OFICIO 220-075366 DEL 15 DE MAYO DE 2014 ASUNTO

OFICIO 220-075366 DEL 15 DE MAYO DE 2014
ASUNTO: ALCANCE Y APLICACIÓN DE LA LEY 1700 DE 2013
Acuso recibo de su escrito radicado en esta Entidad con el número 2014- 02- 009033,
mediante el cual, previa las consideraciones allí expuestas, formula una consulta sobre
las actividades de mercadeo multinivel, en los siguientes términos:
1. ¿Los requisitos que se establecen en el artículo 2 de la Ley 1700 de 2013 son
excluyentes? o basta con cumplir uno de los tres para configurar la actividad multinivel
regulada a través de esta norma?
2. ¿Un comprador —persona natural- habitual de productos y servicios tiene la calidad de
vendedor independiente a la luz de la Ley 1700 de 2013?
3. ¿Qué interpretación se le puede dar al concepto “relaciones exclusivamente
comerciales” enunciado en el artículo 4° de la Ley 1700 de 2013?
4. ¿Se puede entender que los Representantes Comerciales (vinculados laboralmente)
deben tener oficinas abiertas al público en cada zona? En caso de ser afirmativa la
respuesta ¿Podría ser el domicilio de cada uno de ellos?
5. ¿Si en una empresa no hay ascensos para el Representante Comercial ni para los
clientes o compradores, ¿cómo se aplica la norma si no se presenta esta modalidad de
compensación?
6. ¿Se debe considerar red la relación existente entre la empresa, los Representantes
Comerciales vinculados laboralmente y el cliente o comprador?
Las Asesoras de Imagen se deben denominar Vendedores Independientes?
Al respecto, este Despacho se permite hacer las siguientes precisiones jurídicas:
i) De conformidad con lo dispuesto en el artículo 2º de la Ley 1700 de 2013, “Se
entenderá que constituye actividad multinivel, toda actividad organizada de mercadeo, de
promoción, o de ventas, en la que confluyan los siguientes elementos:
1. La búsqueda o la incorporación de personas naturales, para que estas a su vez
incorporen a otras personas naturales, con el fin último de vender determinados bienes o
servicios.
2. El pago, o la obtención de compensaciones u otros beneficios de cualquier índole, por
la venta de bienes y servicios a través de las personas incorporadas, y/o las ganancias a
través de descuentos sobre el precio de venta.
3. La coordinación, dentro de una misma red comercial, de las personas incorporadas
para la respectiva actividad multinivel.
PARÁGRAFO 1o. Las compañas que ofrezcan bienes o servicios en Colombia a través
del mercadeo multinivel deberán establecerse con el lleno de los requisitos legales
contemplados en la ley vigente y tener como mínimo una oficina abierta al público de
manera permanente. En los casos en que esta actividad se realice a través de un
representante comercial, este último deberá tener también, como mínimo, una oficina
abierta al público de manera permanente y será el responsable del cumplimiento de las
normas establecidas en la normativa colombiana para las actividades, productos y
servicios ofrecidos”. (Se subraya).
Del estudio de la norma antes transcrita, se desprende que la misma circunscribe la
actividad multinivel al cumplimiento de los siguientes requisitos: a) la incorporación de
personas naturales, que a su vez incorporen a otras personas naturales, con el fin de
vender determinados bienes o servicios; b) el pago, o la obtención de compensaciones u
otros beneficios de cualquier índole, por la venta de bienes y servicios, o la obtención de
ganancias a través de descuentos sobre el precio de venta; c) la coordinación de las
personas incorporadas para realizar la actividad multinivel; y d) que las compañías que
pretendan realizar actividades de mercadeo a través del sistema multinivel deberán
constituirse no solamente con el lleno de los requisitos legales exigidos en la ley para
cada uno de los tipos societarios, sino también los requisitos requeridos en la Ley 1700
para realizar tales actividades, así como como tener una oficina abierta al público de
manera permanente.
Como se puede apreciar, los requisitos anteriormente señalados no son excluyentes entre
sí, es decir, que no basta cumplir con uno cualquiera de éstos para que se configure la
actividad multinivel allí regulada sino que es necesario que concurran todos los requisitos
para el efecto.
Sin embargo, es de anotar que la búsqueda o la incorporación de personas naturales,
para que estas a su vez incorporen a otras personas naturales, con el fin último de
vender determinados bienes o servicios”, es uno de los elementos que deben concurrir
para determinar la existencia de la actividad multinivel.
ii) Ahora bien, el artículo 4º ibídem, preceptúa que “Se entenderá por vendedor
independiente la persona natural comerciante o persona jurídica que ejerce actividades
mercantiles, y que tiene relaciones exclusivamente comerciales con las compañías
descritas en el artículo 2o de la presente ley”. (El llamado es nuestro).
Del análisis de la citada disposición, se concluye que la misma se refiere al vendedor
independiente, que puede ser una persona natural o jurídica que realicen actividades
mercantiles y que tenga relaciones comerciales con las compañías que ofrezcan bienes y
servicios en Colombia a través del mercadeo multinivel, y no a aquellas personas que en
forma habitual compren productos y servicios, ya que estos últimos no cumplen con los
requisitos exigidos en aquella para ser considerado como tal, esto es, como vendedor
independiente.
iii) La locución “relaciones exclusivamente comerciales” a que alude el artículo 4º
ejusdem, tiene que ver con la actividad comercial entre dos o más partes, como por
ejemplo la relación entre un proveedor y un cliente o entre vendedores o compradores de
una mercancía, los cuales mantienen una estrecha relación comercial en torno al producto
objeto de negociación.
iv) En el evento de que una compañía decida ofrecer bienes y servicios por conducto de
un representante comercial, éste deberá tener, como mínimo, una oficina abierta al
público, lo cual significa que si son varios los representantes, cada uno de ellos debe
tener su respectiva oficina para atender al público que adquiera tales productos.
El artículo 4º. op cit., no estableció si la oficina podía ser abierta en el lugar que escogiera
el representante comercial o podría ser su propio domicilio, ante esta deficiencia, este
Despacho considera que para tal efecto las partes deberán ponerse de acuerdo.
v) Si bien la norma antes citada, consagra como uno de los requisitos para que una
actividad sea considera como multinivel, la obtención de compensaciones u otros
beneficios de cualquier índole, por la venta de bienes y servicios a través de las personas
incorporadas, no es menos cierto que la misma no prevé la modalidad de compensación o
beneficio, como no podría hacerlo, pues, como es sabido, el legislador no puede regular
casos específicos, ya que la ley debe tener un carácter general, ni mucho menos
consagrar el procedimiento a seguir si no se aplica determinada compensación.
En consecuencia, son las partes las llamadas a acordar las condiciones y términos en que
se efectuarán las compensaciones para aquellas personas que se dedican a la venta de
bienes y servicios bajo la modalidad de multinivel, para evitar futuras reclamaciones al
respecto.
vi) La red de mercadeo no puede ser considerada como una relación existente entre la
empresa, representantes comerciales y el cliente comprador, toda vez que dicha figura es
uno de los métodos más modernos para la repartición o distribución de bienes y servicios
del fabricante o proveedor al consumidor, donde el vendedor consigue su venta y se
despide de su cliente.
Por su parte, los asesores de imagen, no pueden tenerse como vendedores
independientes, pues, se reitera, el vendedor independiente es una persona natural o
jurídica que ejerce actividades mercantiles y tengan relaciones comerciales con las
compañías descritas en el parágrafo 1 del artículo 2º de la Ley 1700 de 2013, en tanto
que la red de mercadeo consiste en una estrategia, como ejemplo, para que un producto
muestre un nuevo rostro de una persona de acuerdo a sus características.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su escrito, no sin antes manifestarle
que los efectos son contemplados en el artículo 28 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.