UNIVERSIDAD VERACRUZANA Facultad de Contaduría y Administración Marco Jurídico Laboral y Fiscal de la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de la Empresa TESINA para obtener el Título de: Licenciado en Contaduría Presenta: Liliana Ivonne Pérez Vásquez Asesor: M.I. y C.P.C. Sergio Pérez Ortega Xalapa-Enríquez, Veracruz Febrero 2010. ÍNDICE RESUMEN……………………………………………………………………………. Pág. 1 INTRODUCCIÓN………………………………………………………………......... 2 CAPÍTULO I. GENERALIDADES…………………………………………………. 7 1.1. ANTECEDENTES…………………………………………………………. 8 1.2. QUINTA COMISIÓN NACIONAL PARA LA PTU DE LAS EMPRESAS……………………………………………………………….. 10 1.3. LA PARTICIPACIÓN DE UTILIDADES ES DIFERENTE A SALARIO…………………………………………………………………… 13 CAPÍTULO II. MARCO JURÍDICO LABORAL......……………………………… 15 2.1. FUNDAMENTO LEGAL DE LA PTU…………………………………… 16 2.2. LEY FEDERAL DE TRABAJO…………………………………………… 2.2.1. Empresas exentas de repartir utilidades a sus trabajadores 2.2.2. Empresas obligadas a repartir utilidades a sus trabajadores…………………………………………………….. 2.2.3. Trabajadores con derecho a participar en las utilidades……………………………………………………….. 2.2.4. Normas para la participación en las utilidades (artículo 127)……………………………………………………………… 2.2.5. Concepto de salario…………………………………………… 2.2.6. Plazos establecidos para el pago de utilidades………………......................................................... 2.2.7. Plazos legales para efectos de participación de utilidades.. 2.2.8. Protección a las cantidades recibidas por concepto de utilidades………………………………………………………… 2.2.9. Plazos para el cobro de las utilidades………………………. 2.2.10. Descuentos permitidos a las utilidades……………………… 17 17 2.3. COMISIÓN MIXTA DE PARTICIPACIÓN DE UTILIDADES………… 2.3.1. Integración y Funciones de la Comisión Mixta……………… 2.3.2. Obligaciones de la Comisión Mixta………………………… 2.3.3. Información que se debe proporcionar a la Comisión Mixta…………………………………………………………… 2.3.4. Bases para calcular la participación de los trabajadores…………………………………………………… 2.3.5. Procedimiento para formular el proyecto de reparto de utilidades………………………………………………………… 2.3.6. Objeción a la declaración anual……………………………… 29 29 31 19 20 22 24 24 25 26 27 28 31 32 34 37 I 2.3.7. 2.3.8. 2.3.9. 2.3.10. 2.3.11. 2.3.12. 2.3.13. 2.3.14. 2.3.15. 2.3.16. 2.3.17. 2.3.18. 2.3.19. 2.3.20. 2.3.21. 2.3.22. Naturaleza del escrito de objeciones………………………… Entrega de la copia de la declaración………………………. Requisitos de tiempo y forma para la presentación……… Datos de identificación………………………………………… Documentos que deben presentarse………………………… Autoridad ante la que se presentan las objeciones………… Administración del escrito de objeciones…………………… Revisión fiscal………………………………………………… Modelo del escrito para formular objeciones……………… Resoluciones emitidas por las autoridades fiscales resoluciones derivadas del escrito de objeciones………… Efecto de incumplimiento en el pago de utilidades a los trabajadores…………………………………………………… Competencia y funciones de las autoridades fiscales, laborales y del comité nacional mixto de protección al salario para conocer de la participación de utilidades a las autoridades fiscales…………………………………………… Inspección Federal y Local del Trabajo……………………… Intervención en participación de utilidades………………… Junta Federal y Local de Conciliación y Arbitraje………… Comité Nacional Mixto de Protección al Salario…………… CAPÍTULO III. MARCO JURIDICO FISCAL…………………………………….. 3.1. RENTA GRAVABLE BASE PARA LA PARTICIPACIÓN DE LOS TRABAJADORES EN LAS UTILIDADES DE LAS EMPRESAS…… 3.1.1. Fundamento constitucional…………………………………… 3.1.2. Normas para el reparto de la PTU…………………………… 3.1.3. Fundamento legal……………………………………………… 3.1.4. Base de reparto………………………………………………… 3.2. BASE DE REPARTO PARA PERSONAS MORALES RÉGIMEN GENERAL………………………………………………………………… 3.2.1. Ley del ISR, artículo 16……………………………………… 3.2.2. Ley del ISR, artículo 10……………………………………… 3.2.3. Amparo contra la determinación de la base para el reparto. 3.2.4. Utilidad Fiscal y Resultado Fiscal…………………………… 3.2.5. Disminución de la PTU en pagos provisionales del ejercicio………………………………………………………….. 3.2.6. Estímulo fiscal………………………………………………… 3.2.7. Cálculo del coeficiente de utilidad: ¿Debe considerar la utilidad fiscal antes o después de disminuir la PTU?..................................................................................... 3.2.8. Monto de PTU excede a la utilidad fiscal para pago provisional de ISR……………………………………………… 3.2.9. Procedimiento en cálculo del ISR en pagos provisionales…… 3.2.10. Caso práctico de Personas morales que tributan en Régimen General……………………………………………… 3.3. BASE DE REPARTO PARA PERSONAS MORALES RÉGIMEN SIMPLIFICADO…………………………………………………………… 39 39 40 41 43 43 44 44 45 47 48 49 50 51 52 52 54 55 55 56 57 57 59 59 64 65 70 73 74 75 77 78 79 83 II 3.3.1. 3.3.2. 3.3.3. 3.3.4. 3.3.5. Obligaciones propias de la Persona Moral………………… Cálculo de pagos provisionales mensuales………………… Cálculo del ISR del ejercicio………………………………… Determinación de la PTU……………………………………… Determinación de la PTU para personas morales del sector agropecuario…………………………………………… 84 84 85 86 87 3.4. BASE DE REPARTO PARA PERSONAS FÍSICAS………………....... 3.4.1. Régimen general de las personas físicas y Régimen intermedio……………………………………………………… 3.4.1.1. Artículo 127, cálculo del pago provisional……… 3.4.1.2. Cálculo del ISR del ejercicio……………………… 3.4.1.3. Determinación de la PTU………………………… 3.4.1.4. PTU en ingresos por actividad empresarial y profesional………………………………………… 3.4.2. Régimen de Pequeños Contribuyentes……………………… 3.4.3. Ingresos por arrendamiento………………………………… 89 3.5. RETENCIÓN DE ISR POR PAGO DE PTU………………………………. 3.5.1. Procedimiento de ley………………………………………… 3.5.2. Procedimiento de Reglamento de LISR…………………… 97 97 100 3.6. EFECTO DE LA PTU EN LA CUFIN…………………………………… 3.6.1. Determinación de la Utilidad Fiscal Neta (UFIN)…………… 3.6.2. Dudas frecuentes……………………………………………… 101 102 103 89 89 90 91 91 93 96 CONCLUSIÓN…………………………………………………………………… 106 FUENTES DE INFORMACIÓN……………………………………………………. 109 III RESUMEN El presente Trabajo Recepcional pretende reunir, analizar, estudiar y aplicar las diversas normas jurídicas laborales y fiscales que se encuentran vigentes para el ejercicio 2010, en torno a la Participación en las Utilidades de los Trabajadores que una empresa o patrón está obligado a distribuir entre sus empleados. La justificación para desarrollar este tema, es la de tener un documento que sirva como guía o manual para todas las personas que de una u otra manera participan en la determinación de la PTU, llámense patrones, trabajadores, administradores, abogados o, sobre todo, contadores, a los que especialmente va enfocado este esfuerzo realizado. Para lo anterior, se analiza la normatividad referente a los derechos de los trabajadores y a las obligaciones de los patrones, el papel que juegan las autoridades laborales y hacendarias en la mecánica, procedimientos y requisitos aplicables a la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, sean personas físicas o personas morales. También se incluyen y analizan principios y criterios interpretativos emitidos por las autoridades en la materia laboral, así como Tesis y Sentencias dictadas por la Suprema Corte de Justicia de la Nación en las que se pronuncia positivamente por los Amparos interpuestos por las empresas en cuanto la forma de determinar la base gravable sobre la cual se ha de aplicar el porcentaje del 10% para, de esta forma, obtener la PTU a distribuir entre los trabajadores. La parte medular de este trabajo es, con fundamento jurídico, laboral y fiscal, puntualizar los requisitos y describir la forma o procedimiento que los patrones, autoridades y trabajadores se habrán de someter para que, finalmente, parte de las utilidades de las empresas lleguen al bolsillo de los trabajadores previa retención de ISR. INTRODUCCIÓN 2 INTRODUCCIÓN El derecho a la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas es, además de un importante instrumento para contribuir a la redistribución de la riqueza y a la justicia social, un mecanismo que estimula la productividad, toda vez que ésta es concebida como una retribución al esfuerzo productivo de los asalariados. De lo anterior, se desprende el objetivo general del presente trabajo: el que por una parte, llámense patrones, tienen la obligación de hacer partícipe a sus trabajadores en las utilidades que obtengan como tales, respetando y aplicando adecuadamente el contenido las normas laborales y fiscales; y por la otra, llámense trabajadores, el derecho de disfrutar parte de las mencionadas utilidades, haciendo uso de los mecanismos que le favorecen y que se encuentran señalados en las leyes de la materia. Como objetivo específico, puedo establecer el de la correcta determinación de la Participación de los Trabajadores en las Utilidades, analizando el procedimiento establecido en la Ley Federal del Trabajo y en la Ley del Impuesto sobre la Renta para llegar a la base gravable, sobre la que se aplicará el porcentaje de las utilidades a distribuir entre la clase trabajadora que integra a la empresa. Para alcanzar tales objetivos, el presente trabajo aborda los aspectos jurídicos laborales y fiscales vigentes para el ejercicio 2010, que se desprenden de los diversos ordenamientos en la materia, señalando los principios y criterios interpretativos de las normas que regulan esta prestación laboral, aportando definiciones y ejemplos descriptivos que faciliten su comprensión, así como el señalamiento de las instancias a las que pueden recurrir para recibir asesoría técnica y realizar las gestiones correspondientes. Siempre que se habla de temas laborales entramos a la disyuntiva de ¿justicia o injusticia?, pero todo originado por el punto de vista de quien lo vea, es decir, para 3 los empleados el reparto de utilidades es una retribución justa por un largo año lleno de esfuerzo en que se sacrifica, incluso, tiempo de convivencia con las familias, con el único objetivo de ser productivos y lograr que las personas que les pagan obtengan un resultado positivo en su patrimonio y vean redituable el tenerlos ocupando una plaza, laboralmente hablando. Para los patrones, este reparto de utilidades será considerado como una carga legal adicional a las que ya tienen, que además de poner en riesgo su dinero para poder generar recursos económicos en un país que presenta cierta inestabilidad y, que al hacer esto, generan empleos que dan de comer a miles de familias mexicanas que ya han recibido un pago por su trabajo, tienen que repartirles un porcentaje de su utilidad. La participación de los trabajadores en las utilidades es un derecho otorgado a los trabajadores desde nuestra Constitución, específicamente en el artículo 123, apartado A, fracción IX, que establece que todos los trabajadores tienen derecho a la participación de las utilidades de las empresas aplicando el porcentaje que dicte la Comisión Nacional sobre la renta gravable de conformidad con las disposiciones de la Ley del Impuestos sobre la Renta (LISR), dando el derecho a los trabajadores de poder formular objeciones ante el Servicio de Administración Tributaria (SAT), para que este organismo revise que la base gravable sobre la que se aplica el porcentaje sea el correcto, de acuerdo con las disposiciones fiscales. De la lectura de los artículos 123, apartado A, fracción IX de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM), 117 de la Ley Federal del Trabajo (LFT) y de la última Resolución Quinta de la Comisión Nacional para la Participación de la Trabajadores en las Utilidades de las Empresas (PTU), nace el derecho de los trabajadores a participar en un 10% de las utilidades obtenidas por las empresas en las cuales prestan sus servidos personales subordinados. En un principio todas las personas que tienen personal subordinado se encuentran obligadas a hacer participes a sus trabajadores de las utilidades generadas 4 durante el ejercicio de que se trate, pues se entiende por "empresa" a la unidad económica de producción o distribución de bienes o servicios. No obstante lo anterior, el objetivo de este trabajo es analizar la determinación del importe a distribuir entre los trabajadores así como el cálculo del Impuesto sobre la Renta (en adelante ISR) a retener a las personas que perciben estos ingresos. Para ello, el presente trabajo se estructura en tres capítulos: en el primer capítulo se mencionan los antecedentes de la participación de las utilidades a los trabajadores, como fue la creación de Comisiones por parte del gobierno federal, quienes se encargaron de analizar este fenómeno laboral en distintos países de Sudamérica donde ya se aplicaba este concepto de distribución de utilidades para culminar en el establecimiento en el país de la Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades. A la fecha, dicha Comisión se ha reunido en cinco ocasiones para analizar la situación económica-laboral del país y de los trabajadores, y en base a ello dictaminar el porcentaje de distribución de utilidades a los trabajadores, el que se ha mantenido en un 10% a lo largo de varios años. En el segundo capítulo, se estudia el fundamento legal de la PTU, analizando para ello las leyes jurídicas y laborales vigentes al año 2010, como son la Constitución Política de los Estados Unidos mexicanos, la Ley Federal de Trabajo, la Resolución de la Quinta Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades y la Resolución de la Secretaría de Trabajo y Previsión Social, leyes que en su conjunto pormenorizan la mecánica de calcular y distribuir las utilidades a los trabajadores, así como señalar la obligación de los patrones de hacer partícipes a sus empleados en las utilidades que ellos obtengan a lo largo de un ejercicio fiscal. Además, se puntualiza el concepto de salario, los plazos para el pago y el cobro de utilidades, tanto del patrón como del trabajador respectivamente; la integración, establecimiento, función y obligaciones de la Comisión Mixta 5 Por último, el capítulo tercero hace referencia al Marco Fiscal que envuelve la determinación de la renta gravable base para el cálculo de la PTU, haciendo hincapié al procedimiento estipulado en los artículos 10 y 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta en cuanto al cálculo de la utilidad fiscal sobre la que se determinará el monto de la PTU a distribuir; el efecto de la PTU en las cantidades a enterar de ISR en pagos provisionales, en la declaración anual y en la Cuenta de Utilidad Fiscal Neta que las personas morales están obligadas a llevar en su contabilidad. Igualmente, se comenta su impacto al momento de determinar el Coeficiente de Utilidad y, para finalizar, definir los procedimientos que deben seguir las personas físicas y morales para llegar a la base de reparto en los diferentes regímenes en los que se les permite tributar, como son: régimen general, régimen simplificado, servicios profesionales, régimen de pequeños contribuyentes y el régimen de arrendamiento, sin dejar de mencionar las opciones que señala la Ley de ISR para calcular la retención de dicho impuesto a los trabajadores que participan en la distribución de utilidades. 6 CAPÍTULO I: GENERALIDADES 7 1.1. ANTECEDENTES. La Oficina Internacional del Trabajo define la participación de utilidades como “el sistema de remuneración por el que el empleador da participación al conjunto de sus trabajadores en los beneficios netos de la empresa, además de pagarles el salario normal”. Para Bremauntz –Nueva Ley Federal de Trabajo, Tematizada y Sistematizada, año 2009la participación en las utilidades “es el sistema de remuneración contractual o legal mediante el cual el trabajador recibe un porcentaje de los beneficios líquidos del empresario, sin participar en las pérdidas y cuyo monto viene a ser una adición a sus prestaciones (salario real), que aumentan la retribución a la fuerza de su trabajo, disminuyendo la plusvalía que recibe el capitalista”. Finalmente, Eugenio Pérez Botija –Nueva Ley Federal de Trabajo, Tematizada y Sistematizada, año 2009- dice que es “una forma especial de remuneración que entraña una actitud político-social, tendiente a resolver la lucha entre el capital y el trabajo, asociando al trabajador a la empresa, buscando su adhesión, su entusiasta cooperación y más estricta fidelidad, sirviendo de incentivo al tránsito del contrato de trabajo al contrato de sociedad”. Como corolario a las definiciones señaladas, en una definición del autor Baltazar Cavazoz Flores –Nueva Ley Federal de Trabajo, Tematizada y Sistematizada, año 2009- bien pudiera plantear el siguiente concepto sobre la participación de utilidades, de la cual de manera personal soy solidario: “Es la prestación voluntaria u obligatoria que en adición al salario, corresponde al trabajador independientemente de que se encuentre asociado a la empresa, de las utilidades finales que ésta perciba”. En cuanto a los requisitos sustanciales de la participación, en primer lugar, constituye una prestación adicional del salario, un verdadero complemento que tiende a elevar el nivel de vida del obrero. Congruente con lo expresado, es necesario tener en consideración, que para que pueda existir la participación en las utilidades es indispensable que existan “utilidades”, es decir, la participación será siempre proporcional al resultado económico de la empresa. 8 Lo anterior no quiere decir, desde luego, que en caso de pérdidas, tengan que sufrir los trabajadores proporcionalmente las mismas. Comúnmente se ha pensado que es criterio general patronal el que si los trabajadores tienen derecho a utilidades, equitativamente, tendrían que estar sujetos a las pérdidas de las empresas. En la actualidad, ninguna organización patronal seria estima tal eventualidad, pues resulta evidente que el trabajador normalmente, carece de patrimonio propio que le permita afrontar las pérdidas de la negociación en que labora, ya que sólo cuenta con su trabajo como medio de subsistencia y no puede prescindir de su salario por ser éste vital tanto para él como para su familia. Ante la perspectiva de que el sistema de la participación de utilidades fuera reglamentado en nuestro país y tomando en consideración que se dio oportunidad tanto al sector obrero como al patronal para que presentaran sus puntos de vista, estudios o investigaciones con objeto de que se pudiera fijar adecuadamente el porcentaje a repartir y el procedimiento operante, la Confederación Patronal de la República Mexicana, con apoyo de los sectores oficial y obrero, designó en 1962 una Comisión integrada por el Contador Salvador González Berazueta, el Licenciado Raúl Alvarado Pier y el Doctor Baltasar Cavazos Flores, para que recorriera diversos países de América del Sur y recabara opiniones, proyectos y antecedentes relativos al reparto de beneficios. Dicha Comisión visitó Colombia, Cuba, Ecuador, Perú, Chile, Argentina, Brasil y Venezuela, en donde se logró entrevistar a las principales representaciones obreras y patronales, al sector oficial y a los más distinguidos tratadistas laborales. Finalmente, el 14 de octubre de 1974 se publicó en el Diario Oficial de la Federación la Primera Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas, donde se decretó una nueva resolución sobre reparto de utilidades por cuyo medio se establecía la obligación de pagar a los trabajadores un 8% de las utilidades de las empresas, en lugar de 20% que se había fijado con anterioridad. Sin embargo, este 8% era antes de impuestos, antes de cualquier interés que se pagara al capital, lo mismo que antes de cualquier inversión. 9 1.2. QUINTA COMISIÓN NACIONAL PARA LA PTU DE LAS EMPRESAS. Publicada en el D.O.F. DEL 3 DE FEBRERO DE 2009, RESULTANDO: Como la participación de las utilidades obligatoria difiere al concepto de salario, no es posible que se negocie al discutirse los contratos de trabajo. Su aplicación no podrá variar de empresa a empresa sino su fijación quedará sujeta a estudios e investigaciones que para tal efecto lleve a cabo la Comisión Nacional; por ello, el 3 de febrero de 2009 salió publicada en el Diario Oficial de la Federación, la última Resolución del H. Consejo de Representantes de la Quinta Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas para los próximos años, la que se resuelve al tenor de lo siguiente: Primero.- La fracción IX, del apartado A, del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, establece el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades que se generen en las empresas en las que presten sus servicios, tomando como base la renta gravable, de conformidad con las disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta. Segundo.- Los artículos 123 Constitucional, 117 y 575 de la Ley Federal del Trabajo, señalan que los trabajadores participarán en las utilidades de las empresas, de conformidad con el porcentaje que determine la Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas. Tercero.- El inciso c), de la fracción IX, del apartado A, del artículo 123 Constitucional, así como los artículos 119, 575, 587, 588 y 589 de la Ley Federal del Trabajo, contemplan que la misma Comisión podrá revisar el porcentaje fijado por convocatoria expedida por el Secretario del Trabajo y Previsión Social, cuando existan estudios e investigaciones que lo justifiquen, o bien, a solicitud de los sindicatos, federaciones o confederaciones de trabajadores o de los patrones, la cual no podrá ser presentada sino después de transcurridos diez años de la fecha en que hubiese sido desechada o resuelta la anterior solicitud. 10 Cuarto.- El 11 de febrero de 2008, con fundamento en lo dispuesto en el inciso c) de la fracción IX, del apartado A, del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, y en los artículos 117, 119, 575, 587, fracción II, incisos a), b), c) y d) y demás relativos y aplicables de la Ley Federal del Trabajo, el Congreso del Trabajo solicitó la revisión del porcentaje en que participan los trabajadores en las utilidades de las empresas y, previa verificación de los requisitos exigidos por la Ley Federal del Trabajo, la Secretaría del Trabajo y Previsión Social convocó a los trabajadores y a los patrones para la elección de sus representantes. CONSIDERANDO: PRIMERO.- Que la Quinta Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas es competente para fijar y revisar el porcentaje de utilidades que deba repartirse entre los trabajadores, con fundamento en los incisos a) y c), de la fracción IX, del apartado A, del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, y los artículos 117, 119, 575, 587, 588 y 589 de la Ley Federal del Trabajo. SEGUNDO.- Que en estricto apego a lo establecido en la fracción IX, del apartado A, del artículo 123 Constitucional, así como en los artículos 118 y 584 de la Ley Federal del Trabajo, la Dirección Técnica de la Quinta Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas, realizó los estudios y las investigaciones pertinentes respecto al estado de la economía nacional, a la necesidad de industrialización del país, a la reinversión de capitales y al interés razonable que debe percibir el capital invertido; mismos que fueron puntualmente hechos del conocimiento del Consejo de Representantes y tomados en cuenta para la determinación del porcentaje en el que los trabajadores accederán a las utilidades de las empresas. TERCERO……… CUARTO……….. 11 SE RESULVE: PRIMERO.- La participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, será del diez por ciento aplicable sobre la renta gravable, de conformidad con las disposiciones de la Ley del Impuesto Sobre la Renta. SEGUNDO.- A fin de dar cumplimiento a lo señalado en la fracción VI del artículo 586 de la Ley Federal del Trabajo, túrnese la presente Resolución al Presidente de la Quinta Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas, para efectos de su publicación en el Diario Oficial de la Federación. ARTICULOS TRANSITORIOS PRIMERO.- La presente Resolución entrará en vigor en toda la República el día siguiente de su publicación en el Diario Oficial de la Federación. SEGUNDO.- Se abroga la Resolución de la Cuarta Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas, del 10 de diciembre de 1996, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 17 y 26 de diciembre de 1996. El ejercicio de los derechos y procedimientos derivados de esa Resolución y generados durante su vigencia se deducirán, tramitarán y resolverán, conforme a lo establecido en la misma. TERCERO.- Todos los sujetos obligados a participar utilidades que concluyan su ejercicio con posterioridad a la fecha en que entre en vigor esta Resolución, deberán proceder a hacer el cálculo del monto de la participación de utilidades a los trabajadores en la siguiente forma: 1o. Calcularán el monto de la participación anual de utilidades a los trabajadores en los términos de la Resolución publicada el 17 y 26 de diciembre de 1996, lo dividirán entre 365 y el resultado se multiplicará por el número de días que abarca su ejercicio hasta el último día de vigencia de la Resolución citada. 12 2o. Calcularán el monto de la participación anual de utilidades a los trabajadores conforme a las disposiciones de la presente Resolución; lo dividirán entre 365 y el resultado se multiplicará por el número de días comprendidos desde la fecha en que entre en vigor esta Resolución y la fecha de cierre del ejercicio. 3o. La suma de los resultados obtenidos conforme a los párrafos que anteceden será la cantidad que participarán a los trabajadores.” 1.3. LA PARTICIPACIÓN DE UTILIDADES ES DIFERENTE A SALARIO. El artículo 85 de la LFT estipula que el salario debe ser remunerador y nunca menor al fijado como mínimo. Para fijar el importe del salario se tomará en consideración la cantidad y calidad del trabajo; en tanto que la participación en las utilidades es de carácter obligatorio. El salario mínimo del trabajador no admite compensación ni descuento y no se puede reducir el salario convenido con el trabajador; y la participación fluctuará o se otorgará dependiendo de las utilidades de la empresa. De lo anteriormente expuesto, se puede convenir que la participación de utilidades constituye una prestación que no puede ni debe ser confundido con el salario. Éste deberá pagarse en todos los casos sin excepción; la participación de utilidades obligatoria se otorgará en caso de que las empresas tengan utilidades, y en caso de no tenerlas, sería voluntaria por parte de la empresa sólo cuando se hubiese pactado. Además, el artículo 129 establece que la participación de las utilidades no se computará como parte del salario para los efectos de las indemnizaciones que deban pagarse a los trabajadores. Su fijación quedará sujeta a estudios e investigaciones que para tal efecto lleve a cabo la Comisión Nacional Derivado de lo anterior, pueden argumentarse ventajas y desventajas de la participación en las utilidades. En cuanto a las ventajas para los patrones, se aduce, por la propia representación obrera, que la participación de utilidades constituye un medio adecuado para mejorar las relaciones obrero-patronales y para prevenir conflictos con la clase trabajadora. El interés del trabajador en la prosperidad de la empresa, que implica 13 mayores beneficios para él, fomenta el aumento de la producción, mejora la calidad del producto y ayuda a disminuir el desperdicio. Para el trabajador, la participación en los beneficios, tiene la ventaja de ser un complemento del salario que puede favorecer al ahorro y garantizarle una existencia decorosa basada en su propio esfuerzo. Es un estímulo que dará al obrero mayor sensación de seguridad ya que su futuro se encuentra ligado al de su fuente de trabajo. Como desventaja para unos y otros, es que para el trabajador es una remuneración siempre lejana para sus necesidades; es un motivo de frustración, pues la experiencia demuestra que el obrero normalmente siempre espera “más”; además, la participación de las utilidades es en sí misma injusta ya que no se otorga a los trabajadores en razón de su esfuerzo, sino en base a las utilidades de la empresa, la cual bien puede manipular a tal grado que no se manifiesten utilidades en perjuicio de los empleados. 14 CAPÍTULO II: MARCO JURÍDICO LABORAL 15 2.1. FUNDAMENTO LEGAL DE LA PTU. La participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas se encuentra normada en los ordenamientos siguientes: a) Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos artículo 123, apartado “A”, fracción IX, que se refiere a los principios generales de esta prestación como un derecho de los trabajadores; b) Ley Federal del Trabajo, artículos del 117 al 131 que regulan los principios constitucionales; c) Resolución de la Cuarta Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 26 de diciembre de 1996, en la que se fija el porcentaje que deberá repartirse; d) Resolución de la Secretaría del Trabajo y Previsión Social, por la que se da cumplimiento a la fracción VI del artículo 126 de la Ley Federal del Trabajo, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 19 de diciembre de 1996, a través de la cual se exceptúa de la obligación de repartir utilidades a las empresas cuyo capital y trabajo generen un ingreso anual declarado al impuesto sobre la renta no superior a trescientos mil pesos; y e) Ley del Impuesto Sobre la Renta, Artículos 16, 17 último párrafo, 132 y 138 último párrafo, que establecen la forma para que los contribuyentes determinen la renta gravable base del reparto de utilidades a los trabajadores. 16 2.2. LEY FEDERAL DE TRABAJO. La Ley Federal de Trabajo, en su Título III, Capítulo VIII regula en gran parte lo relativo a la participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa. De esta forma, se estipula lo siguiente: Los trabajadores participarán en las utilidades de las empresas, de conformidad con el porcentaje que determine la Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas (artículo 117). Para determinar el porcentaje a que se refiere el artículo anterior, la Comisión Nacional practicará las investigaciones y realizará los estudios necesarios y apropiados para conocer las condiciones generales de la economía nacional y tomará en consideración la necesidad de fomentar el desarrollo industrial del país, el derecho del capital a obtener un interés razonable y la necesaria reinversión de capitales (artículo 118). La Comisión Nacional podrá revisar el porcentaje que hubiese fijado, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 587 y siguientes (artículo 119). El Porcentaje fijado por la Comisión constituye la participación que corresponderá a los trabajadores en las utilidades de cada empresa (artículo 120). Para los efectos de esta Ley, se considera utilidad en cada empresa la renta gravable, de conformidad con las normas de la Ley del Impuesto sobre la Renta. 2.2.1. Empresas exentas de repartir utilidades a sus trabajadores. El artículo 126 de la Ley Federal de Trabajo establece las empresas e instituciones que están exceptuadas de la obligación de repartir utilidades a sus trabajadores y la aplicación de este precepto es limitativa y, por lo tanto, no se puede aplicar por similitud o semejanza. Fracción I. “Las empresas de nueva creación, durante el primer año de funcionamiento”. El criterio sustentado por las autoridades del trabajo, respecto al plazo de un año de funcionamiento, comienza a correr a partir de la fecha del aviso de registro o alta ante la 17 Secretaría de Hacienda y Crédito Público para iniciar operaciones, siendo éste el documento que determina si un patrón está dentro de la excepción, salvo que demuestre fehacientemente que con fecha posterior inició las actividades propias de la empresa. II. “Las empresas de nueva creación dedicadas a la elaboración de un producto nuevo durante los dos primeros años de funcionamiento.” Las empresas deben justificar, primeramente, que son de nueva creación y, segundo, que fabrican un producto nuevo; la novedad del producto lo determina la Secretaría de Economía y no la empresa, por lo que ella debe acreditar este hecho ante los trabajadores y, en su caso, ante la autoridad correspondiente. Para que opere esta excepción deberán cumplirse conjuntamente los dos requisitos a que se refiere esta fracción. III. “Las empresas de industria extractiva, de nueva creación, durante el período de exploración”. (Se refiere principalmente a la rama industrial minera). Para disfrutar del plazo de excepción, tienen que ser de nueva creación. En el momento en que las empresas realicen la primera actividad de producción, termina automáticamente el plazo de excepción y, por consiguiente, tienen la obligación de participar a los trabajadores de las utilidades que obtengan. IV. “Las instituciones de asistencia privada, reconocidas por las leyes, que con bienes de propiedad particular ejecuten actos con fines humanitarios de asistencia, sin propósitos de lucro y sin designar individualmente a los beneficiarios.” La ley a que se refiere este artículo es la de Asistencia Privada, como son los casos de los asilos, fundaciones, etcétera. Las empresas que no tengan propósitos de lucro, que realicen los citados actos pero que no tengan el reconocimiento de la Secretaría correspondiente, estarán obligadas a repartir utilidades a sus trabajadores. V. “El IMSS y las instituciones públicas descentralizadas con fines culturales, asistenciales o de beneficencia, están exceptuadas de esta obligación.” El criterio sustentado por la autoridad del trabajo es que los organismos descentralizados que no tengan estos fines, así como las empresas de participación estatal constituidas como sociedades mercantiles y cuya relación laboral con sus trabajadores esté regulada por la Ley Federal del Trabajo, tendrán obligación de repartir utilidades. 18 VI. “Las empresas cuyo ingreso anual declarado al impuesto sobre la renta no sea superior a trescientos mil pesos, están exceptuadas de la obligación de repartir utilidades, según resolución emitida por la Secretaría del Trabajo y Previsión Social el 19 de diciembre de 1996.” 2.2.2. Empresas obligadas a repartir utilidades a sus trabajadores Son sujetos obligados a participar utilidades, todas las unidades económicas de producción o distribución de bienes o servicios de acuerdo a la Ley Federal del Trabajo y, en general, todas las personas físicas o morales, que tengan trabajadores a su servicio, sean o no contribuyentes del Impuesto sobre la Renta. Los criterios que al respecto se han sustentado por las autoridades del trabajo y que en la práctica se aplican, son los siguientes: a) Las empresas que se fusionen, traspasen o cambien su nombre o razón social, tienen obligación de repartir utilidades a sus trabajadores, por no tratarse de empresas de nueva creación, ya que iniciaron sus operaciones con anterioridad al cambio o modificación de sus nombres o razones sociales; b) En las empresas que tengan varias plantas de producción o distribución de bienes o servicios, así como diversos establecimientos, sucursales, agencias u otra forma semejante, cuyos ingresos se acumulen en una sola declaración para efectos del pago del impuesto sobre la renta, la participación de las utilidades a los trabajadores se hará con base en la declaración del ejercicio y no por los ingresos obtenidos en cada unidad económica; c) Las asociaciones o sociedades civiles constituidas sin fines de lucro, que obtengan ingresos por la enajenación de bienes distintos a su activo fijo o presten servicios a personas distintas de sus miembros, siempre que dichos ingresos excedan del 5% de sus ingresos totales, tienen obligación de repartir las utilidades a sus trabajadores por estos conceptos; 19 d) Las sociedades cooperativas que tengan a su servicio personal administrativo y asalariado que no sean socios, cuyas relaciones de trabajo se rigen por la Ley Federal de Trabajo, tendrán obligación de participar de utilidades a esos trabajadores de las utilidades que obtengan. 12 Las empresas exentas en forma parcial o total del pago de Impuesto sobre la Renta, que tengan trabajadores a su servicio están obligadas a repartir utilidades por la parte de la exención, puesto que dicha exención es sólo para efectos fiscales y no puede extenderse a los laborales. 2.2.3. Trabajadores con derecho a participar en las utilidades. Todos los trabajadores que presten a una persona física o moral un trabajo personal subordinado, cualquiera que sea el acto que le dé origen mediante el pago de un salario, tienen derecho a participar en las utilidades de las empresas donde laboran. a) Trabajadores de planta. Son aquéllos que, por tiempo indeterminado, prestan permanentemente su trabajo personal subordinado a una persona, estén o no sindicalizados. Estos trabajadores tienen derecho a participar en las utilidades, cualquiera que sea el número de días que laboraron en el ejercicio fiscal materia del reparto. b) Trabajadores por obra o tiempo determinado (eventuales). Son los que habitualmente, sin tener carácter de trabajadores de planta, prestan sus servicios en una empresa o establecimiento, supliendo vacantes transitorias o temporales y los que desempeñan trabajos extraordinarios o para obra determinada, que no constituyan una actividad normal o permanente de la empresa. Estos trabajadores tendrán derecho a participar en las utilidades de la empresa, cuando hayan laborado un mínimo de 60 días durante el año, ya sea en forma continua o discontinua. Si un trabajador labora más de 60 días que abarque dos ejercicios fiscales, sin llegar a este número de días en un solo ejercicio, no tendrá derecho a participar en las utilidades. 20 c) Ex trabajadores de planta. Despedidos o que renunciaron voluntariamente a su empleo, tienen derecho a participar en las utilidades con el número de días trabajados y el salario percibido durante el tiempo que laboraron en el ejercicio fiscal de que se trate. d) Ex trabajadores por obra o tiempo determinado (eventuales). Cuando la relación de trabajo haya sido por obra o tiempo determinado, los trabajadores tendrán derecho a participar en las utilidades cuando hayan laborado cuando menos 60 días en forma continua o discontinua en el ejercicio de que se trate. El párrafo segundo del artículo 987 de la Ley Federal del Trabajo dispone: “En los convenios en que se dé por terminada la relación de trabajo, deberá desglosarse la cantidad que se le entregue al trabajador por concepto de participación de utilidades. En caso de que la Comisión Mixta aún no haya determinado la participación individual de los trabajadores, se dejarán a salvo sus derechos, hasta en tanto se formule el proyecto del reparto individual.” En los convenios en que se dé por terminada la relación de trabajo, el patrón no podrá fijar a su arbitrio la cantidad que le corresponde al trabajador por concepto de utilidades, por ser ésta facultad exclusiva de la Comisión Mixta, según se desprende del artículo 125, fracción I de la ley. e) Trabajadores de confianza. Participarán en las utilidades de la empresa con la limitante de que si el salario que perciben es mayor del que corresponda al trabajador sindicalizado o de base de más alto salario dentro de la empresa o establecimiento, se considerará este último salario aumentado en un veinte por ciento, como salario base máximo con el cual participarán en las utilidades. 21 2.2.4. Normas para la participación en las utilidades (artículo 127). Personas excluidas del reparto de utilidades: a) La fracción I del artículo 127 de la Ley Federal de Trabajo establece que: “Los directores, administradores y gerentes generales de las empresas no participarán en las utilidades”. b) La fracción VI del citado artículo 127 de la ley establece que: “Los trabajadores domésticos no participarán en el reparto de utilidades”. Estos trabajadores son los que prestan sus servicios en las casas habitación de los particulares. c) Profesionales, técnicos, artesanos y otros que en forma independiente prestan servicios a una empresa, siempre y cuando no exista una relación de trabajo subordinada con el patrón. d) Trabajadores eventuales cuando hayan laborado menos de 60 días durante el ejercicio fiscal. Fracción II. Los demás trabajadores de confianza participarán en las utilidades de las empresas, pero si el salario que perciben es mayor del que corresponda al trabajador sindicalizado de más alto salario dentro de la empresa, o a falta de éste al trabajador de planta con la misma característica, se considerará este salario aumentado en un veinte por ciento, como salario máximo. Fracción III. El monto de la participación de los trabajadores al servicio de personas cuyos ingresos deriven exclusivamente de su trabajo, y el de los que se dediquen al cuidado de bienes que produzcan rentas o al cobro de créditos y sus intereses, no podrá exceder de un mes de salario; Fracción V. En la industria de la construcción, después de determinar qué trabajadores tienen derecho a participar en el reparto, la Comisión a que se refiere el artículo 125 adoptará las medidas que juzgue conveniente para su citación; 22 Trabajadores considerados en servicio activo. La fracción IV del artículo 127 de la Ley Federal del Trabajo establece: “Las madres trabajadoras durante los periodos pre y postnatales, y los trabajadores víctimas de un riesgo de trabajo, durante el periodo de incapacidad temporal serán considerados como trabajadores en servicio activo.” El artículo 170 de la Ley Federal del Trabajo señala que los periodos pre y postnatales son de seis semanas anteriores y seis posteriores al parto y percibirán sus salarios íntegros. Este periodo de doce semanas de descanso en total se considerará como días trabajados, así como el monto de los salarios percibidos, para los efectos del artículo 123 de la Ley Federal del Trabajo. El artículo 473 de la ley citada dispone que los riesgos de trabajo son los accidentes y enfermedades a que están expuestos los trabajadores en ejercicio o con motivo del trabajo. Los riesgos de trabajo pueden producir, entre otras, la incapacidad temporal del trabajador. El artículo 478 de la Ley Federal del Trabajo define la incapacidad temporal como una pérdida de facultades o aptitudes que imposibilita parcial o totalmente a una persona para desempeñar su trabajo por algún tiempo. En estos casos el importe del salario que perciben los trabajadores del patrón o del IMSS, durante el periodo por incapacidad temporal, se tomará en cuenta para los efectos de la segunda parte del artículo 123 de la ley invocada. Cuando el accidente de trabajo produce la muerte durante el ejercicio fiscal materia del reparto, la cantidad que le corresponda al trabajador fallecido por concepto de utilidades la cobrarán los beneficiarios, según lo dispone el artículo 115 de la Ley Federal del Trabajo. 23 2.2.5. Concepto de salario. Se entiende por salario la cantidad que perciba cada trabajador en efectivo por cuota diaria. No se consideran como parte de él las gratificaciones, percepciones y demás prestaciones a que se refiere el artículo 84, ni las sumas que perciba el trabajador por concepto de trabajo extraordinario (artículo 124). En los casos de salario por unidad de obra y en general, cuando la retribución sea variable, se tomará como salario diario el promedio de las percepciones obtenidas en el año. No se harán compensaciones de los años de pérdida con los de ganancia (artículo 128). La participación en las utilidades a que se refiere este capítulo no se computará como parte del salario, para los efectos de las indemnizaciones que deban pagarse a los trabajadores (artículo 129). El derecho de los trabajadores a participar en las utilidades no implica la facultad de intervenir en la dirección o administración de las empresas (artículo 131). 2.2.6. Plazos establecidos para el pago de utilidades. El término de los sesenta días a que se refiere el artículo 122 de la Ley Federal del Trabajo, comienza a correr a partir de la fecha en que la empresa presentó o debió presentar la declaración normal del ejercicio ante la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. El artículo 86, fracción VI de la Ley del Impuesto sobre la Renta, señala la obligación de las personas morales de presentar su declaración del Impuesto sobre la Renta dentro de los tres meses siguientes al cierre de su ejercicio (31 de diciembre) y el artículo 175 de la misma ley dispone que las personas físicas la presentarán en el mes de abril del año siguiente. En caso de que el patrón presente declaración complementaria, por dictamen, por corrección o por crédito parcialmente impugnado, el pago adicional deberá efectuarse dentro de los 60 días siguientes a la fecha de su presentación ante la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. 24 El reparto de utilidades determinado para cada trabajador no podrá suspenderse, aún cuando los representantes de los trabajadores objeten o pretendan objetar ante la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, la declaración del Impuesto sobre la Renta. 2.2.7. Plazos legales para efectos de participación de utilidades. Con el propósito de disponer de un panorama global en cuanto a los plazos y fechas que disponen las personas físicas y morales para cumplir con sus obligaciones en la participación de las utilidades, por un lado, y para los trabajadores para que ejerzan sus derechos, se muestra el siguiente cuadro: ETAPAS PLAZOS FECHAS LÍMITE 1. Ejercicio fiscal 2009 Del 1° de enero al 31 de 31 de diciembre de 2009 diciembre 2. Presentación de la Dentro de los tres primeros 31 de marzo de 2010 declaración del ejercicio del meses siguientes al término para personas morales impuesto sobre la renta por del ejercicio fiscal. 30 de abril para personas la empresa. físicas 3. Entrega de la copia de la Dentro declaración a de los 10 días 10 de abril de 2010 los siguientes a partir de la fecha personas morales trabajadores. límite en que la empresa debió 10 de mayo personas haber presentado la físicas declaración. 4. Integración Comisión de Mixta la Dentro de los 10 días 20 de abril de 2010 que siguientes contados a partir de formulará el proyecto que la fecha de entrega de la copia determine la participación de la declaración. de cada trabajador. 5. Revisión de la Durante los 30 días hábiles, 26 de mayo de 2010 declaración del ejercicio de contados a partir de la entrega la empresa por los de la copia de la declaración a trabajadores. los trabajadores. 6. Pago de las utilidades Dentro de los 60 días Del 1º al 30 de mayo de siguientes a la fecha en que 2010 personas morales 25 presentó o debió presentar la declaración. 7. Presentación del escrito Dentro de los 60 días hábiles 7 de julio de 2010 de objeciones ante autoridad fiscal. la siguientes contados a partir de la fecha en que sea recibida la copia de la declaración por los trabajadores. Es importante señalar que en tanto la empresa no proporcione la copia de la declaración a los representantes de los trabajadores, no correrá el plazo señalado en las etapas 4, 5 y 7. En los casos de personas físicas, la declaración anual se presentará en el mes de abril, por lo tanto las fechas límites se ajustarán en las etapas 2, 3, 4, 5, 6 y 7 considerando para ello la fecha de su presentación. 24 2.2.8. Protección a las cantidades recibidas por concepto de utilidades. El artículo 130 de la Ley Federal del Trabajo establece: “Las cantidades que correspondan a los trabajadores por concepto de utilidades, quedan protegidas por las normas contenidas en los artículos 98 y siguientes”, las cuales se refieren a los siguientes supuestos normativos: 21 a) Los trabajadores dispondrán libremente de las cantidades que les correspondan por concepto de utilidades. Cualquier disposición o medida que desvirtúe este derecho será nula (artículo 98); b) El derecho a percibir las utilidades es irrenunciable (artículo 99); c) Las utilidades se pagarán directamente al trabajador. Sólo en los casos en que esté imposibilitado para efectuar personalmente el cobro, el pago se hará a la persona que designe como apoderado mediante carta poder suscrita por dos testigos. El pago hecho en contravención a lo dispuesto, no libera de responsabilidad al patrón (artículo 100); 26 d) Las utilidades deberán pagarse precisamente en moneda de curso legal, no siendo permitido hacerlo en mercancías, vales, fichas o cualquier otro signo representativo con que se pretenda sustituir la moneda (artículo 101); e) Es nula la cesión de las utilidades en favor del patrón o de terceras personas, cualquiera que sea la denominación o forma que se le dé (artículo 104); f) Las utilidades de los trabajadores no serán objeto de compensación alguna (artículo 105); g) La obligación del patrón de pagar las utilidades no se suspende, salvo en los casos y con los requisitos establecidos en la ley (artículo 106); h) El pago de las utilidades se efectuará en el lugar donde los trabajadores presten sus servicios (artículo 108); i) El pago de las utilidades deberá efectuarse en día laborable, durante las horas de trabajo o inmediatamente después de su terminación (artículo 109). 2.2.9. Plazos para el cobro de las utilidades. El reparto de utilidades entre los trabajadores deberá efectuarse dentro de los sesenta días siguientes a la fecha en que deba pagarse el impuesto anual, aún cuando esté en trámite objeción de los trabajadores (artículo 122). Cuando la Secretaría de Hacienda y Crédito Público aumente el monto de la utilidad gravable, sin haber mediado objeción de los trabajadores o haber sido ésta resuelta, el reparto adicional se hará dentro de los sesenta días siguientes a la fecha en que se notifique la resolución. Sólo en el caso de que ésta fuera impugnada por el patrón, se suspenderá el pago del reparto adicional hasta que la resolución quede firme, garantizándose el interés de los trabajadores. 27 El importe de las utilidades no reclamadas en el año en que sean exigibles, se agregará a la utilidad repartible del año siguiente. Trabajadores en activo: De conformidad con el artículo 516 de la Ley Federal del Trabajo, el plazo que tienen para cobrar la cantidad que les corresponda por concepto de utilidades es de un año, que comienza a partir del día siguiente a aquél en que se hace exigible la obligación (31 de mayo o 30 de junio si el patrón es persona moral o física, respectivamente). Ex trabajadores que tengan derecho a participar en las utilidades. El término de un año comienza a partir del día siguiente en que deban pagarse las utilidades. Transcurrido dicho plazo, las cantidades no reclamadas se agregarán a la utilidad repartible del ejercicio fiscal siguiente y si en éste no hubiere utilidad, el reparto se hará con el total de las cantidades no reclamadas. 23 2.2.10. Descuentos permitidos a las utilidades. Los descuentos en las utilidades de los trabajadores están prohibidos, salvo en los casos y con los requisitos siguientes: I. Pago de deudas contraídas con el patrón por anticipo de utilidades, pérdidas, averías o adquisición de artículos producidos por la empresa. La cantidad exigible en ningún caso podrá ser mayor del importe de las utilidades que le corresponda al trabajador y el descuento será el que convengan el trabajador y el patrón, sin que pueda ser mayor del 30 por ciento, excepto cuando se trate de trabajadores con salario mínimo. II. Pago de pensiones alimenticias en favor de la esposa, hijos y ascendientes decretado por la autoridad competente. 28 2.3. COMISIÓN MIXTA DE PARTICIPACIÓN DE UTILIDADES. Para determinar la participación de cada trabajador en las utilidades de la empresa, se observarán las normas siguientes (artículo 125 LFT): I. Una comisión integrada por igual número de representantes de los trabajadores y del patrón formulará un proyecto, que determine la participación de cada trabajador y lo fijará en lugar visible del establecimiento. A este fin, el patrón pondrá a disposición de la Comisión la lista de asistencia y de raya de los trabajadores y los demás elementos de que disponga; II. Si los representantes de los trabajadores y del patrón no se ponen de acuerdo, decidirá el Inspector del Trabajo; III. Los trabajadores podrán hacer las observaciones que juzguen conveniente, dentro de un término de quince días; y IV. Si se formulan objeciones, serán resueltas por la misma comisión a que se refiere la fracción I, dentro de un término de quince días. En cada empresa deberá integrarse una Comisión Mixta de Reparto de Utilidades, por lo que es un derecho de los trabajadores y una obligación de los patrones designar a sus respectivos representantes para su instalación, de acuerdo con el artículo 132, fracción XXVIII de la Ley Federal del Trabajo. 2.3.1. Integración y Funciones de la Comisión Mixta. Se recomienda que la Comisión Mixta de Participación de Utilidades a que se refiere la fracción I del artículo 125 de la Ley, se integre dentro de los diez días siguientes a la fecha en que el patrón entregue a los trabajadores la copia de su declaración del ejercicio; para tal efecto, el patrón comunicará por escrito a los trabajadores los nombres de las personas que designa como sus representantes y aquéllos, a su vez, avisarán al patrón los nombres de quienes los representarán. No existe límite en cuanto al número de representantes, ni podrán rehusar a un integrante de la misma. Los interesados serán quienes de común acuerdo señalen el número de las personas que los representarán ante 29 la Comisión, la cual deberá integrarse con igual número de representantes de los trabajadores y de la empresa. Los trabajadores de confianza no podrán ser representantes de los trabajadores en la Comisión Mixta, según lo dispone el artículo 183 de la Ley Federal del Trabajo. 25 Funciones: La Comisión Mixta de Participación de Utilidades tiene como función principal elaborar el proyecto que determine el reparto individual de cada trabajador, las bases bajo las cuales se repartirán las utilidades entre los trabajadores, y fijar dicho proyecto en todos y cada uno de los establecimientos que formen parte integrante de la empresa; se recomienda, cuando menos con 15 días de anticipación al pago, para que los trabajadores de cada centro de trabajo conozcan el referido proyecto y puedan, en su caso, dentro del mismo plazo, hacer individualmente las observaciones que juzguen convenientes. Es recomendable que la Comisión levante un acta en la que se haga constar el periodo y lugares en que se fijará el proyecto respectivo. Para elaborar el proyecto de reparto individual, la Comisión Mixta deberá tomar en cuenta las bases que señalan los artículos 123, 124 y 127 de la ley, y si los representantes de los trabajadores y del patrón no se ponen de acuerdo sobre la aplicación de estas disposiciones, decidirá el inspector del trabajo sobre el punto de conflicto, decisión que deberá acatar en sus términos la Comisión Mixta. Los acuerdos adoptados por la Comisión Mixta para determinar el reparto individual, deberán quedar plasmados en las actas levantadas, las cuales deberán firmar sus integrantes. 30 2.3.2. Obligaciones de la Comisión Mixta. Una vez integrada la Comisión Mixta, entrará de llena en sus funciones y obligaciones que le son propias. Entre sus obligaciones, se encuentran las siguientes: I. Entregar al patrón el proyecto de reparto de utilidades aprobado por los integrantes de la Comisión Mixta, para que proceda al pago en los términos establecidos. II. Vigilar que las utilidades se paguen conforme al proyecto de reparto individual aprobado, dentro del plazo de 60 días contados a partir de la fecha en que la empresa presentó o debió presentar su declaración del ejercicio ante la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. III. Sugerir a la empresa que informe a sus ex trabajadores sobre la cantidad que les corresponda y la fecha a partir de la cual pueden cobrar sus utilidades. IV. Informar a los trabajadores sobre el derecho que tienen para inconformarse con respecto a su participación individual y el plazo que tienen para hacerlo. V. Recibir y resolver dentro de un plazo de 15 días las inconformidades que presenten los trabajadores en lo individual respecto a su reparto. En caso de que la resolución sea negativa al trabajador éste podrá demandar ante la Junta de Conciliación y Arbitraje competente, el monto de la utilidad que considere que le corresponde, conforme al proyecto del reparto individual. 2.3.3. Información que se debe proporcionar a la Comisión Mixta. El patrón está obligado a proporcionar a la Comisión las nóminas, listas de raya y de asistencia del personal sindicalizado y de confianza del ejercicio fiscal materia del reparto, así como los demás elementos necesarios para realizar su función como son las constancias de incapacidad y permisos concedidos; lista de ex trabajadores y tiempo que laboraron en la empresa; relación con los nombres, funciones y facultades de los empleados de confianza que laboran en el centro de trabajo, para que la Comisión determine cuáles trabajadores tienen o no derecho a participar en las utilidades. El patrón por ningún motivo podrá recomendar o decidir sobre los trabajadores que tienen o no derecho a participar en las utilidades. 31 2.3.4. Bases para calcular la participación de los trabajadores. La Comisión Mixta, en la elaboración del proyecto de reparto individual de utilidades, deberá tomar en cuenta lo siguiente: a) Personas con derecho a reparto. Todos los trabajadores que presten a una persona física o moral un trabajo personal subordinado, cualquiera que sea el acto que le dé origen mediante el pago de un salario, tienen derecho a participar en las utilidades de las empresas donde laboran. b) Días para efecto de reparto. El artículo 123 de la Ley Federal del Trabajo dispone: “La utilidad repartible se dividirá en dos partes iguales: la primera se repartirá por igual entre todos los trabajadores, tomando en consideración el número de días trabajados por cada uno en el año, independientemente del monto de los salarios. La segunda se repartirá en proporción al monto de los salarios devengados por el trabajo prestado durante el año”. Para los efectos de la primera parte a que se refiere el artículo 123 de la ley, deben entenderse como días trabajados todos aquéllos que por disposición de la ley, de los contratos de trabajo y de los reglamentos interiores de trabajo, el patrón tenga obligación de pagar el salario, aún cuando no labore el trabajador, ya que el salario pagado en esos días se cuenta para los efectos de la segunda parte del artículo 123 de la ley, como son los siguientes: Los periodos pre y postnatales; El tiempo que dure la incapacidad temporal derivada de un riesgo de trabajo; Días festivos, descansos semanales, vacaciones, permisos contractuales (nacimiento de hijos, matrimonio del trabajador, etcétera); Permisos para desempeñar comisiones sindicales (participación de utilidades, seguridad e higiene, de capacitación y adiestramiento, de revisión de contrato y de salarios, etcétera); y Permisos con goce de sueldo. 28 32 c) Salario base de reparto. 1. Salario fijo o tabulado. Para los efectos del reparto de utilidades, se entiende por salario la cantidad que perciba cada trabajador por cuota diaria, que es la cantidad fijada en el contrato individual de trabajo o en los contratos colectivos o contratosley, excluyendo las sumas que perciba el trabajador por concepto de trabajo extraordinario, las gratificaciones, percepciones y demás prestaciones a que se refiere el artículo 84 de la Ley Federal del Trabajo. 2. Salario variable. En los casos de salario por unidad (destajo), o comisiones y, en general, cuando la retribución sea variable, se tomará como salario diario el promedio de las percepciones obtenidas en el año fiscal materia del reparto de utilidades, como es el caso de agentes de comercio, de seguros, los vendedores, viajantes propagandistas o impulsores de ventas y otros semejantes que perciban como salario una comisión. 3. Salario mixto. De conformidad con las disposiciones de ley se establece que si la percepción se integra con salario fijo y comisiones o destajo, se tomará en cuenta únicamente el salario fijo para determinar su participación individual para los efectos de la segunda parte del artículo 123 de la ley. 4. Salario base máximo. El salario base máximo que se considerará para determinar la participación de los trabajadores de confianza, que perciban salarios superiores al trabajador sindicalizado o de base de mayor salario, se ajustará a lo que dispone la fracción II del artículo 127 de la ley. Conforme a diversas resoluciones y criterios emitidos por las autoridades laborales, se realizará lo siguiente: Se sumará el salario que durante el año fiscal haya obtenido el trabajador sindicalizado o de base de mayor salario; a esta suma se aumentará el 20% y el resultado se considerará como salario base máximo con el cual participarán los trabajadores de confianza. En cuanto a las empresas que tengan varias plantas o sucursales, el cálculo para determinar el salario máximo de estos trabajadores se hará 33 por cada establecimiento, y el resultado será el salario base máximo con el cual participarán los trabajadores de confianza de cada unidad. 2.3.5. Procedimiento para formular el proyecto de reparto de utilidades. El trabajador, a partir de la fecha en que se fije el proyecto del reparto de utilidades en lugar visible del establecimiento, tendrá derecho a hacer observaciones por escrito sobre el mismo, señalando en su caso los motivos por los cuales considera que es incorrecto el monto de su reparto, y la Comisión Mixta deberá resolverlas dentro de los quince días siguientes y comunicar por escrito al trabajador inconforme la resolución que emita. En el supuesto de que el trabajador no esté de acuerdo con la resolución de la Comisión, con base en este documento podrá recurrir ante Inspección del Trabajo. Para la elaboración del proyecto del reparto, se tomará en cuenta el monto de las utilidades a repartir, aumentado en su caso con las utilidades no cobradas del ejercicio anterior, así como el número de trabajadores con derecho a recibir esta prestación. Ejemplo: Proyecto reparto de utilidades a los trabajadores de la empresa “X” Ejercicio fiscal comprendido del 1° de enero al 31 de diciembre de 2009 Renta gravable $ 200,000.00 10% relativo a la participación de utilidades $ 20,000.00 más las utilidades no cobradas del ejercicio anterior, $ 700.00 Total de reparto entre los trabajadores $ 20,700.00 La utilidad repartible se divide en dos partes iguales: a) 50% se reparte entre los trabajadores, de acuerdo con el número de días trabajados por todos ellos durante el año. b) El otro 50% se reparte en proporción al monto de los salarios devengados por todos los trabajadores durante el año. 34 Total de reparto entre los trabajadores $ 20,700.00 50% a repartir en función a días trabajados $10 350.00 50% a repartir en función a salarios devengados $10 350.00 Participación Nombre del Días trabajador Juana trabajados Ma. López Olvera Gerardo García Antúnez Anabel Santana Morquecho Luis Daniel Rojas García Eugenia Almeida Navarro (3) Jesús Mota Nava (2) Elena Martínez Quiroz Germán Hernández Gutiérrez Olga Pérez Castillo (1) María Bárcenas R. TOTAL Elena Participación Salario por días por salarios Total anual trabajados devengados $ 3.4001314 $ 0.0343249 de utilidad 350 $25,185.00 $1,190.05 $864.47 $2,054.52 325 23,977.50 1,105.05 823.03 1,928.08 340 34,500.00 1,156.04 1,184.21 2,340.25 357 31,895.25 1,213.85 1,094.80 2,308.65 365 44,091.00 1,241.05 1,513.42 2,754.47 365 36,742.50 1,241.05 1,261.18 2,502.23 300 31,912.50 1,020.03 1,095.39 2,115.42 286 34,431.00 972.44 1,181.84 2,154.28 60 11,885.25 204.00 407.96 611.96 296 26,910.00 1,006.44 923.68 1,930.12 3,044 $301,530.00 $10,350.00 $10,350.00 $20,700.00 35 1. Reparto de utilidades por días trabajados: a) El 50% de la utilidad total a repartir se divide entre el total de días laborados por los trabajadores con derecho a participar ($10,350.00 entre 3,044 días), y b) El resultado de esta división, utilidad por día trabajado ($3.4001314), se multiplica por los días laborados individualmente, resultando así la participación por días trabajados: 2. Reparto de utilidades por salario percibido: a) El restante 50% de la cantidad a repartir se divide entre la suma total de los salarios por cuota diaria percibida por los trabajadores con derecho a participar ($10,350.00 entre $301,530.00), y b) El resultado de esta división, utilidad por peso salario obtenido ($0.0343249), se multiplica por el total del salario percibido individualmente por cada trabajador, resultando así la participación por salario devengado: PTU a repartir en base a total de días trabajados: $20 700 x 50% $10 350 PTU a repartir en base a total de salarios: $20 700 x 50% 10 350 Factor de PTU por día trabajado: $10 350 / 3 044 3.4001314 Factor de PTU por cada peso de salario: $10 350 / $301 530 0.0343249 Notas para ciertos trabajadores: (1) Trabajador eventual con derecho a reparto de utilidades por haber laborado el tiempo mínimo legal (60 días). (2) Trabajador sindicalizado o de base con el salario más alto dentro de la empresa. (3) Empleado de confianza que percibió un salario real de $77,000.00 anuales, pero para efecto de reparto éste debe ajustarse a lo siguiente: 36 Trabajador sindicalizado con mayor salario $ 36,742.50 más un incremento de 20% sobre este salario $ 7,348.50 Salario base máximo para efecto Del reparto de utilidades al $ 44,091.00 empleado de confianza 32 Procedimiento de reparto individual de utilidades Monto de la participación a los trabajadores $ 20,700.00 Número de trabajadores con derecho a participar 10 Juana M. López Olvera: $25,185.00 x $0.0343249 = $864.47 350 días x 3.4001314 = $1 190.05 Suma de utilidades Participación por días trabajados Participación por salario devengado Utilidad total $ 1,190.05 864.47 $ 2,054.52 34 2.3.6. Objeción a la declaración anual. El derecho de los trabajadores para formular objeciones a la declaración que presente el patrón a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, se ajustará a las normas siguientes: I. El patrón, dentro de un término de diez días contado a partir de la fecha de la presentación de su declaración anual, entregará a los trabajadores copia de la misma. Los anexos que de conformidad con las disposiciones fiscales debe presentar a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público quedarán a disposición de los trabajadores durante el término de treinta días en las oficinas de la empresa y en la propia Secretaría. 37 Los trabajadores no podrán poner en conocimiento de terceras personas los datos contenidos en la declaración y en sus anexos; II. Dentro de los treinta días siguientes, el sindicato titular del contrato colectivo o la mayoría de los trabajadores de la empresa, podrá formular ante la Secretaría de Hacienda y Crédito Público las observaciones que juzgue conveniente; III. La resolución definitiva dictada por la misma Secretaría no podrá ser recurrida por los trabajadores; IV. Dentro de los treinta días siguientes a la resolución dictada por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, el patrón dará cumplimiento a la misma independientemente de que la impugne. Si como resultado de la impugnación variara a su favor el sentido de la resolución, los pagos hechos podrán deducirse de las utilidades correspondientes a los trabajadores en el siguiente ejercicio. Los trabajadores por su apreciación diaria de las actividades de la empresa, perciben el movimiento económico y operativo de la misma, lo que les facilita comparar si lo que se declara está razonablemente apegado a la realidad por ellos observada. Cuando los trabajadores advierten, o cuando menos tienen dudas razonables de que la declaración del ejercicio del patrón presenta irregularidades o incurra en omisiones que afecten desfavorablemente las utilidades de las que son partícipes, tienen derecho de formular las objeciones que juzguen procedentes sobre el contenido de tal declaración, para que las autoridades fiscales competentes efectúen la revisión que de acuerdo con sus facultades proceda, y una vez practicada ésta, comuniquen el resultado a los trabajadores y a la empresa, para los efectos que correspondan. 38 2.3.7. Naturaleza del escrito de objeciones. El escrito de objeciones será tomado como una denuncia de irregularidades en materia fiscal y laboral, según el artículo 1o. del Reglamento de los Artículos 121 y 122 de la Ley Federal del Trabajo. El procedimiento de revisión en la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, cuando exista objeción de los trabajadores, una vez iniciado deberá concluirse para efectos fiscales y de participación de utilidades, sin que proceda el desistimiento de los trabajadores (artículo 3o. de dicho Reglamento). El artículo 4° del Reglamento de los Artículos 121 y 122 de la ley laboral, señala que el derecho a recibir la copia de la declaración, así como el de formular objeciones, compete ejercitarlo al sindicato titular del contrato colectivo de trabajo, del contrato-ley en la empresa o, en ausencia de éstos, a la mayoría de los trabajadores debidamente representada. 2.3.8. Entrega de la copia de la declaración. a) Corresponde únicamente a los patrones, dentro de un término de diez días naturales contados a partir de la fecha de la presentación de su declaración del ejercicio, entregar a los trabajadores copia de ésta; lo mismo se hace tratándose de una declaración complementaria, por lo que no es posible que las autoridades fiscales proporcionen a los trabajadores copia de estos documentos. Si el patrón no hace entrega de la declaración al representante de los trabajadores, no correrá el término para formular las objeciones a la declaración. Se recomienda a los representantes de los trabajadores, que reciban la declaración mediante una comunicación que les dirija por escrito el patrón y anotando la fecha de recibido. Este documento es importante porque sirve de base para hacer el cómputo de los 60 días para formular las objeciones a la declaración. De conformidad con las disposiciones fiscales las declaraciones del ejercicio se deberán presentar en documentos digitales con firma electrónica avanzada, a través de los medios y formatos electrónicos que señale la SHCP (SAT). 39 b) La empresa que tenga uno o varios establecimientos, como plantas, sucursales, agencias y otra forma semejante, tendrá obligación de entregar a los representantes de los trabajadores de cada centro de trabajo, copia de la declaración del ejercicio. En caso de que en la empresa existan varios sindicatos, cualquiera de ellos puede formular las objeciones ante la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. c) Los trabajadores, como titulares del derecho a participar en las utilidades, tienen que conocer los datos contenidos en la declaración, principalmente de los ingresos acumulados y de las deducciones que hizo el patrón para determinar el monto que les corresponde y así puedan inconformarse ante la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. d) Los patrones no están obligados a permitir a los trabajadores el acceso a los libros de contabilidad que sirvieron de base para formular su declaración, ya que su revisión compete únicamente a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. 2.3.9. Requisitos de tiempo y forma para la presentación. I. Requisito de tiempo: De acuerdo con el marco jurídico, para que proceda el escrito de objeciones, se deberán cumplir los siguientes requisitos: Presentar el escrito de inconformidad dentro de los 60 días hábiles siguientes a la fecha en que el patrón les haya entregado la copia de la declaración, ante las autoridades fiscales que por razones de competencia les corresponda intervenir, debiéndose tener presente que mientras el patrón no entregue copia completa de la declaración no correrá el plazo que se menciona. II. Requisitos de forma: Procedimiento para objetar la declaración. El escrito deberá reunir las siguientes características: 40 De acuerdo con el orden numérico, se mencionarán los renglones específicos de ingresos y de las deducciones, con cuyo monto, aplicación o tratamiento no estén conformes. Las objeciones no se harán en forma global o sobre sumas generales contenidas en la declaración, tales como el total de ingresos, total de deducciones o utilidad fiscal. Deberán señalarse con precisión las partidas o renglones que se objetan, conforme a la identificación numérica de la “mecánica operacional” contenida en la declaración, mencionando en cada caso las razones en que se apoyan para objetarlas, de acuerdo con el conocimiento que tengan sobre las particularidades operativas de la empresa o las situaciones esenciales que hayan observado y que consideren anomalías o irregularidades en el comportamiento fiscal de dicha empresa. Si por alguna deficiencia incurrida en la forma o el fondo del escrito de objeciones, la Secretaría de Hacienda y Crédito Público les solicita por escrito que cumplan con los requisitos señalados en el presente capítulo, dentro de un término de 30 días hábiles a partir de la fecha de notificación, los representantes de los trabajadores deberán presentar las correcciones o elementos que sean necesarios para subsanar las fallas que específicamente les fueren señaladas por la citada dependencia. 2.3.10. Datos de identificación: 1) De la autoridad fiscal. Deberá señalar, nombre y dirección de la autoridad fiscal a cuya jurisdicción o competencia corresponda la empresa para efecto del impuesto sobre la renta. 38 2) De la representación legal. a. De la representación sindical. En el caso de los sindicatos deberán acreditar, en primer lugar, que son los titulares del contrato colectivo de trabajo o del contratoley con la empresa mediante una copia del documento relativo vigente en el 41 momento de presentar las objeciones; y, segundo, el representante o representantes del sindicato inconforme deberán acreditar su personalidad como tales, mediante una copia del documento que establezca que los firmantes son miembros del comité ejecutivo central del sindicato. El documento deberá contener la certificación de las autoridades federales o locales del trabajo, según corresponda, así como la constancia de que tanto el sindicato como su comité ejecutivo fueron debidamente inscritos en el registro de asociaciones existente en el seno de las autoridades laborales, conforme a los artículos 365, 368 y 377 de la Ley Federal del Trabajo. b. De la mayoría de los trabajadores. En caso de no existir sindicato, corresponde a la mayoría de los trabajadores designar uno o más representantes debidamente autorizados para cumplir con el mandato de los trabajadores, y con este carácter firmarán y presentarán el escrito de objeciones ante las autoridades fiscales. El o los representantes de la mayoría de los trabajadores se acreditarán mediante un escrito que contenga los nombres y de ser posible las firmas de la totalidad de los trabajadores asalariados de la empresa, ya sean éstos de base o eventuales. Estos documentos deberán certificarse por la autoridad del trabajo correspondiente, la cual podrá confirmar, lógicamente, si la representación fue otorgada por la mayoría. 39 3) De la organización sindical: Nombre del sindicato o de los representantes de la mayoría de los trabajadores. Nombre y firma del secretario general del sindicato o de los representantes de la mayoría de los trabajadores en caso de no existir sindicato. Domicilio para oír y recibir notificaciones. 4) De la empresa: Denominación o razón social. Domicilio de la misma. Clave del Registro Federal de Contribuyentes. Ejercicio fiscal de la declaración que se objeta. 42 Tipo de declaración: normal, complementaria, por corrección, por dictamen o por crédito parcialmente impugnado. 2.3.11. Documentos que deben presentarse: El escrito de objeciones se presentará en original y tres copias, con los siguientes documentos: Copia del contrato colectivo de trabajo o contrato-ley vigente o bien documento que acredite al promovente ser administrador de este último (sólo sindicatos). Constancia autorizada expedida por la autoridad del trabajo competente que acredite la representación del sindicato o de los representantes de la mayoría de los trabajadores. Copia de la declaración del ejercicio y, en su caso, constancia de la fecha de entrega a los representantes. 2.3.12. Autoridad ante la que se presentan las objeciones. El escrito deberá presentarse ante: La Administración General de Grandes Contribuyentes o Administraciones Regionales de Grandes Contribuyentes que corresponda al Servicio de Administración Tributaria, cuando se trate de organismos descentralizados y empresas de participación estatal sujetas a control presupuestal; las empresas que cuenten con autorización de dicho Organismo para operar como controladoras así como las controladas. Se incluyen las instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito, las instituciones para el depósito de valores, de seguros y de fianza, las sociedades de inversión, las bolsas de valores y las casas de bolsa, las sociedades mutualistas, así como los intermediarios financieros, y en general los sujetos y entidades que se ubiquen en cualquiera de los supuestos del artículo 19 apartado B del Reglamento Interior del Servicio de Administración Tributaria, publicado en el Diario Oficial de la Federación del 6 de junio 2005. 43 La Administración Local de Auditoría Fiscal que corresponda jurisdiccionalmente al domicilio de la empresa, en los casos de empresas que no se encuentren comprendidas en los supuestos anteriores. Si el sindicato o mayoría de los trabajadores de una empresa tuvieran su domicilio en población distinta al lugar en que resida la autoridad fiscal competente y no pudiesen presentar directamente ante dichas autoridades sus objeciones, podrán enviar su escrito dentro del término de ley, por correo certificado con acuse de recibo. En estos casos, se tendrá como fecha de presentación del documento el día en que se haga la entrega en la oficina de correos. 2.3.13. Admisión del escrito de objeciones. Una vez recibidas las objeciones y siempre que cumplan con los requisitos formales, la Secretaría de Hacienda y Crédito Público comunicará por escrito a los trabajadores sobre la admisión de su inconformidad dentro de un plazo de 30 días hábiles. 2.3.14. Revisión fiscal. El plazo para realizar los estudios o investigaciones de carácter fiscal con que cuenta la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, una vez admitido el escrito de objeciones, no podrá exceder de seis meses. Terminados los estudios o investigaciones fiscales que se hubieren efectuado y dentro de los dos meses siguientes, emitirá la resolución en la que rectifique, ratifique o determine en su caso la renta gravable base del reparto. 44 2.3.15. Modelo del escrito para formular objeciones. (LUGAR Y FECHA) Administración Local de Auditoría Fiscal (o en su caso, Administración General de Grandes Contribuyentes o Administración Regional de Grandes Contribuyentes) (DOMICILIO COMPLETO) (NOMBRE), en mi carácter de Secretario General del Sindicato (NOMBRE DEL SINDICATO), personalidad que acredito con la copia certificada de la toma de nota del Comité Ejecutivo Nacional del Sindicato que represento y que anexo a este escrito, señalando como domicilio para oír y recibir notificaciones en (CALLE, COLONIA, DELEGACIÓN O MUNICIPIO, ENTIDAD FEDERATIVA Y CÓDIGO POSTAL) por medio del presente escrito y con fundamento en el artículo 121 de la Ley Federal del Trabajo, comparezco para formular objeciones a la declaración normal del ejercicio régimen general, que la empresa (NOMBRE DE LA EMPRESA) presentó por el año de (AÑO QUE CORRESPONDA). Antecedentes: 1. Entre esta agrupación sindical y la empresa (NOMBRE DE LA EMPRESA) existe celebrado un contrato colectivo de trabajo el cual está vigente y se exhibe como anexo. 2. El (DÍA, MES Y AÑO), la empresa nos entregó copia de su declaración del ejercicio fiscal de 2009, por lo que de conformidad con las fracciones I y II del artículo 121 de la Ley Federal del Trabajo, estamos en tiempo para formular objeciones a la citada declaración. (Se anexa declaración y constancia de su entrega). 3. El domicilio de la empresa es en (CALLE, COLONIA, DELEGACIÓN O MUNICIPIO, ENTIDAD FEDERATIVA Y CÓDIGO POSTAL) y su Registro Federal de Contribuyentes es (RFC COMPLETO). 45 Objeciones: (EN ESTE LUGAR SE ANOTARÁ EL NOMBRE DE CADA UNO DE LOS RENGLONES QUE SE OBJETAN DE LA DECLARACIÓN DE LA EMPRESA. ASIMISMO, SE EXPONDRÁN LAS RAZONES O MOTIVOS QUE TIENEN LOS TRABAJADORES PARA CONSIDERAR LA POSIBLE EXISTENCIA DE IRREGULARIDADES POR CADA RENGLÓN OBJETADO, RELACIONANDO SU APRECIACIÓN DIARIA DE LAS ACTIVIDADES Y OPERACIONES DE LA EMPRESA CON SU EXPERIENCIA DE TRABAJO). Por lo expuesto y fundado, a esa (NOMBRE DE LA AUTORIDAD A QUIEN SE DIRIGE EL ESCRITO), atentamente pido: ÚNICO: Tener por presentado en tiempo y forma el escrito de objeciones y sus anexos, y se nos comunique la resolución correspondiente. PROTESTO LO NECESARIO (NOMBRE Y FIRMA) 46 2.3.16. Resoluciones emitidas por las autoridades fiscales resoluciones derivadas del escrito de objeciones. El artículo 121, fracción IV de la ley laboral, establece la obligación del patrón de dar cumplimiento a la resolución, dentro de los treinta días siguientes a su notificación, independientemente de que la impugne. La resolución que dicta la Secretaría de Hacienda y Crédito Público con motivo de las objeciones formuladas por los trabajadores, lo hace con la facultad que le otorga la Ley Federal del Trabajo, e interviene como autoridad laboral, según lo dispone el artículo 523, fracción II de la ley invocada, para los efectos que le señala el Título Tercero, Capítulo VIII, según lo establece el artículo 526 de la misma. El pago adicional de utilidades se hará a los trabajadores con derecho a participar, que laboraron en el ejercicio fiscal materia del reparto, y las cantidades no reclamadas se agregarán al siguiente ejercicio. La resolución se dirigirá al patrón con copia para la autoridad laboral competente dependiendo de la actividad o giro de la empresa, a fin de que la conozca y pueda actuar conforme a sus atribuciones, vigilando que se efectúe el pago y sancionando, en su caso, el incumplimiento; también se comunicará a los trabajadores el resultado obtenido de sus objeciones. El segundo párrafo del artículo 122 de la Ley Federal del Trabajo, regula una situación diferente a la señalada en la fracción IV del artículo 121 de la misma, pues trata del reparto adicional que debe efectuarse cuando la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, en ejercicio de las facultades de vigilancia y comprobación a que se refiere el artículo 42 del Código Fiscal de la Federación, y sin mediar objeciones de los trabajadores, determine una nueva renta gravable, proceda a ordenar las liquidaciones del impuesto omitido y se haga un reparto adicional de utilidades. La base para el reparto adicional de las utilidades a los trabajadores serán las mismas que para el reparto ordinario. 47 En caso de que el patrón impugne la resolución que dictó la autoridad fiscal, sin haber mediado objeción de los trabajadores, se suspenderá el pago del reparto adicional hasta que la resolución quede firme, garantizando el interés de los trabajadores ante la Junta de Conciliación y Arbitraje, en la forma y términos que establece el artículo 985 de la Ley Federal de Trabajo. La garantía que otorgue el patrón en favor de los trabajadores será por: a) El monto a repartir a los trabajadores; b) Los intereses legales computados por un año. Se deberá anexar copia de la resolución emitida por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. El procedimiento para suspender el reparto adicional lo establece el artículo 986 de la Ley Federal del Trabajo, y dispone: “La Junta, al recibir el escrito del patrón, examinará que reúna los requisitos señalados en el artículo anterior, en cuyo caso inmediatamente correrá traslado a los representantes de los trabajadores, para que dentro de 3 días manifiesten lo que a su derecho convenga; transcurrido el plazo acordará lo conducente. Si la solicitud del patrón no reúne los requisitos legales, la Junta la desechará de plano.” 45 2.3.17. Efecto del incumplimiento en el pago de utilidades a los trabajadores. El artículo 450, fracción V, señala como objeto de la huelga: “Exigir el cumplimiento de las disposiciones legales sobre participación de utilidades”. La huelga es un derecho colectivo, por lo que será motivo de la misma el no pagar las utilidades a los trabajadores, así como no entregar a los representantes de éstos la copia de la declaración del ejercicio. Al patrón que no cumpla con la obligación de participar a sus trabajadores de las utilidades que obtenga, se le sancionará con 15 a 315 veces el salario mínimo general vigente en el lugar y tiempo en que se cometa la violación (artículos 992 y 994, fracción II de la Ley Federal del Trabajo). Las sanciones administrativas serán impuestas por el 48 Secretario del Trabajo y Previsión Social, por los Gobernadores de los Estados o por el Jefe de Gobierno del Distrito Federal, quienes podrán delegar el ejercicio de esta facultad en los funcionarios subordinados que estimen conveniente (artículo 1008 de la Ley Federal del Trabajo). 2.3.18. Competencia y funciones de las autoridades fiscales, laborales y del comité nacional mixto de protección al salario para conocer de la participación de utilidades autoridades fiscales: a) Presentación y resolución del escrito de objeciones. El Servicio de Administración Tributaria conocerá y resolverá los escritos de objeciones formulados por el sindicato titular del contrato colectivo de trabajo, contrato-ley o a falta de éstos, de los representantes de la mayoría de los trabajadores, así como emitir las resoluciones que en esta materia proceden. b) Orientación. Las organizaciones sindicales y trabajadores en lo individual podrán solicitar en cada Administración Local de Asistencia al Contribuyente del Servicio de Administración Tributaria, orientación sobre los datos contenidos en la declaración del ejercicio presentada por sus patrones. A petición de parte, las Administraciones Locales de Auditoría Fiscal informarán por escrito a los representantes de los trabajadores sobre el grado de avance que guarda el escrito de inconformidad presentado. c) Consultas y conferencias. También corresponderá impartir conferencias y pláticas en la materia, previa solicitud de los representantes de los trabajadores. 61 Así como las empresas que sean administradas en forma directa o descentralizadas por el Gobierno Federal, aquéllas que actúen en virtud de un contrato o concesión federal y las industrias que les sean conexas y las que ejecuten trabajos en zonas federales o que 49 se encuentren bajo jurisdicción federal, en las aguas territoriales o en las comprendidas en la zona económica exclusiva de la nación. En las ramas industriales y empresas no comprendidas en el párrafo anterior la aplicación de las normas de trabajo en esta materia será competencia de las autoridades locales del trabajo. 2.3.19. Inspección Federal y Local del Trabajo. Corresponde a las autoridades del trabajo local o federal instaurar el procedimiento administrativo sancionador del incumplimiento de las normas de trabajo, de previsión social y las contractuales, en caso de violación. Tiene como funciones las señaladas en los artículos 540 y 541 de la Ley Federal del Trabajo, las cuales son, entre otras, las siguientes: 1) Dirimir los conflictos planteados por los representantes de los trabajadores y del patrón, que integran la Comisión Mixta (artículo 125, fracción II de la Ley Federal del Trabajo). 2) Vigilar el cumplimiento de las normas de trabajo, entre ellas la referente a la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas (artículo 540, fracción I de la LFT). 3) Facilitar información técnica y asesorar a los trabajadores y a los patrones sobre la manera más efectiva de cumplir con las normas de trabajo (artículo 540, fracción II, de la LFT, aplicado a las normas de trabajo, referentes a la participación de utilidades). 4) Poner en conocimiento de la autoridad las deficiencias y las violaciones a las normas de trabajo que observe en las empresas y establecimientos (artículo 540, fracción III de la LFT, aplicado a las normas referentes a la participación de utilidades). 50 5) Realizar estudios y acopiar los datos que le soliciten las autoridades y lo que juzgue conveniente para procurar la armonía de las relaciones entre trabajadores y patrones. 6) Exigir la presentación de libros, registros u otros documentos a que obliguen las normas de trabajo (artículo 541, fracción IV de la LFT, aplicada a la participación de utilidades a los trabajadores). Vigilar si el patrón entregó en tiempo la declaración del ejercicio, si pagó en tiempo las utilidades a los trabajadores, conforme al proyecto elaborado por la Comisión Mixta; si se integró la Comisión Mixta respectiva, y si el proyecto de reparto individual de utilidades se fijó en lugar visible del establecimiento. 7) Vigilar que la declaración del ejercicio sea entregada en forma completa, en donde se desglosen el estado de posición financiera, la totalidad de ingresos percibidos, las deducciones realizadas. 2.3.20. Intervención en participación de utilidades. Se lleva a cabo a través de la práctica de visitas de inspección extraordinarias para vigilar que se dé cumplimiento a las resoluciones de participación de utilidades emitidas por el Servicio de Administración Tributaria o cuando a petición expresa de los trabajadores, el patrón o la comisión mixta de participación de utilidades de una empresa, no se llega a un acuerdo apegado a la Ley, en cualquiera de las normas para determinar la cuota correspondiente a los trabajadores, o la distribución individual. Esta facultad especial está contenida en la fracción II del artículo 125 de la Ley Federal del Trabajo. Procuraduría Federal y Local de la Defensa del Trabajo. La Procuraduría es la encargada de asesorar a los trabajadores respecto a los preceptos aplicables para la elaboración del escrito de objeciones a la declaración del ejercicio del régimen de las personas morales, así como a la forma en que deben acreditar su personalidad, sobre todo en aquellos casos en que no estén sindicalizados, y en general tiene las funciones que le señala el artículo 530 de la Ley Federal del Trabajo como a continuación se indica: 51 I. Representar o asesorar a los trabajadores y a sus sindicatos, siempre que lo soliciten, ante cualquier autoridad, en las cuestiones que se relacionen con la aplicación de las normas de trabajo. II. Interponer los recursos ordinarios y extraordinarios procedentes, para la defensa del trabajador o sindicato. III. Proponer a las partes interesadas soluciones amistosas para el arreglo de sus conflictos y hacer constar los resultados en actas autorizadas. 2.3.21. Junta Federal y Local de Conciliación y Arbitraje. A éstas les corresponde decretar la suspensión del pago adicional de utilidades, cuando la empresa garantice el interés de los trabajadores y hubiesen interpuesto algún medio de defensa legal en contra de las resoluciones del Servicio de Administración Tributaria, sin haber mediado escrito de objeción de los trabajadores. 64 2.3.22. Comité Nacional Mixto de Protección al Salario. Como un servicio a las organizaciones obreras del país, el Comité Nacional Mixto de Protección al Salario (CONAMPROS), organismo de apoyo al Congreso del Trabajo, ofrece información sobre los aspectos laborales, fiscales y financieros, referentes al derecho de los trabajadores a la participación de utilidades. Entre las acciones que realiza, están las siguientes: Información sobre el ejercicio de este derecho y el procedimiento a seguir. Revisión, análisis y, en su caso, formulación del proyecto individual del reparto de utilidades. Cálculo del impuesto aplicable a la participación de utilidades. Análisis financiero de la declaración del ejercicio presentada por la empresa. Apoyo a la formulación y presentación del escrito de objeciones. 52 Capacitación técnica a los trabajadores que forman la comisión mixta para el reparto de utilidades. Apoyo en la realización de reuniones de información a las organizaciones obreras que lo soliciten. AAASS C 53 ACAPÍTULO III: MARCO JURÍDICO FISCAL 54 3.1. RENTA GRAVABLE BASE PARA LA PARTICIPACIÓN DE LOS TRABAJADORES EN LAS UTILIDADES DE LAS EMPRESAS. Ante la cercanía del mes de mayo, característica dentro del ámbito laboral por hacer partícipes a los trabajadores de las utilidades de las empresas, considero sobresaliente tener presentes los fundamentos legales para su correcta determinación. 3.1.1. Fundamento constitucional. El artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (en adelante CPEUM), relativo al trabajo y la previsión social, señala que: "Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente útil; al efecto, se promoverán la creación de empleos y la organización social para el trabajo, conforme a la ley". Es la fracción IX del apartado A, la que señala que los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades de las empresas, regulada de conformidad con las siguientes normas: a) Una Comisión Nacional, integrada por representantes de los trabajadores, de los patronos y del Gobierno, fijará el porcentaje de utilidades que deba repartirse entre los trabajadores; b) La Comisión Nacional practicará las investigaciones y realizará los estudios necesarios y apropiados para conocer las condiciones generales de la economía nacional. Tomará asimismo en consideración la necesidad de fomentar el desarrollo industrial del País, el interés razonable que debe percibir el capital y la necesaria reinversión de capitales; c) La misma Comisión podrá revisar el porcentaje fijado cuando existan nuevos estudios e investigaciones que los justifiquen. 55 d) La ley podrá exceptuar de la obligación de repartir utilidades a las empresas de nueva creación durante un número determinado y limitado de años, a los trabajos de exploración y a otras actividades cuando lo justifique su naturaleza y condiciones particulares; e) Para determinar el monto de las utilidades de cada empresa se tomará como base la renta gravable de conformidad con las disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta. Los trabajadores podrán formular ante la Oficina correspondiente de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público las objeciones que juzguen convenientes, ajustándose al procedimiento que determine la ley; f) El derecho de los trabajadores a participar en las utilidades no implica la facultad de intervenir en la dirección o administración de las empresas. 3.1.2. Normas para el reparto de la PTU. Cuando se revisan las disposiciones constitucionales, laborales y de ISR no encontramos la tasa aplicable a la utilidad gravable, para ello nos remitimos a la resolución de la Cuarta Comisión Nacional para la PTU de las empresas, en su artículo 9º., en donde se establece que el porcentaje aplicable será de 10%. Este porcentaje tuvo su última revisión en 1996 en donde resolvieron seguir aplicando el mismo porcentaje que se venía aplicando años atrás. Por otro lado, a continuación se enlista el proceso que deberá seguirse para la revisión por parte de los trabajadores y, en su caso, para la resolución de las inconformidades que surjan del proceso: 1. El patrón presenta su declaración anual manifestando la PTU del ejercicio a repartir (artículos 10 y 175 de la LISR para personas morales y personas físicas, respectivamente). 2. Entrega copia a los trabajadores dentro de los diez días siguientes a la presentación de la misma. 56 3. El patrón mantendrá en las oficinas del establecimiento a disposición de los trabajadores los anexos presentados junto con la declaración. 4. Los trabajadores tienen treinta días después de recibirla para presentar ante el SAT las observaciones que juzguen convenientes. 5. El SAT revisa con elementos propios o mediante una visita domiciliaria la correcta determinación de la renta gravable para efectos de la PTU. 6. El patrón paga la PTU a sus trabajadores dentro de los sesenta días posteriores al 31 de marzo. 7. El SAT notifica al representante de los trabajadores y al patrón, la resolución. 8. Si el patrón no objeta dicha resolución tendrá que entregar la cantidad adicional dentro de los sesenta días posteriores a la notificación. 9. En caso de impugnarla se suspenderá este último plazo en tanto se resuelve el medio de defensa. 10. Si la resolución es a favor del patrón, la cantidad excedente que hubiera pagado por concepto de PTU se podrá disminuir de la PTU del siguiente ejercicio. 3.1.3. Fundamento legal. Para el cumplimiento preciso de esta disposición la Ley Federal del Trabajo, en su artículo 117 establece que: "Los trabajadores participarán en las utilidades de las empresas, de conformidad con el porcentaje que determine la Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas". 3.1.4. Base de reparto. La utilidad, para efectos de la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas (PTU) de acuerdo con lo mencionado en el inciso e) de la fracción IX del apartado “A” de la Constitución Política, es la renta gravable determinada en el Impuesto sobre la Renta. Uno de los puntos controversiales es lo que nuestra Constitución contempla como empresa, ya que fiscalmente el concepto de Empresa está manifestado en el artículo 16 del Código Fiscal de la Federación (CFF) en el que se menciona que serán todas aquellas personas (físicas o morales) que desarrollen actividades empresariales, como: 57 Comerciales: actividades mencionadas en el artículo 75 del Código de Comercio. Industriales: extracción, conservación o transformación de materias primas, acabados de productos y elaboración de satisfactores. Agrícolas: de siembra, cultivo, cosecha y primera enajenación de productos obtenidos. Ganaderas: cría y engorda de ganado, aves de corral y animales, así como la primera enajenación de sus productos. Pesca: cría, cultivo, fomento y cuidado de la reproducción de toda clase de especies marinas y de agua dulce, incluida la acuacultura, así como la captura y extracción de las mismas y la primera enajenación de esos productos. Silvícolas: que son las de cultivo de bosques o montes, así como la cría, conservación, restauración, fomento y aprovechamiento de la vegetación de los mismos, y la primera enajenación de sus productos, que no hayan sido objeto de transformación industrial. Parecería que todas aquellas personas que realicen actividades que no estén contempladas en las mencionadas no estarían obligadas a entregar la participación de las utilidades a sus trabajadores: sin embargo, al correlacionarlo con la Ley Federal del Trabajo (LFT) en su artículo 16 define que al mencionar empresa se refiere a todo ente que cuente con recursos económicos, materiales y humanos para desarrollar su actividad de producción o distribución de bienes o servicios, dándole una interpretación extensiva y no literal a esta obligación patronal. 58 3.2. BASE DE REPARTO PARA PERSONAS MORALES RÉGIMEN GENERAL. El mismo ordenamiento en su artículo 120 precisa que "el porcentaje fijado por la Comisión Nacional constituye la participación que corresponderá a los trabajadores en las utilidades de cada empresa. Para los efectos de esta Ley, se considera como utilidad en cada empresa la renta gravable, de conformidad con las normas de la Ley del Impuesto Sobre la Renta." 3.2.1. Ley del ISR, artículo 16. Nos remitiremos, en primera instancia, al artículo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, que a letra dice: Para los efectos de la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, la renta gravable a que se refiere el inciso e) de la fracción IX del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y el artículo 120 de la Ley Federal del Trabajo, se determinará conforme a lo siguiente: Conceptos que se suman a los ingresos acumulables: I. A los ingresos acumulables del ejercicio en los términos de esta Ley, excluido el ajuste anual por inflación acumulable a que se refiere el artículo 46 de la misma Ley, se les sumarán los siguientes conceptos correspondientes al mismo ejercicio: a. Los ingresos por concepto de dividendos o utilidades en acciones, o los que se reinviertan dentro de los 30 días siguientes a su distribución en la suscripción o pago de aumento de capital de la sociedad que los distribuyó. b. Tratándose de deudas o de créditos, en moneda extranjera, acumularán la utilidad que en su caso resulte de la fluctuación de dichas monedas, en el ejercicio en el que las deudas o los créditos sean exigibles conforme al plazo pactado originalmente, en los casos en que las deudas o créditos en moneda extranjera se paguen o se cobren con posterioridad a la fecha de su exigibilidad, las utilidades que se originen en ese lapso por la fluctuación de dichas monedas, serán 59 acumulables en el ejercicio en que se efectúen el pago de la deuda o el cobro del crédito. c. La diferencia entre el monto de la enajenación de bienes de activo fijo y la ganancia acumulable por la enajenación de dichos bienes. Para los efectos de esta fracción, no se considerará como interés la utilidad cambiaria. Conceptos que se restan al resultado anterior: II. Al resultado que se obtenga conforme a la fracción anterior se le restarán los siguientes conceptos correspondientes al mismo ejercicio: a. El monto de las deducciones autorizadas por esta Ley, excepto las correspondientes a las inversiones y el ajuste anual por inflación deducible en los términos del artículo 46 de esta Ley. b. La cantidad que resulte de aplicar al monto original de las inversiones, los por cientos que para cada bien de que se trata determine el contribuyente, los que no podrán ser mayores a los señalados en los artículos 39, 40 ó 41 de esta Ley. En el caso de enajenación de los bienes de activo fijo o cuando éstos dejen de ser útiles para obtener ingresos, se deducirá en el ejercicio en que esto ocurra, la parte del monto original aún no deducida conforme a este inciso. c. El valor nominal de los dividendos o utilidades que se reembolsen, siempre que los hubiera recibido el contribuyente en ejercicios anteriores mediante la entrega de acciones de la misma sociedad que los distribuyó o que los hubiera reinvertido dentro de los 30 días siguientes a su distribución, en la suscripción o pago de aumento de capital en dicha sociedad. d. Tratándose de deudas o de créditos, en moneda extranjera, deducirán las pérdidas que en su caso resulten de la fluctuación de dichas monedas en el ejercicio en que sean exigibles las citadas deudas o créditos, o por partes iguales, en cuatro ejercicios a partir de aquél en que se sufrió la pérdida. 60 La pérdida no podrá deducirse en los términos del párrafo anterior en el ejercicio en que se sufra, cuando resulte con motivo del cumplimiento anticipado de deudas concertadas originalmente a determinado plazo, o cuando por cualquier medio se reduzca éste o se aumente el monto de los pagos parciales. En este caso, la pérdida se deducirá tomando en cuenta las fechas en las que debió cumplirse la deuda en los plazos y montos originalmente convenidos. En los casos en que las deudas o los créditos en moneda extranjera se paguen o se cobren con posterioridad a la fecha de su exigibilidad, las pérdidas que se originen en ese lapso por la fluctuación de dichas monedas serán deducibles en el ejercicio en que se efectúe el pago de la deuda o se cobre el crédito. Para los efectos de esta fracción, no se considerará como interés la pérdida cambiaria. Para determinar la renta gravable a que se refiere el inciso e) de la fracción IX del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, no se disminuirá la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas pagada en el ejercicio. 61 Determinación de la base gravable según en el artículo 16 LISR. a) Cuando existe Utilidad Fiscal: Ingresos acumulables $5,000,000 Menos Ajuste anual por inflación acumulable 78,000 Menos Utilidad cambiarla devengada 0 Más Más Más Ingresos por dividendos o utilidades en acciones, o los reinvertidos dentro de los 30 días siguientes a su 140,000 distribución en la sociedad que los distribuyó Utilidad cambiaría por créditos o deudas exigibles en el ejercicio, en moneda extranjera, cobrados o pagados con 15,000 posterioridad a la fecha de su exigibilidad Diferencia entre el monto de la enajenación de activo fijo y la ganancia acumulable por enajenación de dicho bien 22,000 Total de ingresos para determinación de base gravable 5,099,000 PTU Deducciones autorizadas en la Ley del ISR 3,800,000 Menos Deducción (fiscal) de inversiones Menos Ajuste anual por inflación deducible 110,000 Menos Pérdida cambiaria devengada 0 Más Más Más Más Por Monto original de la inversión (x) por cientos máximos 83,000 autorizados por la LISR Valor nominal dividendos o utilidades que se reembolsen, percibidos mediante acciones en ejercicios anteriores o reinvertidos dentro de los 30 días siguientes a su distribución en la misma sociedad que los distribuyó Pérdida cambiaria por créditos o deudas exigibles en el ejercicio, en moneda extranjera. Saldo pendiente de deducir de inversiones enajenadas en el ejercicio Total de conceptos a disminuir de los ingresos 0 0 210,000 3,983,000 Base gravable 1,116,000 Tasa para PTU 10% PTU por pagar $111,600 62 b) Cuando existe Pérdida Fiscal: Menos Ingresos acumulables 4,200,000 Deducciones autorizadas 4700,000 Pérdida fiscal 500,000 Cálculo de la base de la PTU Ingresos acumulables Menos Ajuste anual por inflación acumulable Menos Utilidad cambiaría devengada Más Dividendos o utilidades en acciones o en efectivo pero reinvertidos dentro de los 30 días siguientes Más Utilidad cambiaría por créditos o deudas exigibles o pagados en el ejercicio Más Diferencia entre monto enajenación de activo fijo y la ganancia acumulable por su enajenación Total de ingresos para determinación de base gravable PTU Deducciones autorizadas en el ISR 4,200,000 600,000 225,000 40,000 5,065,000 4,700,000 Menos Ajuste anual por inflación deducible Menos Deducción de inversiones 10,000 280,000 Menos Pérdida cambiaria devengada 0 Más Más Más Más Por Monto original de la inversión (x) por cientos máximos 155,000 autorizados por la LISR Saldo pendiente de deducir de inversiones enajenadas 350,000 en el ejercicio Valor nominal dividendos o utilidades que se 0 reembolsen Pérdida cambiaria por créditos o deudas exigibles o 0 pagados en el ejercicio Total de conceptos a disminuir de los ingresos 4,915,000 Base gravable 150,000 Tasa para PTU 10% PTU por pagar 15,000 63 3.2.2. Ley del ISR, artículo 10. Sin embargo, la misma Ley del Impuesto sobre la Renta, en su artículo 10, señala el procedimiento para calcular la utilidad fiscal o renta gravable para efectos de calcular el impuesto que le corresponde a las personas morales y que en un momento dado, esta utilidad bien pudiera ser a la que se refiere la LFT: Ingresos acumulables obtenidos en el ejercicio -) Deducciones autorizadas del mismo ejercicio Resultado -) PTU pagada en el ejercicio_______________ Utilidad Fiscal del Ejercicio -) Pérdida fiscal de ejercicios anteriores Resultado Fiscal En los ingresos acumulables del ejercicio se incluye el ajuste anual por inflación acumulable. Diferencias en procedimientos. Las principales diferencias entre los dos procedimientos de los artículos 10 y 16 de la LISR, se ven plasmadas en el siguiente cuadro: Artículo 10. Determinación del ISR Artículo 16. Base gravable para la PTU Incluye ajuste anual por inflación No se incluye ajuste anual por inflación acumulable. acumulable. No acumula los dividendos recibidos. Acumula los dividendos y utilidades recibidos. No acumula los dividendos reinvertidos en Acumula los dividendos reinvertidos en los los 30 días siguientes. 30 días siguientes. 64 Utilidad y pérdida cambiaría devengada. Considera la deducción fiscal de Utilidad y pérdida cambiaría exigible. las Considera la deducción contable de las Inversiones. inversiones Considera el costo de venta fiscal del activo Considera el costo de venta contable del fijo enajenado o el que dejó de ser útil activo fijo enajenado o el que dejó de ser útil No se deducen los dividendos que se reembolsen. Se deducen los dividendos que se reembolsen. ¿Cuál de los dos procedimientos debe aplicarse para determinar la base gravable para calcular la participación de los trabajadores en las utilidades? 3.2.3. Amparo contra la determinación de la base para el reparto. A este respecto varias empresas se han amparado para poder determinar la base gravable para determinación de la participación en las utilidades de las empresas, aplicando el procedimiento señalado en el artículo 10 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, es decir, igualando la base gravable de PTU a la utilidad fiscal, argumentando válidamente que los artículos 16 y 17 de la LISR violan el artículo 123, apartado A, fracción XI, inciso e), de la Constitución Federal vigente. La Suprema Corte de Justicia de la Nación se ha pronunciado positivamente a este respecto, ya que el procedimiento que establece el artículo 16 LISR para determinar la renta gravable, obliga a las empresas a pagar dichas utilidades sobre una base que no representa la utilidad fiscal que ésta recibió en el ejercicio, como se aprecia en la siguiente sentencia emitida por el pleno de la Suprema Corte de Justicia en diciembre de 2005: 65 Registro No. 19201; Localización: Novena Época; Instancia: Pleno; Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta; Tomo: XXII, Diciembre de 2005; Página: 567 Tema: PARTICIPACIÓN DE LOS TRABAJADORES EN LAS UTILIDADES DE LAS EMPRESAS. LOS ARTÍCULOS 16 Y 17, ÚLTIMO PÁRRAFO, DE LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA, VIOLAN EL ARTÍCULO 123, APARTADO A, FRACCIÓN IX, INCISO E), DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL (LEGISLACIÓN VIGENTE EN 2002). AMPARO DIRECTO EN REVISIÓN 1029/2005. SEGUROS PRODINS, S.A. DE C.V. MINISTRO PONENTE: GUILLERMO I. ORTIZ MAYAGOITIA. SECRETARIA: LOURDES MARGARITA GARCÍA GALICIA. CONSIDERANDO: QUINTO- En el agravio único del escrito de expresión de agravios se aduce, en síntesis, que contrariamente a la decisión sustentada por el Tribunal Colegiado en el fallo impugnado, el artículo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta vigente en dos mil dos, no transgrede lo dispuesto en el artículo 123, apartado A, fracción IX, inciso e), de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, al establecer una base distinta para la determinación de la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas de aquélla que se establece en el artículo 10 del primer ordenamiento jurídico mencionado. SEXTO. El agravio que antecede es infundado, de conformidad con las siguientes anotaciones. En efecto, en relación con las alegaciones encaminadas a demostrar la constitucionalidad del artículo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, es menester señalar que al respecto las Salas Primera y Segunda de esta Suprema Corte de Justicia de la Nación han sostenido el criterio de que son infundadas, según se desprende del contenido de las siguientes tesis de jurisprudencia: 66 "PARTICIPACIÓN DE LOS TRABAJADORES EN LAS UTILIDADES DE LAS EMPRESAS. EL ARTÍCULO 16 DE LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA CONTRAVIENE EL ARTÍCULO 123, APARTADO A, FRACCIÓN IX, INCISO E), DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL, AL ESTABLECER UNA BASE PARA DETERMINAR SU MONTO DIVERSA A LA PREVISTA EN ÉSTE. En la tesis de jurisprudencia P./J. 48/99, el Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, estableció: 'PARTICIPACIÓN DE LOS TRABAJADORES EN LAS UTILIDADES DE LAS EMPRESAS. EL ARTÍCULO 14 DE LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA CONTRARÍA EL ARTÍCULO 123, APARTADO A, FRACCIÓN IX, INCISO E), DE LA CONSTITUCIÓN, AL ESTABLECER UNA RENTA GRAVABLE DIVERSA A LA PREVISTA EN ÉSTE, criterio que sostuvo respecto a la constitucionalidad del señalado artículo 14 vigente a partir del primero de enero de mil novecientos noventa y nueve; toda vez que el artículo 16 de la misma ley, con vigencia a partir del primero de enero de dos mil dos, es idéntico al mencionado 14 y, por ende, contiene el mismo vicio de inconstitucionalidad que aquél, se reproduce el indicado criterio plenario. El artículo 123, apartado A, fracción IX, inciso e), constitucional, prevé que para determinar el monto de las utilidades de cada empresa se tomará como base la renta gravable, de conformidad con las disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta. Ahora bien, si se toma en consideración que dicho precepto, que rige desde su reforma de 21 de noviembre de 1962, se refiere a la utilidad gravable que en ese año establecía el artículo 26 de la mencionada ley, que ahora se contiene bajo el concepto de utilidad fiscal en su artículo 10, se concluye que el artículo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, al establecer un procedimiento y conceptos diversos a los contemplados en el indicado artículo 10 a fin de obtener la renta gravable para efectos de calcular la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, arroja un resultado diferente al que se obtiene aplicando el procedimiento previsto para la determinación de la utilidad fiscal, lo cual contraviene el artículo 123, apartado A, fracción IX, inciso e), de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, pues obliga al patrón a entregar a sus trabajadores una utilidad diferente a la gravada y, por ende, distinta a su capacidad contributiva reflejada en la renta neta o utilidad, obtenida de restar a los ingresos acumulables las deducciones autorizadas." (Novena Época. Primera Sala. Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo XX, agosto de 2004, tesis 1a./J. 64/2004, página 233). 67 "PARTICIPACIÓN DE LOS TRABAJADORES EN LAS UTILIDADES DE LAS EMPRESAS. EL ARTÍCULO 16 DE LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA QUE LA REGULA, VIGENTE A PARTIR DEL 1o. DE ENERO DE 2002, CONTRAVIENE EL ARTÍCULO 123, APARTADO A, FRACCIÓN IX, INCISO E), DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL. El citado precepto constitucional prevé que para determinar el monto de las utilidades de cada empresa se tomará como base la renta gravable que al efecto establezca la Ley del Impuesto sobre la Renta, esto es, la que está precisada en su artículo 10. En consecuencia, el hecho de que el artículo 16 de la ley citada señale un procedimiento y conceptos diversos a los previstos en dicho numeral para efectos de la determinación de la base gravable en la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, contraviene el artículo 123, apartado A, fracción IX, inciso e), de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, toda vez que al obligarse a las personas morales a otorgar esa participación sobre una riqueza no generada, se produce una carga injusta que no toma en cuenta la capacidad económica del patrón, reflejada en la renta neta o utilidad obtenida de restar a los ingresos acumulables, las deducciones autorizadas." (Novena Época. Segunda Sala. Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo XIX, abril de 2004, tesis 2a./J. 32/2004, página 432). Para abordar el estudio de dichos conceptos de violación, se estima necesario, en primer lugar, transcribir el contenido de los artículos 10 y 17, último párrafo, de la Ley del Impuesto sobre la Renta, en vigor a partir del primero de enero de dos mil cinco, en los cuales se señala: Artículo 10. Las personas morales deberán calcular el impuesto sobre la renta, aplicando al resultado fiscal obtenido en el ejercicio la tasa del 28%. El impuesto que se haya determinado conforme al párrafo anterior, después de aplicar, en su caso, la reducción a que se refiere el penúltimo párrafo del artículo 81 de esta ley, será el que se acreditará contra el impuesto al activo del mismo ejercicio, y será el causado para determinar la diferencia que se podrá acreditar adicionalmente contra el impuesto al activo, en los términos del artículo 9o. de la, Ley del Impuesto al Activo. 68 El resultado fiscal del ejercicio se determinará como sigue: I. Se obtendrá la utilidad fiscal disminuyendo de la totalidad de los ingresos acumulables obtenidos en el ejercicio, las deducciones autorizadas por este Título. Al resultado obtenido se le disminuirá en su caso, la participación de los trabajadores en las utilidades, en los términos del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. II. A la utilidad fiscal del ejercicio se le disminuirán, en su caso, las pérdidas fiscales pendientes de aplicar de ejercicios anteriores. El impuesto del ejercicio se pagará mediante declaración que presentarán ante las oficinas autorizadas, dentro de los tres meses siguientes a la fecha en la que termine el ejercicio fiscal. Las personas morales que realicen exclusivamente actividades agrícolas, ganaderas, pesqueras o silvícolas, podrán aplicar lo dispuesto en el penúltimo párrafo del artículo 81 de esta ley. Ley del ISR, Artículo 17. ... No serán acumulables para los contribuyentes de este Título, los ingresos por dividendos o utilidades que perciban de otras personas morales residentes en México. Sin embargo, estos ingresos incrementarán la renta gravable a que se refiere el artículo 16 de esta ley. De dichos numerales se desprende que las personas morales se encuentran obligadas a determinar, por una parte, la base gravable para efectos del entero del Impuesto sobre la Renta, en términos de lo dispuesto por el artículo 10 de la Ley del Impuesto sobre la Renta y, por la otra, la renta gravable para el cálculo de la participación de los trabajadores en la utilidades de las empresas, de conformidad con lo que prevén los artículos 16 y 17, último párrafo, del ordenamiento legal en comento. 69 Una vez precisado lo anterior, debe señalarse que respecto a esta cuestión, el Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha estimado que el legislador federal carece de facultades para establecer que la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas puede ser determinada sobre una base diversa a la señalada en el artículo 10 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, esto es, distinta a la utilidad fiscal del contribuyente, ya que ello contraría las garantías de fundamentación y motivación que se contienen en el artículo 16 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Lo anterior es así, en virtud de que la materia de la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, no requiere ser jurídicamente regulada por un precepto diverso al artículo 10 de la Ley del Impuesto sobre la Renta que es el que establece la utilidad o renta gravable de las personas morales. 3.2.4. Utilidad Fiscal y Resultado Fiscal. En este orden de ideas, corresponde ahora dilucidar cuál será la base que deberá tomarse para determinar la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, de conformidad con el procedimiento previsto en el artículo 10 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, es decir, si deberá hacerlo considerando: a) La utilidad fiscal; o bien, b) El resultado fiscal. Por tanto, en esencia, dicha problemática se traduce en precisar si las pérdidas fiscales de ejercicios anteriores deben o no impactar en la base para el cálculo de la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas. A fin de realizar el análisis relativo, debe tenerse presente que la participación en las utilidades de las empresas es un derecho de los trabajadores para percibir una parte de los resultados del proceso económico de producción y distribución de bienes y servicios, cuyo principio fundamental consiste en regular el justo equilibrio económico y social. Al respecto, este Alto Tribunal al resolver sobre la inconstitucionalidad del artículo 32, fracción XXV, de la Ley del Impuesto sobre la Renta (que prohíbe la deducción de las participaciones en las utilidades), sostuvo que se trata de un deber de justicia social, una 70 directriz que el legislador consideró para la consecución de la igualdad material por medio de la redistribución de la riqueza, basándose en la idea de que toda persona tiene derecho a participar de la utilidad que contribuyó a crear. En ese sentido, el artículo 123 constitucional establece que los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades de las empresas y que para determinar el monto de dichas utilidades deberá tomarse como base la „renta gravable‟ de conformidad con las disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta. Ahora bien, a fin de darle contenido al concepto de 'renta gravable' y tomando en cuenta que el propio Texto Constitucional remite a la ley secundaria, el Tribunal Pleno ha recurrido a lo que en mil novecientos sesenta y dos establecía al respecto la Ley del Impuesto sobre la Renta, cuyo artículo 26 disponía que la base del impuesto era la utilidad gravable obtenida de restar al ingreso las deducciones autorizadas por la ley. Como puede observarse, dicho precepto no permitía disminuir las pérdidas fiscales de ejercicios anteriores para efectos de la determinación de la base del impuesto, lo que lleva a concluir que, originalmente, el Constituyente no previó que las pérdidas de ejercicios anteriores debieran impactar negativamente al monto de las utilidades participables, puesto que la ley a la que remitía, únicamente contemplaba a las utilidades para el cálculo de la base y no a las pérdidas. Lo anterior quedó específicamente consignado en el artículo 128 de la Ley Federal del Trabajo de mil novecientos setenta, el cual establece que para efectos de la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, no se harán compensaciones de los años de pérdida con los de ganancia. De igual modo, las resoluciones de la Comisión Nacional para la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas han sido consistentes en señalar que la utilidad perteneciente a los trabajadores debe tomarse de las ganancias o beneficios de las empresas, sin importar las pérdidas registradas en ejercicios anteriores. En este sentido, el hecho de que con posterioridad a mil novecientos sesenta y dos se haya incluido dentro de la base del Impuesto sobre la Renta, el derecho de las personas morales contribuyentes a amortizar las pérdidas de ejercicios anteriores, no debe impactar 71 la base para la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, pues el artículo 123 Constitucional remite a la Ley del Impuesto sobre la Renta para determinar el monto de las utilidades de las empresas, pero no establece que dicho monto deba necesariamente identificarse con la base imponible del Impuesto sobre la Renta; por tanto, si la disminución de las pérdidas de ejercicios anteriores es un concepto que afecta a la base del tributo, pero no así a la determinación, para efectos fiscales de las utilidades percibidas por una empresa durante un determinado ejercicio, debe concluirse que tales pérdidas tampoco deben ser tomadas en cuenta para efectos de la participación de los trabajadores en tales utilidades. En efecto, conforme a la Ley del Impuesto sobre la Renta, la forma de determinar las utilidades de una empresa consiste en sumar los ingresos acumulables y restar las deducciones autorizadas y ese es el procedimiento al que remite el artículo 123 Constitucional, sin necesidad de incluir elementos de la base gravable ajenos a la utilidad, como son las pérdidas fiscales de ejercicios anteriores, puesto que el mandato contenido en la Constitución es en el sentido de que los trabajadores deben participar de las utilidades de las empresas y no de sus pérdidas. Es por ello que las empresas están obligadas a calcular la base gravable para estos efectos, cuyo procedimiento de determinación es causal de controversia toda vez que la CPEUM establece que la base de reparto será la renta gravable que establezca la LISR, que en el caso que nos ocupa sería la utilidad fiscal. En efecto, el artículo 10 de LISR hace referencia a la utilidad fiscal, sin embargo el artículo 16 de la LISR establece un procedimiento diferente para determinar la base gravable para PTU, dicha mecánica de determinación contraviene lo dispuesto en el 123 Constitucional. Asimismo esta situación provoca que las empresas entreguen a sus trabajadores una utilidad diferente a la gravada, la cual afecta directamente la capacidad económicotributaria del contribuyente. Como se mostró, la SCJN ha emitido tesis de jurisprudencias, declarando que el artículo 16 de la ISR viola lo establecido en el artículo 123 constitucional. Sin embargo, estas jurisprudencias no son ley, sino únicamente una interpretación que los tribunales realizan 72 a casos particulares y sólo eran aplicables a los contribuyentes que interpongan algún medio de defensa. 3.2.5. Disminución de la PTU en pagos provisionales del ejercicio. Como se ha tratado en los diversos artículos, el artículo 122 de la Ley Federal del Trabajo establece que el reparto de la "Participación de los Trabajadores en las Utilidades de la Empresa", también conocida por su acrónimo como "PTU", se debe efectuar dentro de los sesenta días siguientes al que se deba pagar el Impuesto sobre la Renta anual, y derivado de la reforma en el ejercicio fiscal 2005 a la fracción I del artículo 10 de la Ley del Impuesto sobre la Renta en relación con la disminución de la PTU de la diferencia entre los ingresos acumulables y las deducciones autorizadas, es momento de evaluar su efecto en la determinación de los pagos provisionales del Impuesto sobre la Renta para las personas morales que tributan en el Régimen General, Título II, de Ley, considerando las disposiciones fiscales. A continuación se presenta un breve análisis del efecto fiscal de la disminución de la PTU en los pagos provisionales del ejercicio fiscal 2010 de las personas morales antes mencionadas, conforme al "Decreto por el que se otorgan diversos beneficios fiscales a los contribuyentes que se indican y se modifican los diversos publicados el 5 de marzo de 2003 y el 31 de octubre de 1994" publicado en el Diario Oficial de la Federación con fecha 28 de noviembre de 2006. A partir del 1° de enero de 2005, entró en vigor, entre otras reformas en materia fiscal, aquélla efectuada a la fracción I del artículo 10 de la LISR en relación con la disminución de la PTU de la diferencia entre los ingresos acumulables y las deducciones autorizadas, la cual se publicó en el Diario Oficial de la Federación con fecha 1° de diciembre de 2004. De acuerdo con la Exposición de Motivos, a través de dicha reforma se pretende eliminar la percepción que tienen los inversionistas respecto de que México es un país impositivamente caro, debido a que además de pagar el Impuesto sobre la renta (ISR), también deben pagar un 10% adicional por la no deducibilidad de la PTU, lo que se traduce en una carga financiera adicional. 73 Por lo anterior, se propuso que los contribuyentes del ISR empresarial puedan disminuir de su utilidad fiscal el monto de la PTU, conforme al artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, para no afectar la base para la determinación de la citada PTU y con ello el espíritu de dicho derecho laboral, derivado de la inequidad que representa disminuir de la propia PTU el referido monto. Con dicha situación se buscó que México sea un país atractivo para los inversionistas nacionales y extranjeros. Sin embargo, estas reformas se establecieron únicamente para la determinación del ISR del ejercicio, motivo por el cual el Ejecutivo Federal en turno, Vicente Fox Quezada, expidió el "Decreto por el que se otorgan diversos beneficios fiscales a los contribuyentes que se indican y se modifican los diversos publicados el 5 de marzo de 2003 y el 31 de octubre de 1994" publicado en el Diario Oficial de la Federación con fecha 28 de noviembre de 2006, a través del cual se otorga un estímulo fiscal para que en los pagos provisionales efectuados a partir del pago de la PTU y hasta el cierre del ejercicio de que se trate, se pueda disminuir de la utilidad fiscal, la PTU generada en el ejercicio inmediato anterior efectivamente pagada; con la finalidad de que dichos pagos guarden congruencia con el ISR del ejercicio, sin que en ningún momento dicha "disminución" se considere "deducción". Lo anterior se consideró necesario, toda vez que la PTU es un concepto "disminuible", motivo por el cual no incide en la determinación del coeficiente de utilidad para el cálculo de los pagos provisionales del ISR, a diferencia de lo que ocurre con las deducciones autorizadas, las cuales sí inciden en la determinación de una utilidad o pérdida fiscal del ejercicio y consecuentemente en el coeficiente de utilidad. 3.2.6. Estímulo fiscal. De acuerdo con lo que establece el Artículo Segundo del Decreto en comento, el estímulo fiscal consiste en disminuir de la utilidad fiscal determinada en los términos de la fracción II del artículo 14 de la LISR, la PTU que se haya determinado en los términos del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y que se haya efectivamente pagado en el ejercicio en el que se efectúe dicha disminución. 74 El estímulo fiscal es aplicable para las personas morales que tributan en "Régimen General" del Título II de la LISR. El "Decreto por el que se otorgan diversos beneficios fiscales a los contribuyentes que se indican y se modifican los diversos publicados el 5 de marzo de 2003 y el 31 de octubre de 1994" no exime de la obligación de presentar el aviso en materia de estímulos fiscales que establece el artículo 25 del Código Fiscal de la Federación, motivo por el cual, entre otros requisitos, se debe presentar dicho aviso ante la autoridad fiscal competente en los términos que indica la citada disposición. En ningún caso se debe efectuar un recálculo del coeficiente de utilidad que se haya determinado en los términos de la fracción I del artículo 14 de la LISR, situación que se encuentra prevista en la fracción II del artículo Tercero del Decreto en comento. 3.2.7. Cálculo del coeficiente de utilidad: ¿Debe considerar la utilidad fiscal antes o después de disminuir la PTU? Esta situación ha generado mucha polémica entre los contribuyentes, sin embargo, al apoyarnos en la Exposición de Motivos del Decreto de estímulos fiscales en comento, se interpreta lo siguiente: a) La PTU generada en el ejercicio inmediato anterior, efectivamente pagada en el ejercicio en el que se va a disminuir, es un concepto "disminuible", motivo por el cual no incide en la determinación del coeficiente de utilidad para el cálculo de los pagos provisionales del ISR. b) A diferencia de lo que ocurre con las deducciones fiscales, las cuales sí inciden en la determinación de una utilidad o pérdida fiscal del ejercicio y consecuentemente en el coeficiente de utilidad, la PTU antes señalada no tiene un efecto en el coeficiente de utilidad. c) El motivo por el cual se expidió el Decreto de Estímulos Fiscales en materia de disminución de PTU en pagos provisionales es precisamente porque no tiene un 75 efecto en la determinación del coeficiente de utilidad, y a través de dicho Decreto, se pretende que los pagos provisionales de ISR guarden cierta relación con el impuesto del ejercicio. Por lo anterior, se interpreta que la utilidad fiscal que se debe considerar en la determinación del coeficiente de utilidad, es aquélla que resulta de disminuir a los ingresos acumulables, las deducciones autorizadas en el mismo, antes de efectuar la disminución de la PTU generada en el ejercicio inmediato anterior, efectivamente pagada en el ejercicio en el que se efectuará su disminución. Sin embargo, no se descarta la posibilidad que la interpretación de la autoridad fiscal sea distinta, considerando que en el Dictamen que la Comisión de Hacienda y Crédito Público de la Cámara de Diputados efectuó respecto de la Iniciativa de Reformas Fiscales enviada por el Ejecutivo Federal se manifestó lo siguiente: "Ahora bien, dado que la PTU se podrá disminuir de la utilidad fiscal del ejercicio, y toda vez que las diversas disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta hacen referencia al concepto de utilidad fiscal, esta Dictaminadora considera necesario aclarar en el artículo 10 de la Iniciativa que se dictamina, que el concepto de utilidad fiscal a que se refiere la Ley, incluye disminución de la PTU, lo cual permitirá que cálculos que deben realizar los contribuyentes para efectos de pagos provisionales, la determinación del impuesto el caso de empresas que consolidan su resultado fiscal, entre otros, consideren la disminución de la PTU, que en su caso realicen las empresas." Cabe señalar que a la fecha de emisión de los presentes comentarios, la autoridad fiscal no ha indicado su interpretación a través de alguna regla de carácter general, o bien, algún criterio del Servicio de Administración Tributaria. 76 3.2.8. Monto de PTU excede a la utilidad fiscal para pago provisional de ISR. En caso de que la PTU sea superior a la utilidad fiscal del periodo del pago provisional, ésta se debe aplicar hasta el monto de dicha utilidad, y el remanente de PTU que no se haya aplicado, se puede aplicar en los siguientes pagos provisionales del mismo ejercicio. El multicitado Decreto establece que el estímulo fiscal es aplicable a la PTU que se haya pagado en el mismo ejercicio al que correspondan los pagos provisionales, motivo por el cual se entiende que la PTU a repartir es la generada en el ejercicio inmediato anterior, que se entrega a los trabajadores en el plazo que establece el artículo 122 de la Ley Federal del Trabajo, sesenta días siguientes a que se deba pagar el impuesto anual. De esta manera, y de acuerdo con lo que establece el Artículo Segundo del Decreto en comento, establece que se puede efectuar la disminución de la PTU en los pagos provisionales correspondientes a los meses de mayo a diciembre del ejercicio fiscal de que se trate. 77 3.2.9. Procedimiento en el cálculo del ISR en pagos provisionales. Ingresos nominales del periodo Artículo 14 P-3 LISR Por Coeficiente de utilidad Artículo 14 F-l LISR Igual Utilidad fiscal estimada Articulo 14-F-II LISR Más Inventario acumulable Fracción V del Artículo Tercero Transitorio de la LISR para 2005 (D.O. 01-12-04). Menos Deducción inmediata del ejercicio Artículo Estímulos Primero Fiscales del del Decreto 28 de noviembre de 2006 Menos PTU pagada en el mismo ejercicio Artículo Segundo del Decreto (únicamente en pago provisional de los Estímulos Fiscales del 28 de meses de mayo a diciembre) noviembre de 2006 Menos / Pérdidas fiscales pendientes de aplicar Artículo 14-F-II LISR . (actualizadas) Igual Utilidad fiscal base Por Tasa de ISR 28% Igual ISR del periodo Menos Pagos Menos anterioridad Retención de ISR por instituciones de Artículo 14-F-III LISR Menos crédito IDE efectivamente pagado en el mes de Artículo 8 LIDE provisionales Artículo 14-F-II LISR (1) Artículo 14-F-III LISR Artículo 14-F-III LISR efectuados con Artículo 14-F-III LISR que se trate Igual ISR a enterar en pago provisional Artículo 14 LISR (1) Es el porcentaje señalado en Ley de ISR, sin embargo, para el ejercicio 2010, la tasa de dicho impuesto es del 30% 78 3.2.10. Caso práctico de Personas morales que tributan en Régimen General. Todas las personas morales que tributen en el Título II deberán determinar su base gravable de acuerdo con el procedimiento plasmado en el artículo 16 de la LISR o artículo 10, si es que interpusieron algún medio de defensa, incluso las cooperativas de producción en caso de tener trabajadores, las sociedades y asociaciones civiles, además de las asociaciones en participación cuando realicen actividades empresariales, según lo mencionado en el artículo 8o. de la LISR. Cálculo de la PTU del ejercicio fiscal de 2009, para ser repartida en el mes de mayo del 2010, tomando como base el artículo 10 para determinar la base gravable: Empresa X S.A. de C.V. Determinación de la PTU a repartir por el ejercicio de 2009 Concepto Importes Ingresos acumulables $42,816,869 (-) Deducciones autorizadas 34,615,377 (=) Resultado 8,201,492 (-) PTU pagada en el ejercicio (la PTU corresponde al año 2008) 000 (=) Base gravable para PTU 8,201,492 (X) % de PTU (=) PTU determinada del ejercicio de 2009 (+) PTU no cobrada del ejercicio anterior (2008) (=) PTU para repartir en el ejercicio 2010 10% 820,149 32,100 $852,249 79 Reparto individual de la PTU a los trabajadores de la empresa Empresa X S.A. de C.V. Datos de los trabajadores relativos al ejercicio de 2009 Salarios Puesto del empleado Anuales Días Trabajados Devengados en el año Juana Ma. López Olvera 115,200.00 360 Gerardo García Antúnez 65,200.00 276 Anabel Santana Morquecho 74,100.00 320 Luis Daniel Rojas García 56,000.00 360 Eugenia Almeida Navarro (3) 86,300.00 310 Jesús Mota Nava (2) 56,300.00 360 Elena Martínez Quiroz 36,000.00 320 Germán Hernández Gutiérrez 38,900.00 360 Olga Pérez Castillo (1) 25,600.00 350 María Elena Bárcenas R. 75,410.00 360 Totales 629,010.00 3,376 Una vez que se tienen los salarios devengados durante el ejercicio, así como los días laborados de todos y cada uno de los trabajadores, se procede a calcular los factores que servirán de base para repartir la PTU. Para calcular el factor correspondiente a los salarios devengados, se divide en dos partes iguales la PTU, que en nuestro ejemplo, es en cantidad de $ 426,125.00 cada parte. Una vez que tenemos el importe anterior, procedemos al cálculo del factor, que se determina dividiendo el 50% de la PTU a repartir entre la suma de los salarios devengados por todos los trabajadores durante el año de reparto: $426 150 / $629 010 = 0.6774 Idéntico procedimiento se aplica para calcula el factor de los días, el cual se determina dividiendo el 50% de la PTU a repartir entre la suma de los días laborados por todos los trabajadores con derecho a PTU: $426 159 / 3 376 días = 126.2217 80 Empresa X S.A. de C.V. Cédula de reparto individual de la PTU para el ejercicio de 2009 A Nombre del Salario Empleado Juana Ma. López Olvera B Anual Días C Factor días D=B por C E F = A por E (D+F) PTU por Factor PTU días Salario salarios PTU por Total de Devengado Trabajados 115,200.00 360 126.2217 45,440 0.6774 78,036 123,476 65,200.00 276 126.2217 34,837 0.6774 44,166 79,004 74,100.00 320 126.2217 40,391 0.6774 50,195 90,586 56,000.00 360 126.2217 45,440 0.6774 37,934 83,374 86,300.00 310 126.2217 39,129 0.6774 58,460 97,588 56,300.00 360 126.2217 45,440 0.6774 38,138 83,577 36,000.00 320 126.2217 40,391 0.6774 24,386 64,777 38,900.00 360 45.440 45,440 0.6774 26,351 71,791 25,600.00 350 126.2217 44,178 0.6774 17,341 61,519 75,410.00 360 126.2217 45,440 0.6774 51,116 96,556 629,010.00 3,376 426,125 852,249 Gerardo García Antúnez Anabel Santana Morquecho Luis Daniel Rojas García Eugenia Almeida Navarro Jesús Mota Nava Elena Martínez Quiroz Germán Hernández Gutiérrez Olga Pérez Castillo María Elena Bárcenas R. Totales 426,125 81 RECIBO DE PARTICIPACIÓN DE UTILIDADES BUENO POR $ _____________ R E C I B Í de la Empresa X S.A. DE C.V. la cantidad de $ _________________ por concepto de participación de utilidades, correspondientes al ejercicio fiscal del año 2009, que se detalla a continuación: Periodo trabajado _____________________________________ Participación por salarios percibidos $ _____________________ Participación por días trabajados $ ________________________ Suma de participaciones $ ______________________________ ISR $ ______________________________________________ Subsidio al empleo ___________________________________ IMPORTE NETO $ _________________________________________ Los anteriores datos se derivan del proyecto formulado por la Comisión Mixta integrada para determinar la participación de utilidades de cada trabajador de la empresa Empresa X S.A. DE C.V.; en términos de los artículos 123 Constitucional, fracción IX; y 117 al 131 de la Ley Federal del Trabajo, proyecto que oportunamente me fue dado a conocer y al que expresamente recibo de conformidad. Xalapa, Ver. a 17 de Mayo del 2010. __________________________________ Nombre del trabajador RFC __________ 82 3.3. BASE DE REPARTO PARA PERSONAS MORALES RÉGIMEN SIMPLIFICADO. De acuerdo con lo regulado especialmente para este tipo de contribuyentes en el Régimen Simplificado, Capítulo VII del Título II, las personas que pueden tributar con este tratamiento son: Transportistas terrestres. Los dedicados a actividades agrícolas, ganaderas, silvícolas o pesqueras. Empresas integradoras. Sociedades cooperativas dedicadas al autotransporte. De conformidad con el artículo 81, las personas morales a que se refiere este Capítulo cumplirán, con las obligaciones establecidas en esta Ley, aplicando al efecto lo dispuesto en la Sección I del Capítulo II del Título IV de esta Ley, de acuerdo a lo siguiente: I. Calcularán y enterarán, por cada uno de sus integrantes, los pagos provisionales en los términos del artículo 127 de esta Ley. Al resultado obtenido conforme a esta fracción se le aplicará la tarifa del citado artículo tratándose de personas físicas, o la tasa establecida en el artículo 10 de la misma, tratándose de personas morales. II. Para calcular y enterar el impuesto del ejercicio de cada uno de sus integrantes, determinarán la utilidad gravable del ejercicio aplicando al efecto lo dispuesto en el artículo 130 de esta Ley. A la utilidad gravable determinada en los términos de esta fracción, se le aplicará la tarifa del artículo 177 de esta Ley, tratándose de personas físicas, o la tasa establecida en el artículo 10 de la misma, tratándose de personas morales. 83 3.3.1. Obligaciones propias de la Persona Moral. Para los efectos de este artículo, las personas morales cumplirán con sus propias obligaciones y lo harán en forma conjunta por sus integrantes en los casos en que así proceda. Igualmente, el impuesto que determinen por cada uno de sus integrantes se enterará de manera conjunta en una sola declaración. Para los efectos de esta Sección I (actividad empresarial y profesional), los ingresos se consideran acumulables en el momento en que sean efectivamente percibidos, de conformidad con el artículo 122 de esta Ley. Por lo que respecta al artículo 125 fracción I, ésta señala que las deducciones autorizadas en esta Sección I: Hayan sido efectivamente erogadas en el ejercicio de que se trate. Se consideran efectivamente erogadas cuando el pago haya sido realizado en efectivo, mediante traspasos de cuentas en instituciones de crédito o casas de bolsa, en servicios o en otros bienes que no sean títulos de crédito. 3.3.2. Cálculo de pagos provisionales mensuales. Según el artículo 127, los contribuyentes a que se refiere esta Sección, efectuarán pagos provisionales mensuales a cuenta del impuesto del ejercicio, a más tardar el día 17 del mes inmediato posterior a aquél al que corresponda el pago, mediante declaración que presentarán ante las oficinas autorizadas. El pago provisional se determinará restando de la totalidad de los ingresos a que se refiere esta Sección I, obtenidos en el periodo comprendido desde el inicio del ejercicio y hasta el último día del mes al que corresponde el pago, las deducciones autorizadas en esta Sección correspondientes al mismo periodo y la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas pagada en el ejercicio, en los términos del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y, en su caso, las pérdidas fiscales ocurridas en ejercicios anteriores que no se hubieran disminuido. 84 Al resultado que se obtenga conforme al párrafo anterior, se le aplicará la Tasa del 28% señalada en el artículo 10, tratándose del pago provisional de la Persona moral que tributa en el régimen simplificado. Procedimiento: Totalidad de los ingresos obtenidos en el período -) Deducciones autorizadas del período_________________________ Utilidad fiscal (de conformidad con el artículo 130) -) Participación de los trabajadores en las utilidades pagada en el ejercicio -) Pérdidas fiscales de ejercicios anteriores______________________ Resultado o utilidad gravable 3.3.3. Cálculo del ISR del ejercicio. Según el artículo 130, la utilidad fiscal del ejercicio (de la Persona moral que tributa en el régimen simplificado) se determinará disminuyendo de la totalidad de los ingresos acumulables obtenidos por las actividades empresariales o por la prestación de servicios profesionales, las deducciones autorizadas en esta Sección I, ambos correspondientes al ejercicio de que se trate. A la utilidad fiscal así determinada, se le disminuirá la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas pagada en el ejercicio, en los términos del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y, en su caso, las pérdidas fiscales determinadas conforme a este artículo, pendientes de aplicar de ejercicios anteriores; el resultado será la utilidad gravable a la que se le aplicará la Tasa del 28% establecida en el artículo 10 para determinar el ISR del ejercicio 85 Procedimiento: Totalidad de los ingresos acumulables del ejercicio -) Deducciones autorizadas del ejercicio __________________________ Utilidad fiscal del ejercicio -) Participación de los trabajadores en las utilidades pagada en el ejercicio -) Pérdidas fiscales de ejercicios anteriores Utilidad gravable 3.3.4. Determinación de la PTU. De acuerdo al artículo 132, para los efectos de las Secciones I (actividad empresarial y profesional) y II (régimen intermedio) de este Capítulo, para la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, la renta gravable a que se refiere el inciso e) de la fracción IX del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y de los artículos 120 y 127 fracción III de la Ley Federal del Trabajo, será la utilidad fiscal que resulte de conformidad con el artículo 130 de esta Ley. Utilidad gravable x) Porcentaje 10% de PTU________________________________ =) Participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa Artículo 133. Los contribuyentes personas físicas sujetos al régimen establecido en esta Sección I, además de las obligaciones establecidas en otros artículos de esta Ley y en las demás disposiciones fiscales, tendrán las siguientes: VI. En la declaración anual que se presente determinarán la utilidad fiscal y el monto que corresponda a la participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa. 86 En este orden de ideas, a este tipo de contribuyentes no les será aplicable la determinación de la renta gravable para efectos del reparto de utilidades a sus trabajadores con base en el procedimiento del artículo 16 de la LISR, sino de acuerdo con lo mencionado en el artículo 132, por así proceder conforme a derecho. 3.3.5. Determinación de la PTU para personas morales del sector agropecuario. Las personas morales que se dediquen exclusivamente a las actividades agrícolas, ganaderas, silvícolas o pesqueras, no pagarán el impuesto sobre la renta por los ingresos provenientes de dichas actividades hasta por un monto, en el ejercicio, de veinte veces el salario mínimo general correspondiente al área geográfica del contribuyente, elevado al año, por cada uno de sus socios o asociados siempre que no exceda, en su totalidad, de 200 veces el salario mínimo general correspondiente al área geográfica del Distrito Federal, elevado al año. Tratándose de ejidos y comunidades, no será aplicable el límite de 200 veces el salario mínimo. En el caso de las personas físicas quedarán a lo dispuesto en el artículo 109 fracción XXVII de la presente Ley: “No se pagará el impuesto sobre la renta por la obtención de los siguientes ingresos: los provenientes de actividades agrícolas, ganaderas, silvícolas o pesqueras, siempre que en el año de calendario los mismos no excedan de 40 veces el salario mínimo general correspondiente al área geográfica del contribuyente elevado al año. Por el excedente se pagará el impuesto en los términos de esta Ley. En concordancia con el artículo 81, último párrafo, la determinación de la PTU para este tipo de contribuyentes del sector agropecuario es similar a lo anteriormente expuesto para los contribuyentes que no realizan este tipo de actividades, con la excepción de que a los primeros se les beneficia con los 87 ingresos exentos hasta por un monto en el ejercicio, de veinte veces el salario mínimo general correspondiente al área geográfica del contribuyente, elevado al año, por cada uno de sus socios o asociados siempre que no exceda, en su totalidad, de 200 veces el salario mínimo general correspondiente al área geográfica del Distrito Federal, elevado al año. Procedimiento: Totalidad de los ingresos acumulables del ejercicio -) Ingreso exento elevado al año____________________________________ Ingresos gravados -) Deducciones autorizadas del ejercicio en proporción a los ingresos gravados Utilidad fiscal del ejercicio -) Participación de los trabajadores en las utilidades pagada en el ejercicio -) Pérdidas fiscales de ejercicios anteriores___________________________ Utilidad gravable x) Porcentaje 10% de PTU_________________________________________ =) Participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa Los contribuyentes de este Capítulo cuyos ingresos en el ejercicio inmediato anterior no hubieran excedido de $10‟000,000.00, en lugar de aplicar lo dispuesto en la Sección I del Capítulo II del Título IV de esta Ley, podrán aplicar las disposiciones de la Sección II del Capítulo II del Título IV de la misma; a la utilidad gravable así determinada se le aplicará la tasa del artículo 10 de esta Ley o la tarifa del 177 de la misma, según se trate de persona moral o persona física, respectivamente. Tratándose de contribuyentes de este Capítulo que se dediquen exclusivamente a las actividades agrícolas, ganaderas, pesqueras o silvícolas, reducirán el impuesto determinado conforme a la fracción II de este artículo en un 25%. 88 3.4. BASE DE REPARTO PARA PERSONAS FÍSICAS. De acuerdo con la LISR, en el Título IV se señalan los ingresos que pueden percibir las personas físicas, mismos que están agrupados de la siguiente forma: Al analizar cada capítulo relacionado, los únicos contribuyentes que por las actividades que desarrollan es probable que cuenten con empleados a su cargo, serían los que tributen en los Capítulos II y III, para los cuales, la propia LISR regula de manera específica el procedimiento para poder determinar la renta gravable para efectos de la PTU. 3.4.1. Régimen general de las personas físicas y Régimen intermedio. Para los contribuyentes, personas físicas que tributen en la Sección I (Actividad Empresarial y Profesional, conocido como Régimen General de las personas físicas) y Sección II (Régimen Intermedio) del Capítulo II del Título IV se tendrán que apegar a lo mencionado en el artículo 132 de la LISR: “Para los efectos de las Secciones I y II de este Capítulo, para la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, la renta gravable a que se refiere el inciso e) de la fracción IX del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y de los artículos 120 y 127 fracción III de la Ley Federal del Trabajo, será la utilidad fiscal que resulte de conformidad con el artículo 130 de esta Ley”. 3.4.1.1. Artículo 127, cálculo del pago provisional. El pago provisional se determinará restando de la totalidad de los ingresos a que se refiere esta Sección I, obtenidos en el periodo comprendido desde el inicio del ejercicio y hasta el último día del mes al que corresponde el pago, las deducciones autorizadas en esta Sección correspondientes al mismo periodo y la participación 89 de los trabajadores en las utilidades de las empresas pagada en el ejercicio, en los términos del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y, en su caso, las pérdidas fiscales ocurridas en ejercicios anteriores que no se hubieran disminuido. Procedimiento: Totalidad de los ingresos obtenidos en el período -) Deducciones autorizadas del período__________________________ Utilidad fiscal (de conformidad con el artículo 130) -) Participación de los trabajadores en las utilidades pagada en el ejercicio -) Pérdidas fiscales de ejercicios anteriores Resultado o utilidad gravable 3.4.1.2. Cálculo del ISR del ejercicio. Según el artículo 130, la utilidad fiscal del ejercicio se determinará disminuyendo de la totalidad de los ingresos acumulables obtenidos por las actividades empresariales o por la prestación de servicios profesionales, las deducciones autorizadas en esta Sección I, ambos correspondientes al ejercicio de que se trate. A la utilidad fiscal así determinada, se le disminuirá la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas pagada en el ejercicio, en los términos del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y, en su caso, las pérdidas fiscales determinadas conforme a este artículo, pendientes de aplicar de ejercicios anteriores; el resultado será la utilidad gravable a la que se le aplicará la Trifa del artículo 177 para determinar el ISR del ejercicio 90 Procedimiento: Totalidad de los ingresos acumulables del ejercicio -) Deducciones autorizadas del ejercicio __________________________ Utilidad fiscal del ejercicio -) Participación de los trabajadores en las utilidades pagada en el ejercicio -) Pérdidas fiscales de ejercicios anteriores Utilidad gravable 3.4.1.3. Determinación de la PTU. De acuerdo al artículo 132, Primer Párrafo, para los efectos de las Secciones I (actividad empresarial y profesional) y II (régimen intermedio) de este Capítulo, para la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas, la renta gravable a que se refiere el inciso e) de la fracción IX del artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y de los artículos 120 y 127 fracción III de la Ley Federal del Trabajo, será la utilidad fiscal que resulte de conformidad con el artículo 130 de esta Ley. Utilidad gravable x) Porcentaje 10% de PTU________________________________ =) Participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa 3.4.1.4. PTU en ingresos por actividad empresarial y profesional. El mismo artículo 132, Segundo Párrafo, señala “Que en el caso de la persona física que tribute en la Sección I y obtenga ingresos por actividades empresariales y servicios profesionales en el mismo ejercicio, deberá determinar la renta gravable que en términos de esta Sección I corresponda a cada una de las 91 actividades en lo individual; para estos efectos, se aplicará la misma proporción que se determine en los términos del artículo anterior” (artículo 131 derogado). El artículo 131 se refería al factor que determinaría el contribuyente para calcular el ISR acreditable contra el impuesto al activo (IMPAC), ya que los profesionistas no estaban obligados a pagar este impuesto por lo que tenían que determinar qué importe de ISR correspondía solamente a las actividades empresariales para poder ser utilizado como acreditable. El artículo 131 fue derogado para 2008, por tanto para los que determinarán su base gravable para PTU y que hubieran obtenido ingresos por ambas actividades tendrán una inseguridad jurídica no saber cómo determinar la parte correspondiente a una u otra actividad. En mi opinión, mientras las autoridades no publiquen algo para eliminar esta incertidumbre, debemos seguir calculando esta proporción de ingresos en base en este artículo derogado, ya que sería un procedimiento aceptado por la autoridad y que difícilmente tendría argumentos para rechazarlo. ¿Para qué separar la base gravable para PTU en una u otra actividad si todo está gravado y todo será repartido al mismo número de trabajadores? La respuesta la encontramos en la LFT en su artículo 127, fracción III, en la que menciona que la PTU correspondiente a trabajadores de personas cuyos ingresos deriven exclusivamente de su trabajo personal, no podrán exceder de un salario mensual. Para ejemplificar, de manera sencilla, simulemos que una persona física obtiene ingresos totales por $ 5'000,000 de los que $ 3'500,000 corresponden a la actividad empresarial y $ 1'500,000 a la profesional en donde los porcentajes serán: Actividad empresarial 3'500,000 Actividad profesional 1'500,000 Total de Ingresos 5'000,000 70% 30% 100% 92 Procedimiento: Totalidad de los ingresos acumulables del ejercicio -) Deducciones autorizadas del ejercicio _____________ Utilidad fiscal del ejercicio x) Porcentaje de actividad empresarial 70%____________ Utilidad fiscal por actividad empresarial x) Porcentaje de PTU 10%_________________________ PTU correspondiente a la actividad empresarial Utilidad fiscal del ejercicio -) Utilidad fiscal por actividad empresarial______________ Utilidad fiscal por servicios profesionales x) Porcentaje de PTU 10%_________________________ PTU correspondiente a servicios profesionales La PTU a repartir se distribuirá aplicando el porcentaje por actividad, determinando y siguiendo el procedimiento en cuanto a salario y a días por cada actividad fijando como monto máximo a repartir por PTU generada por actividad profesional un mes de salario del trabajador en cuestión. 3.4.2. Régimen de Pequeños Contribuyentes. El artículo 138 establece que las personas físicas que paguen el impuesto en los términos de esta Sección, calcularán el impuesto que les corresponda en los términos de la misma, aplicando la tasa del 2% a la diferencia que resulte de disminuir al total de los ingresos que obtengan en el mes en efectivo, en bienes o en servicios, un monto equivalente a cuatro veces el salario mínimo general del área geográfica del contribuyente elevado al mes. 93 Cuando los contribuyentes realicen pagos con una periodicidad distinta a la mensual conforme a lo dispuesto en el penúltimo párrafo de la fracción VI del artículo 139 de esta Ley, los ingresos y la disminución que les corresponda en los términos del párrafo anterior, se multiplicarán por el número de meses al que corresponda el pago. Con lo que respecta a los que tributen en el Régimen de Pequeños Contribuyentes la renta gravable a que se refiere nuestra Carta Magna será la que resulte de aplicar el factor 7.35 al ISR que resulte a cargo del contribuyente, de acuerdo con lo mencionado en el artículo 138 de la LISR. Ahora bien, en el mismo artículo se menciona el mecanismo para determinar el ISR a cargo del pequeño contribuyente que en términos generales será la totalidad de ingresos cobrados menos el equivalente a cuatro salarios mínimos del área geográfica del contribuyente, elevados al año, a esta diferencia se le aplica la tasa del 2% y ese será el impuesto a cargo. ISR a cargo del contribuyente en el año (x) Factor 7.35_______________________ (=) Base gravable para PTU (x) Tasa del 10%_____________________ (=) PTU del ejercicio Al parecer no hay mayor problema en la determinación de la base gravable para la PTU para aquellas personas que tributen en este régimen, sin embargo, el conflicto se encuentra en saber cuál es el ISR que correspondería: a) De acuerdo con el artículo 138 de la LISR a cargo de los pequeños contribuyentes se obtiene de restarle a los ingresos totales del periodo el equivalente a cuatro veces el salario mínimo del área geográfica y al resultado aplicarle la tasa del 2%; b) El artículo 139 de la LISR regula las obligaciones para este tipo de contribuyentes topándonos con la fracción VI en la que señala que cuando los contribuyentes residan en una Entidad Federativa que tenga convenio de coordinación fiscal con el SAT y que se 94 haya incorporado con el "nuevo esquema de pagos de pequeños contribuyentes", entonces enterarán los pagos en las oficinas autorizadas por dichas oficinas y se tendrán que apegar a lo mencionado en reglas que contemple la Resolución Miscelánea. Estas reglas establecen un pago único bimestral que estime el monto de ISR, el IVA y el IETU. Por tanto, resulta cuestionable tomar en cuenta este impuesto que paga bimestralmente el contribuyente como base para aplicarle el factor y de ahí determinar la base gravable para la PTU. Para comprender mejor esta disyuntiva veamos el siguiente caso, cuyos datos son: Cálculo de PTU en base a cuota fija: Ingresos bimestrales Cuota única en el DF. $ 55,000 3,500 Cuota fija bimestral Numero de bimestres Total de pagos año Factor Base gravable PTU 3,500 x 6 $ 21,000 x 7.35 $ 154,350 Cálculo de PTU según procedimiento de Ley: Ingresos al bimestre Número de bimestres Total de ingresos Cuatro SMG al año Ingresos gravados Tasa de ISR ISR del año Factor Base gravable de la PTU 55,000 6 $ 330,000 (76,781) $ 253,219 x 2% $ 5,064 x 7.35 $ 37,223 En mi opinión, se aplicará el procedimiento que corresponda según la mecánica que haya elegido el contribuyente para determinar los impuestos que finalmente declara a lo largo del ejercicio. 95 3.4.3. Ingresos por arrendamiento. Para los contribuyentes que obtengan ingresos de los señalados en el Capítulo III del Título IV de la LISR no existe disposición expresa para determinar la base gravable para efectos de la PTU, por tanto, basándonos en lo mencionado en nuestra Constitución, la renta gravable será la que se obtenga de acuerdo con lo establecido en la LISR. Para efectos de los ingresos de arrendamiento de inmuebles, la base gravable será el resultado dependiendo del procedimiento que se elija para determinar el impuesto, ya sea que a los ingresos obtenidos en el periodo se les apliquen las deducciones autorizadas, o bien se les aplique la "deducción ciega". Cálculo con deducción tradicional: Ingresos por arrendamiento cobrados en el ejercicio -) Deducciones autorizadas pagadas del ejercicio: Predial y contribuciones por mejora. Gastos de mantenimiento y consumo de agua. Intereses reales pagados. Salarios, comisiones y honorarios. Primas de seguros. Inversiones en construcciones, adiciones y mejoras. (=) Base gravable x) Porcentaje de PTU ______________________________ Participación de los trabajadores en las utilidades 96 Cálculo con deducción ciega: Ingresos por arrendamiento cobrados en el ejercicio x) Porcentaje de deducción 35%_________________ Deducción ciega +) Impuesto predial pagado_____________________ Total de deducciones autorizadas Ingresos por arrendamiento cobrados en el ejercicio -) Total de deducciones autorizadas_______________ (=) Base gravable x) Porcentaje de PTU ______________________________ Participación de los trabajadores en las utilidades 3.5. RETENCIÓN DE ISR POR PAGO DE PTU. Para calcular la retención de ISR a las utilidades que perciben los trabajadores, la Ley establece una de dos formas para calcularla. 3.5.1. Procedimiento de ley. Con el pago de PTU a los trabajadores concluiría la obligación laboral de entregar a los trabajadores la participación que les corresponda, sin embargo, antes de sacar el cheque o realizar la transferencia a los trabajadores será necesario determinar el impuesto que les corresponda por el pago de PTU junto con el pago de su salario normal, para ello nos remitimos al artículo 113 de la LISR en el que se establece el procedimiento para la retención de impuesto a los trabajadores, en concordancia con el artículo 110 que considera a la PTU como salario y al artículo 109 fracción XI que señala a la PTU como ingreso exento hasta el equivalente a 15 días de salario mínimo general de la zona geográfica. La Tarifa del artículo 113, vigente para 2010, se muestra a continuación: 97 Tarifa aplicable durante 2010, para el cálculo de los pagos provisionales mensuales. Límite inferior Límite superior Cuota fija Por ciento para aplicarse sobre el excedente del límite inferior $ $ $ % 0.01 496.07 0.00 1.92 496.08 4,210.41 9.52 6.40 4,210.42 7,399.42 247.23 10.88 7,399.43 8,601.50 594.24 16.00 8,601.51 10,298.35 786.55 17.92 10,298.36 20,770.29 1,090.62 21.36 20,770.30 32,736.83 3,327.42 23.52 32,736.84 En adelante 6,141.95 30.00 Tabla del subsidio para el empleo Monto de ingresos que sirven de base para calcular el impuesto Para ingresos de $ Hasta ingresos de $ Cantidad de subsidio para el empleo mensual $ 0.01 1,768.96 407.02 1,768.97 2,653.38 406.83 2,653.39 3,472.84 406.62 3,472.85 3,537.87 392.77 3,537.88 4,446.15 382.46 4,446.16 4,717.18 354.23 4,717.19 5,335.42 324.87 5,335.43 6,224.67 294.63 6,224.68 7,113.90 253.54 7,113.91 7,382.33 217.61 7,382.34 En adelante 0.00 98 Ejemplo: Salario mensual $7 500 Prestaciones gravadas 2 500 Total de PTU entregada 15 000 PTU exenta 817 Cálculo del ISR a retener según artículo 113: Artículo 113 de la LISR Pagos efectuados por sueldos (incluye PTU) $25 000 (-) Exenciones del artículo 109______________ 817 (=) Total de ingresos 24 183 (-) Límite inferior_________________________ 20 770 (=) Excedente del límite inferior (x) Tasa________________________________ (=) Impuesto 3 413 23.52% 803 (+) Cuota fija____________________________ 3 327 (=) ISR del artículo 113 4 130 (-) Subsidio para el empleo (decreto)_________ (=) ISR a cargo a retener 000 $4 130 En caso de que la cantidad que corresponda por Subsidio Para el Empleo de acuerdo con la tabla de este ordenamiento sea superior al ISR determinado conforme al artículo 113 de la LISR, la diferencia se le entregará al trabajador y esta cantidad efectivamente pagada el retenedor la podrá acreditar contra el ISR a su cargo o el retenido a terceros. 99 3.5.2. Procedimiento de Reglamento de LISR. Dentro del propio artículo 113 en el primer párrafo, después de la tabla se establece la posibilidad de utilizar un procedimiento diferente al tradicional. Esto obedece a que el Poder Ejecutivo supone injusto que una retribución que se devenga en todo un año y que se paga en una sola exhibición al trabajador se grave con una tarifa mensual, que por procedimiento es muy probable que genere una retención mayor que al final del ejercicio, por lo que se tendría que ajustar provocando quizás un saldo a favor del empleado. El procedimiento para el cálculo de la retención se encuentra establecido en el artículo 142 del Reglamento de la Ley del Impuesto sobre la Renta (RLIS). Cálculo del ISR a retener según Reglamento artículo 142: Percepciones extraordinarias percibidas (-) Percepciones extraordinarias exentas Percepciones Extraordinarias Gravadas (PEG) $15 000 817 14 183 (/) Número de días del año 365 (x) Número d22e días promedio al mes 30.4 Percepciones Extraordinarias Gravadas Mensuales (PEGM)a 1 181 (+) Ingreso ordinario mensual gravado (IOMG) ( a ) 10 000 Resultado 11 181 (x) Aplicar el procedimiento del artículo 113 y del subsidio para el empleo (=) ISR de PEGM y de Ingresos Ordinarios (c) 1 249 (-) ISR de Ingresos ordinarios mensual gravado (IOMG) ( b ) 1 038 ISR de PEGM 211 (/) Percepciones Extraordinarias Gravadas Mensuales 1 181 Tasa ISR . 0.1790 (x) Percepciones extraordinarias gravadas 14 183 Retención a PEG 2 539 (+) Retención a IOMG 1 038 Total de Retención de ISR $3 577 (a) El ingreso ordinario incluye el sueldo y todas las prestaciones gravadas excluyendo las percepciones extraordinarias. (b) El ISR de los ingresos ordinarios se calcula aplicando el procedimiento del ART. 113 LISR y el subsidio para el empleo, sin incluir la PTU. 100 (c) Si el crédito al salario es mayor al impuesto a cargo, técnicamente no existe tasa de ISR y por lo tanto no hay retención a las prestaciones extraordinarias. El excedente del crédito al salario que resulte no se le paga al trabajador. Según se aprecia, el ISR a retener de conformidad con el artículo 113 de LISR es de $4 130; aplicando 1l artículo 142 de RISR, la retención es de $3 577. 3.6. EFECTO DE LA PTU EN LA CUFIN. Una vez gravada la utilidad de las empresas y enterado el impuesto al fisco federal mediante mecánicas establecidas en la LISR, a la utilidad que generó la empresa se le restan los impuestos y se llega a un nuevo resultado contable: la utilidad neta del ejercicio. Sobre esta utilidad neta se tiene derecho a un reparto de dividendos, que es el derecho patrimonial que tienen los accionistas sobre las utilidades, representada por un título normativo llamado acción. Es el artículo 88 de la LISR el que establece a las personas morales la obligación de llevar una Cuenta de Utilidad Fiscal Neta (CUFIN), con el propósito de identificar aquellas utilidades que ya fueron objeto de gravamen y, por consiguiente, en el momento en que la empresa las distribuye entre los socios, éstas ya no sean objeto de pagar nuevamente el ISR. Artículo 88 LISR: Tercer Párrafo: “Para los efectos de lo dispuesto en este artículo, se considera utilidad fiscal neta del ejercicio, la cantidad que se obtenga de restar al resultado fiscal del ejercicio, el impuesto sobre la renta pagado en los términos del artículo 10 de esta Ley, y el importe de las partidas no deducibles para efectos de dicho impuesto, excepto las señaladas en las fracciones VIII y IX del artículo 32 de la Ley citada y la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas a que se refiere la fracción I del artículo 10 de la misma. Ingresos acumulables del ejercicio (-) Deducciones autorizadas del ejercicio (1) Resultado 101 (-) PTU pagada en el ejercicio___________ (=) Utilidad Fiscal (-) Pérdidas fiscales de ejercicios anteriores Resultado Fiscal del ejercicio. (1) No incluye la PTU del ejercicio 3.6.1. Determinación de la Utilidad Fiscal Neta (UFIN) Resultado Fiscal del ejercicio (Menos) ISR del ejercicio pagado en los términos del artículo 10 (Menos) Partidas no deducibles, excepto las señaladas en las fracciones VIII y IX del artículo 32 y la PTU según fracción I del artículo 10__________ Utilidad fiscal neta (UFIN) al cierre del ejercicio Este procedimiento se aplica cuando se trata del primer ejercicio de la empresa. Cuarto Párrafo: Cuando la suma del impuesto sobre la renta pagado en los términos del artículo 10 de esta Ley y las partidas no deducibles para efectos del Impuesto sobre la Renta, excepto las señaladas en las fracciones VIII y IX del artículo 32 de esta Ley y la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas a que se refiere la fracción I del artículo 10 de la misma, sea mayor al resultado fiscal del ejercicio, la diferencia se disminuirá del saldo de la cuenta de utilidad fiscal neta que se tenga al final del ejercicio o, en su caso, de la utilidad fiscal neta que se determine en los siguientes ejercicios, hasta agotarlo. En este último caso, el monto que se disminuya se actualizará desde el último mes del ejercicio en el que se determinó y hasta el último mes del ejercicio en el que se disminuya”. 102 Resultado Fiscal (Menos) (menor) Partidas no deducibles, excepto las fracciones VIII y IX del art. 32 y la PTU según fracción I del artículo 10 (Menos) ISR del ejercicio pagado a la tasa del 33%, ART. 10 ______ Utilidad fiscal neta (UFIN) “negativa” Por) FACT = Último mes del ejercicio en que se disminuya Último mes del ejercicio en el que se determinó UFIN negativa actualizada 3.6.2. Dudas frecuentes. Existen muchos casos que no están contemplados en ley y que en la práctica pueden darse teniendo repercusión con la PTU, tanto de empresas que no saben si tienen obligación de repartirla como de trabajadores que por su naturaleza especial o caso particular, podría estar en duda su participación en este reparto. A continuación se muestran algunas de las dudas que fueron captadas por asistencia al contribuyente de las diferentes administradoras locales del SAT: 1. ¿En el pago de la PTU pagada a ex trabajadores, hay obligación de pago y de retención? En primer lugar, establecemos que sí hay obligación de pagar la PTU a los ex trabajadores, ya que es un derecho generado en el momento en que estuvo vigente la relación laboral y que por disposición de ley se hace efectivo el reparto hasta cuatro meses después de haber concluido el ejercicio sujeto de reparto, por tanto, sí hay obligación de repartir si cumplió con los requisitos de cómputo de días de acuerdo con la ley laboral; ahora bien, el pago realizado sí tendrá que ser sujeto de retención (menos la parte exenta del artículo 109, fracción XI, de la LISR, ya que está contemplado en el artículo 110 de la LISR como un ingreso personal subordinado y aplicándosele el procedimiento del artículo 113 y el decreto del subsidio para el empleo, sin embargo, no podrá aplicársele el procedimiento opcional del reglamento (artículo 142 del RLISR) ya que no se contaría con un elemento importante que es el ingreso ordinario mensual involucrado en el procedimiento de RISR. 103 2. ¿Proceden anticipos a cuenta de la PTU? Una práctica común en algunas empresas es la entrega de dinero a cuenta de la PTU y a pesar de que sea normal, no significa que sea correcta, ya que al entregar cantidades por un concepto que no se sabe si realmente se obtendrá, tiene sus riesgos. Trataremos de plasmar los posibles escenarios. PTU mayor a los anticipos. En este caso, únicamente se tendría que entregar la cantidad restante al trabajador y los importes entregados no pierden la naturaleza jurídica de la PTU y serían acreedores a la exención plasmada en el artículo 109 por este concepto. PTU menor a los anticipos. Este caso es el de mayor riesgo, ya que los anticipos que haya excedido de la PTU que les corresponda se convertirán en compensaciones o gratificaciones extraordinarias que son acumulables en su totalidad y que no tendrán cantidad exenta alguna, ya que pierde la naturales jurídica de la PTU, que además jugaría para el salario base de cotización para efectos de Seguro Social, convirtiendo el salario en variable, cuya modificación se presentará de forma extemporánea, teniendo que pagar actualización y recargos por la omisión de cuotas al IMSS y al Infonavit desde el momento en que se efectuó el anticipo hasta que se realice la corrección. 3. ¿En pérdida fiscal se tendrá que cumplir con todo el procedimiento para el pago de la PTU? De acuerdo con el artículo 121 de la LFT, los trabajadores tienen derecho a objetar el resultado fiscal manifestado en la declaración del ejercicio, por tanto, para no obstruir este derecho laboral se tendrá que cumplir con sólo entregar a los trabajadores copia de la declaración anual y nada más. Todo el procedimiento adicional, de conformar la comisión mixta, por ejemplo, sólo se está obligado cuando realmente exista cantidad por repartir. Si después de la revisión por parte del SAT resultara PTU a repartir, sí se tendría que cumplir con las disposiciones laborales para dicho reparto. 4. ¿Es correcta la entrega de bonos anuales en lugar de la PTU? La entrega de la PTU es una obligación para el patrón contemplada desde nuestra Constitución y goza de las disposiciones protectoras del salario, por tanto, no puede ser sustituida por otra prestación, el patrón tendrá que entregarla cuando así corresponda conforme a derecho, adicionalmente de los bonos que haya pactado con sus trabajado- 104 res. Estas prestaciones son de naturaleza jurídica totalmente diferentes y jamás podrá suplir una a la otra. 5. ¿Es procedente el pago de PTU a un solo trabajador? Al respecto no hay ninguna disposición que restrinja repartir PTU a un solo trabajador y también tendrá que sujetarse a todo el procedimiento de reparto, además este trabajador tiene derecho de objetar el resultado fiscal ante la Secretaría de Hacienda y él mismo será su representante ante las autoridades laborales. 6. ¿Procede el pago de la PTU a un tercero que pertenece a un ex trabajador? De acuerdo con el artículo 100 de la LFT, el trabajador puede autorizar, mediante Carta Poder, ante dos testigos que cobren por él la parte de la PTU que le corresponda, siempre que esté imposibilitado para hacerlo por sí mismo, además esta percepción también podría ser cobrada por sus beneficiarios en caso de incapacidad o muerte de acuerdo con lo mencionado en el Código Civil del Estado en donde se encuentre la fuente de trabajo, para efectos del DF podemos localizarlo a partir del artículo 1281 de este ordenamiento. 105 CONCLUSIONES 106 1. La PTU entregada a los trabajadores no formará parte del salario base de cotización para efectos del Seguro Social, como lo menciona el artículo 27 de la propia ley, sin embargo se tendrá que cuidar el hecho de que las empresas entreguen cantidades anticipadas a cuenta de este reparto, ya que las cantidades que difieran de la PTU real perderán su naturaleza jurídica y se les tendrá que dar un tratamiento de compensación o gratificación que sí jugaría para el salario base de cotización. 2. El IETU no reconoce las erogaciones por concepto de salario como deducciones autorizadas para disminuir la base del mismo; sin embargo, concede un crédito que se calculará aplicando la tasa del impuesto a las erogaciones por concepto de salario que sea gravado para los trabajadores según la LISR, por tanto, al entregar la PTU a los trabajadores habrá una parte exenta que tendrá que excluirse de dicho acreditamiento. 3. Aún cuando es la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos da origen al derecho de que los trabajadores participen en las utilidades de las empresas, realmente es la Ley Federal de Trabajo la que norma lo relativo a este tema, en su Título Tercero, Capítulo VIII específicamente, vía Secretaría de Trabajo y Previsión Social, autoridad encargada de la interpretación y aplicación adecuada de los procedimientos establecidos en Ley. 4. Indudablemente, es la Comisión Mixta de Participación de Utilidades la que lleva la responsabilidad de formular el Proyecto de Reparto de Utilidades a los trabajadores, y estará integrada por igual número de representantes del patrón y de los empleados. 5. Pese a que la Ley del Impuesto sobre la Renta, en su artículo 16 estipula un procedimiento diverso para determinar la renta gravable sobre la que se calculará el 10% de la PTU, jurídicamente ha quedado asentado por medio de diversas Tesis y Jurisprudencia, que el resultado de aplicar el procedimiento de dicho artículo no es el que hace referencia la Ley Federal de Trabajo en cuanto a la determinación de la Utilidad Fiscal sobre la que se ha de calcular el ISR. 107 6. En alusión al punto anterior, la Ley del ISR señala diversas formas de calcular la utilidad gravable para efectos de esta Ley, utilidad que se tomará como base para hallar el monto de la PTU. En esta Ley, encontramos que, dependiendo si se trata de personas morales o personas físicas y atendiendo también al origen de sus ingresos y del régimen fiscal en que tributan, será el procedimiento que habrán de aplicar para cada una de las situaciones señaladas en la Ley mencionada. 7. Al ser la PTU un derecho indeclinable de los trabajadores que genera ingresos a los mismos derivados de su relación personal subordinada, la Ley del ISR la clasifica en parte ingresos gravados, en parte ingresos exentos de este impuesto, situación que el patrón debe considerar al momento de calcular la retención correspondiente. GG 108 FUENTES DE INFORMACIÓN Leyes 1. Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos 2009. 2. Ley del impuesto sobre la renta 2010. 3. Reglamento de ISR 2010 4. Ley Federal del Trabajo 2009. Revistas 1. Prontuario de actualización fiscal, México, 2007, núm. 436. 2. Prontuario de actualización fiscal, México, 2008, núm. 447. 3. Consultorio fiscal, México, 2008, núm. 449. 4. Práctica Fiscal, México, 2008, núm. 505 Libros 1. Cabazos Flores, B. (2009) Ley Federal de Trabajo, Tematizada y Sistematizada 2. Guerrero, E. (2007) Manual de Derecho del Trabajo 109