
Segunda.–[Error en la valoración de la prueba] [Se describirá el error constatable, proponiendo los hechos que, a la vista de las pruebas obrantes en el expediente, hayan de servir de base a la resolución (2)].
Tercera.–[Infracción de normas sustantivas] [Se identificarán aquellos preceptos y normas que hayan
sido infringidos, interpretados erróneamente o indebidamente aplicados (3)].
Por todo ello,
SOLICITO A LA DIRECCIÓN PROVINCIAL DE [ENTIDAD GESTORA] que, por presentado este
escrito, se sirva admitirlo, tenga por interpuesta reclamación previa al ejercicio de acciones contenciosas contra Resolución [número], de [fecha], dictada en expediente [número] y, previos los trámites de rigor, estimar
la misma en Resolución que anule y deje sin efecto la impugnada (4).
Lugar, fecha y firma.
(1) Así: El procedimiento administrativo sancionador se ha instruido con manifiesta infracción de sus normas reguladoras, siendo constatables las siguientes vulneraciones:
● Artículo 37.3 del RD 928/98, en cuanto el escrito de iniciación se omite una narración clara y concisa de los hechos imputados así como la identificación de la infracción presuntamente cometida y precepto vulnerado.
● Artículo 37.4 RD 928/98, en cuanto que el plazo de audiencia no ha sido observado, impidiendo con ello efectuar
alegaciones de descargo. Así es de apreciar en la medida en que el escrito de iniciación fue notificado en fecha
[día]; el escrito de alegaciones tuvo entrada el día [fecha], dentro del plazo de los quince días hábiles siguientes
al de notificación; sin embargo, tanto el Instructor como el órgano que resolvió el expediente entendieron que el
plazo debía computarse por días naturales, lo que motivo que la Resolución impugnada no tomase en consideración el escrito de descargo, tras declarar caducado el tramite de audiencia sin alegaciones y calificar las efectuadas como extemporáneas.
(2) Continuando con el mismo ejemplo: Se me imputa el hecho de haber rechazo oferta de empleo adecuada, en relación
con la efectuada por [empresario]. Sin embargo, no se ha tenido en consideración que, aún cuando mi formación y experiencia
profesionales determinaría la idoneidad para el desarrollo del cometido propio del puesto de trabajo ofertado, consistente en la
conducción de vehículos de motor para el transporte colectivo de pasajeros, en la actualidad carezco de la aptitud necesaria como
consecuencia de la retirada temporal del permiso de conducción por Resolución firme y definitiva de [fecha], de la Dirección Provincial de Tráfico de [sede], recaída en expediente [número]. Este extremo fue acreditado mediante aportación de certificación,
no tenida en cuenta como consecuencia del error en el cómputo del plazo para alegaciones en que se ha incurrido.
(3) Finalizando el ejemplo: La Resolución impugnada aplica indebidamente los artículos 30.2.1 y 46.1.2, párrafo segundo, de la Ley 8/1988, de Infracciones y Sanciones en el Orden Social. En efecto, el rechazo de oferta adecuada de empleo merece la calificación jurídica de infracción grave en materia de empleo sólo cuando la negativa del beneficiario de prestaciones
sea injustificada; esta circunstancia no es apreciable cuando ha quedado acreditada la incapacidad sobrevenida para la ejecución de la prestación laboral por carencia de los permisos administrativos necesarios. La inexistencia de infracción impide la
imposición de la sanción de [suspensión temporal/extinción] de la prestación contemplada en el artículo 46.1.2 en relación con
el artículo 1, ambos de la Ley 8/1988, LISOS.
(4) En su caso se referirá el contenido que se pretenda y, Así: la imposición de una sanción de distinta naturaleza o diferente entidad (suspensión de la prestación frente a extinción o la que resulte de otra calificación de la infracción y, por ello, acreedora de sanción de menor gravedad)
IV I - 24 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
J
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Petición de resolución con valor de reclamación previa (FO000691)
A LA DIRECCIÓN PROVINCIAL (1) DE [ENTIDAD GESTORA]
[NOMBRE], mayor de edad, con domicilio a efectos de notificaciones en [ubicación], titular del DNI
[número] y afiliado al Sistema de la Seguridad Social con el [número], ante [entidad gestora], como mejor
proceda, DIGO:
1º. Que en fecha [día] formulé solicitud de [prestación], que fue registrada con el [número].
2º. Que el artículo [número] de [norma] fija en [número de días] el plazo para dictar resolución en expedientes sobre tales prestaciones.
3º. Que ha transcurrido el referido plazo sin que la resolución haya sido dictada.
Por todo ello, invocando en cuanto sea de menester el artículo 71.3 de la Ley de Procedimiento Laboral,
SOLICITO de [Entidad Gestora] que, por presentado este escrito, se sirva admitirlo, dé al mismo el valor de reclamación previa y, previos los trámites de rigor, dicte resolución por la que se conceda la prestación
interesada de [identificación] en los términos que obran en la solicitud inicial.
Lugar, fecha y firma.
J
Reclamación previa interesando la anulación o disminución del recargo de
prestaciones (FO003327)
A LA DIRECCIÓN PROVINCIAL DEL INSTITUTO NACIONAL
DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN [SEDE]
[NOMBRE EMPRESARIO], mayor de edad, vecino de [localidad], con domicilio en [calle/plaza y número], titular del DNI [número] inscrito en el Sistema de la Seguridad Social con el [número] de patronal,
ante la Dirección Provincial del Instituto Nacional de la Seguridad Social en [sede] comparezco y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:
Que en fecha [día] me fue notificada Resolución [número], de [fecha], de esa Dirección Provincial, dictada en expediente [número], sobre recargo de prestaciones, acordando declarar la existencia de omisión de
medidas de seguridad e higiene en el trabajo en el accidente de trabajo sufrido por [trabajador] y se me impone un recargo del [tanto %] respecto las prestaciones de Seguridad Social con causa en tal accidente.
Que considero que dicha Resolución no es ajustada a Derecho, por medio del presente escrito interpongo contra la misma en tiempo y forma RECLAMACIÓN PREVIA A LA VIA CONTENCIOSA, debiendo dar traslado de la misma a don [trabajador].
Fundamento esta reclamación en las siguientes:
ALEGACIONES
Primera. [Se delimitarán las circunstancias bajo las que sobrevino el accidente de trabajo, poniendo especial énfasis en la observancia de las medidas de seguridad e higiene exigibles (2)].
(1) Ténganse en cuenta los traspasos de competencias a las Comunidades Autónomas en concretas prestaciones, como la
de asistencia sanitaria.
(2) A título de ejemplo: El accidente de trabajo sufrido por Don [trabajador] acaeció mientras éste realizaba trabajos de
reparación de la techumbre de un inmueble, provisto de todos los elementos subjetivos de protección, tales como casco, cinturón
de seguridad y puntos de fijación y enganche. Por debajo de la techumbre, con la finalidad de asegurar lo imprevisible, habían
sido colocadas redes de protección. Por causas desconocidas el trabajador accidentado se desplazo a una zona del tejado sobre el
que no se venía realizando trabajo alguno, acaso por la curiosidad que pudo inducir en dicho trabajador un muy aparatoso accidente de tráfico que se produjo en la calle [nombre], y que podía verse desde esa techumbre. Ya sin protección, el trabajador cayó
al vacío perdiendo la vida, mas sin que dicho fatal accidente guarde relación de causalidad con el trabajo que ejecutaba y zona en
la que debiera ejecutarlo.
Mayo 2004
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Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 25
Modelos y formularios
Evitación del proceso
Segunda. [Justificación de la improcedencia del recargo (1)]
Por todo ello,
SOLICITO que, por presentado este escrito, se sirva admitirlo, tenga por formulada en tiempo y forma reclamación previa contra Resolución [número], de [fecha], de esa Dirección Provincial, dictada en expediente [número] y, previos los trámites de rigor, con audiencia del trabajador accidentado, dicte nueva Resolución por la que, con expresa estimación de esta petición, revoque aquella por la que acuerda la imposición
del recargo de prestaciones de seguridad social derivadas del accidente de trabajo sufrido por Don [trabajador] [y, subsidiariamente, reduzca dicho recargo hasta el 30%].
Lugar, fecha y firma
J
Alegaciones de interesado con ocasión de reclamación previa. (FO003328)
A LA DIRECCIÓN PROVINCIAL DE [ENTIDAD GESTORA] EN [SEDE]
[NOMBRE], mayor de edad, vecino de [localidad], con domicilio a efecto de notificaciones en [calle/plaza y número], titular del DNI [número] y afiliado al Sistema de la Seguridad Social con el [número],
ante la Dirección Provincial de [Entidad Gestora] comparezco y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:
Que el día [fecha] me ha sido conferido traslado de la reclamación previa interpuesta por [reclamante]
contra Resolución [número], de [fecha], de esa Dirección Provincial, dictada en expediente [número], sobre
[materia] por la que [contenido del acuerdo], otorgándome el plazo de [días] para que alegue cuanto a mi derecho convenga en cuanto al mantenimiento o revocación de la resolución impugnada.
Que por medio del presente escrito, en plazo y forma, me opongo a la estimación de la reclamación
previa con fundamento en las siguientes:
ALEGACIONES
Primera.—[Reseña de los fundamentos fácticos que contradigan los contenidos en la reclamación previa (2)].
Segunda.—[Se combatirán los argumentos jurídicos de la reclamación previa, con defensa de la adecuación a Derecho de a Resolución impugnada].
Tercera. —[Inclusión de otras consideraciones que redunden en beneficio de la desestimación de la reclamación previa].
Por todo ello,
SOLICITO que, por presentado este escrito, se sirva admitirlo, tenga por efectuadas en tiempo y forma las anteriores alegaciones y, previos los trámites de rigor, dicte resolución por la que, con desestimación
de la reclamación previa formulada [reclamante], confirme el acto impugnado.
Lugar, fecha y firma
(1) A título de ejemplo: el recargo no tiene su fundamento en una eventual relación de casualidad entre omisión de medidas
de seguridad y accidente, sino en el hecho de no haber atendido el trabajador la orden de no desplazarse por zonas diferentes a aquellas en que el trabajo debía ser ejecutado, zonas que, indudablemente, carecían de elementos de protección objetiva porque quedaban al margen de la encomienda que esta empresa tenía contratada. No han sido infringidas, en consecuencia, las disposiciones en
materia de riesgos laborales ni resulta de aplicación lo dispuesto en el artículo 123 LGSS, lo que obliga a la revocación del recargo.
(2) Siguiendo con el ejemplo de la anterior reclamación previa: “Mi fallecido esposo Don [trabajador] realizaba efectivamente trabajos en la zona cubierta por medidas de prevención objetivas; sin embargo el material que debían utilizar había sido
depositado en zona carente de toda protección, debiendo desplazarse por toda techumbre, sin protección alguna, para trasladar
los materiales hasta el punto de trabajo, siendo el excesivo peso de los mismos el determinante de la pérdida de equilibrio y caida al vacio. Acude la parte reclamante a la excusa de un supuesto accidente de tráfico aparatoso, que efectivamente acaeció, pero
a las 15,18 horas, siendo así que mi marido se precipitó al vacó a las 15,05, como así ha puesto de manifiesto la manifestación de
testigos presenciales ante la Inspección de Trabajo. Es más, parece ser que el accidente de tráfico se produjo precisamente por la
distracción que en conductor produjo el cadáver de mi marido en el suelo.
IV I - 26 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
J
Modelos y formularios
Reclamación previa contra resolución sancionadora en materia de prestaciones
(FO003329)
A LA DIRECCIÓN PROVINCIAL DE [ENTIDAD GESTORA] EN [SEDE]
[NOMBRE], mayor de edad, vecino de [localidad], con domicilio en [calle/plaza y número], titular del
DNI [número] y afiliado al Sistema de la Seguridad Social con el [número], ante la Dirección Provincial de
[Entidad Gestora] comparezco y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:
Que el día [fecha] me ha sido notificada Resolución [número], de [fecha], de esa Dirección Provincial,
dictada en expediente [número], sobre imposición de sanción en materia de prestaciones por la que [contenido del acuerdo].
Que por medio del presente escrito interpongo contra la misma en tiempo y forma RECLAMACIÓN
PREVIA AL EJERCICIO DE ACCIONES JUDICIALES con fundamento en las siguientes:
ALEGACIONES
Primera.—[Se indicarán los hechos que han servido de base para la resolución que se impugna (1)].
Segunda.—[Se combatirán los hechos que sirven de base a la resolución (2)].
Tercera.—[Se fundamentará jurídicamente la inexistencia de tipificación (3)].
Carta.—La base reguladora mensual de la prestación asciende a [importe] euros.
Por todo ello,
SOLICITO que, por presentado este escrito, se sirva admitirlo, tenga por formulada en tiempo y forma reclamación previa contra Resolución [número], de [fecha], de esa Dirección Provincial, dictada en expediente [número] y, previos los trámites de rigor, dicte nueva Resolución por la que, con expresa estimación
de esta petición, anule y deje sin efecto la impugnada y me reponga en el derecho a continuar percibiendo la
prestación de [prestación] y hasta su extinción por causa legal, sobre una base reguladora mensual de [importe] euros.
Lugar, fecha y firma
(Continúa en la página IV I - 27)
(1) A título de ejemplo: Por Resolución la Dirección Provincial del INEM de [fecha], en expediente [número] se acuerda imponerme la sanción de extinción de la prestación no contributiva por desempleo y el reintegro de la cantidad de [importe] euros por
consideración de percepción indebida de las prestaciones percibidas durante el período [indicación]. La resolución reposa en la ocultación de rentas y el falseamiento de datos familiares para acceder a la prestación no contributiva.
(2) A título de ejemplo: Los hechos que sirven de fundamento fáctico a la resolución sancionadora no se corresponden
con la realidad; en efecto, soy mayor de 52 años, me encuentro inscrito como demandante de empleo, carezco de todo tipo de
rentas y bienes inmuebles, sin que sean de mi propiedad los indicados en la resolución combatida ni, por ello, percibir canon
arrendaticio alguno. Tampoco he falseado mi situación familiar en cuanto que tengo a mi cargo a un hijo que, aunque mayor de
edad, ha sido declarado minusválido por la entidad gestora competente, apreciando la misma la necesidad de tercera persona. Mi
hijo don [nombre], que carece de toda renta, ha sido diagnosticado de tetraplegia, según acredito con los siguientes documentos
que acompaño.
(3) Los hechos narrados no son susceptibles de encuadramiento en la conducta que tipifica el artículo 47 RDLegis 5/2000.
Mayo 2004
E - 17
Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 26/1
Evitación del proceso
Supuestos prácticos
D) SUPUESTOS PRÁCTICOS
J
Acta de conciliación en materia de despido
ENUNCIADO.
Un trabajador despedido interesa la celebración de acto de conciliación en materia de despido. Llegada la celebración del acto el empresario comparece, reconoce la improcedencia del despido y ofrece al trabajador una indemnización equivalente a 45 días de salario por año de servicio, según los parámetros de antigüedad y salario que el trabajador indicó en la solicitud, deduciendo de dicho importe una cantidad por el
concepto de incumplimiento de preaviso y otra por el de indemnización derivada de incumplimiento de pacto de permanencia; el trabajador no acepta el ofrecimiento, anunciando el empleador la interposición de reconvención en el acto del juicio.
SOLUCIÓN QUE SE PROPONE.
La posición del trabajador que deniega la avenencia es correcta por cuanto que la acción de despido
no es acumulable a ninguna otra, ni siquiera por vía de reconvención. La pretensión que ejerce el empleador viene referida al pago de cantidad, suscitándola con ocasión del intento de evitación del proceso en materia de despido.
De plantear reconvención en el acto del juicio, el Juez, de oficio, deberá repelerla.
DISPOSICIONES ESTUDIADAS.
— Art. 27.2 de la Ley de Procedimiento Laboral.
Mayo 2003
E - 13
Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 27
Supuestos prácticos
J
Evitación del proceso
Acta de conciliación en materia de cantidad
ENUNCIADO.
Un trabajador interesa la celebración de acto de conciliación en materia de cantidad, reclamando el
abono de los salarios correspondientes a diferentes meses del año. No comparecido el empleador al acto de
conciliación y concluido éste sin avenencia, la demanda se formula en reclamación de esos salarios y un importe por horas extraordinarias que son objeto de pormenorización. En el acto del juicio el empresario alega
defecto en el modo legal de proponer la demanda por falta de correlación entre lo solicitado en conciliación
y lo pretendido en juicio.
SOLUCIÓN QUE SE PROPONE.
La excepción debe ser estimada en principio. No es habitual acompañar al escrito de demanda copia
de la solicitud de celebración de acto de conciliación, sino certificación del acta, por lo que el Magistrado
no siempre puede comprobar la adecuación entre intento de evitación del proceso y demanda. Sin embargo,
toda pretensión debe venir precedida del previo intento de evitación del proceso –salvo excepción legal–, de
suerte que la congruencia entre el intento de solución y extrajudicial y demanda debe ser absoluta y en la
medida en que en ésta no pueden aducirse hechos nuevos. Así, si el Magistrado pudo comprobar la disociación, debió de requerir de subsanación al demandante. De adverarse en el acto del juicio, a través de excepción, siempre que el trabajador hubiera podido incluir aquellos hechos en la solicitud de conciliación,
deberá impedir que se entre en el debate la reclamación de tales horas extraordinarias y en la medida en que
el trabajador demandante pudo acudir al intento de evitación del proceso, plantear nueva demanda e interesar en su caso la acumulación.
DISPOSICIONES ESTUDIADAS.
— Arts. 80.1,c) y 85.1 LPL.
IV I - 28 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
J
Supuestos prácticos
Acta de conciliación para reconocimiento de improcedencia de despido verbal
ENUNCIADO.
Un trabajador formula solicitud de celebración de acto de conciliación a fin de que el empresario reconozca la improcedencia del despido verbal. Llegado el acto de conciliación el empresario comparece, oponiéndose a la pretensión; alega a tal fin que es el titular del derecho de opción entre readmisión o abono de
indemnización y que, comunicado el despido, se procedió a depositar en el Juzgado de lo Social y a disposición del trabajador, en el plazo de las cuarenta y ocho horas siguientes, la indemnización legal, calculada según los parámetros de antigüedad y salario ofrecidos por el propio trabajador; en ese momento aporta, para
su unión, copia del resguardo de ingreso y burofax por el que comunicaba al trabajador tales circunstancias.
El trabajador no acepta el ofrecimiento. La posterior demanda contiene una pretensión de declaración de nulidad por mobbing, aduciendo acoso laboral, y condena al pago de indemnización adicional por daños y perjuicios.
SOLUCIÓN QUE SE PROPONE.
Son dos las cuestiones:
1. Relativa a las manifestaciones del empleador. De acreditarse estos hechos en el acto del juicio, no
existirá condena al abono de salarios de tramitación y en cuanto que el empleador es el titular del derecho
de opción y ha efectuado el depósito de la indemnización en tiempo y forma ante un despido claramente improcedente como consecuencia de la comunicación verbal. Con todo, en el acto del juicio la improcedencia,
previamente reconocida, no podrá ser discutida, de suerte que el debate deberá limitarse al análisis de la
adecuación a derecho de la indemnización. De ser ésta superior a la cantidad consignada, procederá la condena al pago de salarios de tramitación.
2. Los hechos relativos a la pretensión de nulidad no deberán ser tenidos en cuenta por cuanto que no
fueron incluidos en la solicitud de conciliación, donde sólo se pretendió el reconocimiento de improcedencia por despido verbal. Con todo, deberá analizarse si la pretensión de nulidad es debida a un propósito de
obtener indebidamente salarios de tramitación en orden a la calificación de la demanda como temeraria.
DISPOSICIONES ESTUDIADAS.
— Arts. 55, 56 y 57 ET y 80.1,c) y 85 LPL.
Mayo 2003
E - 13
Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 29
Supuestos prácticos
J
Evitación del proceso
Excepción de caducidad de la acción
ENUNCIADO.
Un trabajador plantea demanda de despido el día 21 hábil, contado desde la notificación del mismo, sin
haber intentado previamente la celebración de acto de conciliación. Al siguiente día solicita la celebración de
acto de conciliación, aportando al Juzgado la solicitud y el acta al ser requerido de subsanación por el Juzgado. En el acto del juicio el empleador invoca la excepción de caducidad de la acción. El acto del juicio se
celebró una vez realizado el acto de conciliación, que concluyó por intentado sin efecto.
SOLUCIÓN QUE SE PROPONE.
La excepción no deberá ser admitida. La demanda puede presentarse hasta las 15 horas del día siguiente al de finalización del plazo, por lo que debe entenderse dentro de plazo. La omisión del intento de
celebración de acto de conciliación es subsanable.
DISPOSICIONES ESTUDIADAS.
— Arts. 59 ET, 81.2 LPL y 135 LEC.
IV I - 30 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
J
Supuestos prácticos
Excepción por falta de conciliación previa
ENUNCIADO.
El INSS dicta resolución acordando el recargo de prestaciones por omisión de medidas de seguridad e
higiene en el trabajo, fijando un incremento del 30%. Contra dicha resolución interponen reclamación previa tanto el empleador, que pretende la anulación del recargo, como el trabajador, que interesa su elevación
al 50%. Denegadas ambas, son interpuestas las oportunas demandas, luego acumuladas a instancias del
INSS. En el acto del juicio el empleador, en relación con el trabajador, excepcionó la falta de conciliación
previa.
SOLUCIÓN QUE SE PROPONE.
La excepción no puede merecer favorable acogida. En todo caso sería un defecto subsanable que podría dar lugar a la declaración de anulación de actuaciones a fin retrotraerlas al momento en que hubo de
ser requerido el trabajador. Pero es lo cierto que la demanda del trabajador debe dirigirse contra el empleador por una situación litisconsorcial, aun cuando se impugne una resolución del INSS; mas, sin embargo, están excluidos de intento de conciliación las demandas dirigidas contra la Seguridad Social y otra persona, porque la impugnación de la resolución del INSS está sujeta a reclamación previa.
DISPOSICIONES ESTUDIADAS.
— Art. 64.2,a) LPL.
Noviembre 2005
E - 23
Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 31
Supuestos prácticos
J
Evitación del proceso
Reclamación previa. Necesaria invocación de posibles hechos excluyentes.
Excepción de prescripción
ENUNCIADO.
Un trabajador que presta servicios para la Administración pública presenta reclamación previa pretendiendo el reconocimiento de un determinado complemento salarial con efectos a una determinada fecha pretérita y al tiempo interesa el abono de las diferencias salariales.
La Administración empleadora desestimó expresamente la reclamación previa, arguyendo sobre los supuestos de hecho y de derecho que determinaban la denegación del complemento salarial.
Interpuesta demanda y convocadas las partes a juicio, el Letrado que defendía los intereses de la Administración empleadora, con ocasión de la contestación a la demanda, propuso la excepción de prescripción.
La defensa del trabajador negó que la misma fuera invocable por cuanto que nada de ello se había manifestado en la resolución de la reclamación previa.
SOLUCIÓN QUE SE PROPONE.
Tal como opone el trabajador, la excepción afecta a hechos excluyentes que debieron ser incluidos en
la resolución a de la reclamación previa, de suerte que no cabe alegar en juicio cuanto en aquella se omitió. No entenderlo así comportaría un quebranto de la congruencia pues su introducción por primera vez en
el acto del juicio es sorpresiva, irrogando indefensión. En suma, la Administración sólo podrá alegar dicha
excepción cuando haya sido incluida en la resolución a aquella reclamación previa.
DISPOSICIONES ESTUDIADAS.
— Art. 24 CE, art. 71.2 LPL y Sentencia TS ud de 2 de marzo de 2005.
IV I - 32 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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Evitación del proceso
J
Supuestos prácticos
Reintegro de complemento de incapacidad temporal precedida de declaración de
incapacidad permanente absoluta
ENUNCIADO
Un trabajador en situación de incapacidad temporal percibe de la empresa, mientras esta dura, un complemento hasta el 100% del salario ordinario. Declarado en situación de incapacidad permanente absoluta
con efectos retroactivos, la empresa demanda del trabajador el reintegro del complemento por la cantidad
equivalente a la satisfecha desde que se producen los efectos económicos de la situación de incapacidad permanente absoluta.
SOLUCIÓN QUE SE PROPONE
La demanda empresarial debe merecer favorable acogida siempre que la pensión de incapacidad permanente sea igual o superior al 100% del salario garantizado a través del complemento. En otro caso procederá efectuar un reajuste y hasta la fecha de la resolución que declara la incapacidad permanente pues
esta la que determinará la extinción del contrato de trabajo.
DISPOSICIONES APLICADAS
— En función de las previsiones contenidas en los respectivos convenios colectivos.
— STS 24 de octubre de 2005, recurso 2173/2004.
Noviembre 2006
E - 27
Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral - IV I - 33
Supuestos prácticos
J
Evitación del proceso
Evitación del proceso. Conciliación y reclamación previa. Supuestos de
suspensión del plazo de caducidad cuando, debiendo haberse acudido a la vía
administrativa, el trabajador solicita la celebración de acto de conciliación.
ENUNCIADO
Un trabajador que presta servicios en un Ayuntamiento es despedido, sin que en la comunicación se indique la posibilidad de interponer reclamación previa a la demanda. La solicitud de conciliación es notificada al Ayuntamiento mediante citación al efecto. Tras la celebración del acto de conciliación el trabajador formuló demanda sobre despido. En el juicio es alegada la excepción de caducidad por falta de agotamiento de
la vía administrativa previa y consiguiente no suspensión del plazo para accionar.
SOLUCIÓN QUE SE PROPONE
La excepción debe ser desestimada. Es cierto que el trabajador debió acudir a la reclamación previa,
pero excepcionalmente el requisito no es exigible, teniendo virtualidad interruptiva del plazo de prescripción
la solicitud de celebración de acto de conciliación. Así acaece cuando no se indica al trabajador la posibilidad de acudir a esa vía administrativa, la constancia de la voluntad impugnatoria y la Administración tiene conocimiento de la pretensión con anterioridad a la interposición de la demanda. En estos supuestos se
ha cumplido la finalidad u objetivo esencial de la reclamación previa, que no es otro que la puesta en conocimiento de la Administración del contenido y fundamento de la pretensión, dándole la oportunidad de resolver el litigio con evitación de la vía judicial
DISPOSICIONES APLICADAS
— Arts. 59.3 ET y 63 a 70 LPL. STC 12/2003, de 28 de enero, y STS ud de 6 de octubre de 2005
IV I - 34 - Formularios y Supuestos Prácticos de Laboral
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