Blanqueo de capitales y entidades financieras

PROYECTO FIN DE MÁSTER
COLEGIO UNIVERSITARIO DE ESTUDIOS
FINANCIEROS
MÁSTER EN DERECHO BANCARIO
“BLANQUEO DE CAPITALES Y ENTIDADES FINANCIERAS” Realizado por:
LUCÍA RAMOS GÓMEZ‐LUBEN
Dirigido por:
Prof. Dr. UBALDO NIETO CAROL
CUNEF (Colegio Universitario de Estudios Financieros)
MADRID a 12 de junio de 2015
2
INDICE
ÍNDICE DE ABREVIATURAS………………………………………………………………………... 7
INTRODUCCIÓN……………………………………………………………………………………….. 9
1. CONCEPTO Y FASES DEL DELITO ................................................................................. 11
1.1. ORIGEN DEL CONCEPTO DE “BLANQUEO DE CAPITALES” .................................... 11
1.2. CONCEPTO DE BLANQUEO DE CAPITALES EN LA ACTUALIDAD........................... 11
1.3. LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO ........................................................................ 12
1.4. FASES DEL DELITO ....................................................................................................... 14
1.4.1. Fase de colocación...................................................................................................... 14
1.4.2. Fase de transformación o enmascaramiento .............................................................. 15
1.4.3. Fase de Integración ..................................................................................................... 15
2. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA NORMATIVA INTERNACIONAL................................... 17
2.1. RECOMENDACIÓN R (80) RELATIVA A MEDIDAS CONTRA LA TRANSFERENCIA Y
EL ENCUBRIMIENTO DE CAPITALES DE ORIGEN CRIMINAL, DE 27 DE JUNIO DE 1980. 17
2.2. DECLARACIÓN DE PRINCIPIOS DE BASILEA, DE 12 DE DICIEMBRE DE 1988. ..... 18
2.3. CONVENCIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS DE VIENA DE 20 DE DICIEMBRE
DE 1988....................................................................................................................................... 19
2.4. LAS CUARENTA RECOMENDACIONES DEL GRUPO DE ACCIÓN FINANCIERA
INTERNACIONAL ....................................................................................................................... 19
2.5. COMITÉ DE SUPERVISIÓN BANCARIA DE BASILEA. DEBIDA DILIGENCIA CON
LA CLIENTELA DE LOS BANCOS (2001) ................................................................................. 20
2.6. COMITÉ DE SUPERVISIÓN BANCARIA DE BASILEA. GESTIÓN CONSOLIDADA
DEL RIESGO KYC (2004)........................................................................................................... 23
2.7. DIRECTIVA 2005/60/CE DE 26 DE OCTUBRE DE 2005, RELATIVA A LA
PREVENCIÓN DE LA UTILIZACIÓN DEL SISTEMA FINANCIERO PARA EL BLANQUEO DE
CAPITALES Y PARA LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO ................................................ 24
2.8. DIRECTIVA 2006/70/CE, DE LA COMISIÓN DE 1 DE AGOSTO DE 2006 ................... 26
2.9. LA DIRECTIVA 2015/849, DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO
DE 20 DE MAYO DE 2015 ............................................................ ¡Error! Marcador no definido.
3. LA REGULACIÓN ACTUAL DEL BLANQUEO DE CAPITALES EN ESPAÑA ............... 31
3.1. LEY 12/2003, DE 21 DE MAYO, DE BLOQUEO DE LA FINANCIACIÓN DEL
TERRORISMO ............................................................................................................................ 31
3.2. LEY 10/2010, DE 28 DE ABRIL, DE PREVENCIÓN DEL BLANQUEO DE CAPITALES
Y DE LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO. ......................................................................... 32
3.3. REAL DECRETO 304/2014, DE 5 DE MAYO, POR EL QUE SE APRUEBA EL
REGLAMENTO DE LA LEY 10/2010, DE 28 DE ABRIL, DE PREVENCIÓN DEL BLANQUEO
DE CAPITALES Y DE LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO. .............................................. 36
3.3.1. Ámbito de aplicación ................................................................................................... 36
3.3.2. Medidas normales de diligencia .................................................................................. 37
3.3.2.1. Identificación formal................................................................................................. 37
3.3.2.2. Titular real ................................................................................................................ 38
3.3.2.3. Propósito e índole de la relación de negocios ........................................................ 40
3.3.3. Medidas simplificadas de diligencia debida ................................................................ 40
3
3.3.4. Medidas reforzadas de diligencia debida .................................................................... 42
3.3.5. Obligaciones de información ....................................................................................... 44
3.3.6. Medidas de control interno .......................................................................................... 45
3.3.7. Fichero de titularidades financieras............................................................................. 45
3.3.8. Sanciones y protección de datos ................................................................................ 46
3.3.9. Organización institucional ........................................................................................... 46
3.4.
EVALUACIÓN DE LAS MEDIDAS CONTRA EL BLANQUEO DE CAPITALES Y LA
FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO. ........................................................................................ 48
4. TIPOLOGÍAS DE BLANQUEO DE CAPITALES ............................................................... 51
4.1. TIPOLOGÍAS SEGÚN EL GRUPO DE ACCIÓN FINANCIERA (GAFI) ......................... 51
4.1.1. Uso de préstamos o créditos financiados complejos .................................................. 51
4.1.2. Uso de profesionales no financieros ........................................................................... 51
4.1.3. Estructuras mercantiles para dar opacidad ................................................................. 52
4.1.4. Manipulación del valor de la propiedad inmobiliaria ................................................... 52
4.1.5. Uso de instrumentos monetarios................................................................................. 52
4.1.6. Uso de esquemas hipotecarios ................................................................................... 52
4.2. TIPOLOGÍAS SEGÚN EL SEPLAC ................................................................................ 52
4.2.1. Tipologías generales ................................................................................................... 53
4.2.1.1. Sector inmobiliario ................................................................................................... 53
4.2.1.2. Sistemas de compensación .................................................................................... 54
4.2.1.3. Utilización de dinero en efectivo.............................................................................. 54
4.2.1.4. Carruseles de IVA ................................................................................................... 54
4.2.1.5. Banca corresponsal ................................................................................................. 55
4.2.1.6. Gestión de transferencias ....................................................................................... 55
4.2.1.7. Dinero electrónico.................................................................................................... 56
4.2.2. Tipologías relacionadas con la nacionalidad .............................................................. 56
4.2.2.1. Nacionales de países asiáticos ............................................................................... 56
4.2.2.2. Nacionales de antiguas repúblicas soviéticas ......................................................... 57
4.2.2.3. Nacionales de países del norte de África ................................................................ 57
4.2.3. Tipologías relacionadas con personas físicas ............................................................ 57
4.2.3.1. Consultores y asesores ........................................................................................... 57
4.2.3.2. Personas expuestas políticamente (PEP) ............................................................... 57
4.3. PRINCIPALES TÉCNICAS DE BLANQUEO SEGÚN EL PARLAMENTO EUROPEO .. 58
5. ORGANISMOS DE SUPERVISIÓN Y LUCHA CONTRA EL BLANQUEO DE
CAPITALES ................................................................................................................................ 61
5.1. ORGANISMOS INTERNACIONALES............................................................................. 61
5.1.1. ORGANISMOS INTERNACIONALES DE NATURALEZA PÚBLICA ......................... 61
5.1.1.1. Organización de las Naciones Unidas .................................................................... 61
5.1.1.2. Grupo de Acción Financiera Internacional GAFI (Financial Action
Task Force -FATF-) ..................................................................................................................... 62
5.1.1.3. Comité De Supervisión Bancaria de Basilea (Basel Committee On Banking
Supervision-BCBS-) .................................................................................................................... 63
5.1.1.4. Banco Mundial (BM) y Fondo Monetario Internacional (FMI) ................................. 64
5.1.2. ORGANISMOS INTERNACIONALES DE NATURALEZA PRIVADA ......................... 65
5.1.2.1. El Grupo Wolfsberg de Instituciones Financieras Internacionales.......................... 65
5.2. ORGANISMOS NACIONALES ....................................................................................... 66
5.2.1. ORGANISMOS NACIONALES DE NATURALEZA PÚBLICA .................................... 66
4
5.2.1.1. Servicio Ejecutivo de la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e
Infracciones Monetarias (SEPBLAC) .......................................................................................... 66
5.2.1.2. Órgano Centralizado de Prevención del Consejo General del Notariado (OCP) ... 68
5.2.2. ORGANISMOS NACIONALES DE NATURALEZA PRIVADA.................................... 69
5.2.2.1. COMISIÓN ESPECIAL DE PREVENCIÓN DEL BLANQUEO DE CAPITALES
DEL CONSEJO GENERAL DE LA ABOGACÍA ....................................................................... 69
6. EL BLANQUEO DE CAPITALES A TRAVÉS DE ENTIDADES FINANCIERAS .............. 71
6.1. SUJETOS OBLIGADOS .................................................................................................. 71
6.1.1. Concepto de entidad financiera y entidad de crédito .................................................. 71
6.1.2. Exclusión de las actividades de carácter excepcional ................................................ 73
6.2. OBLIGACIONES DE LAS ENTIDADES FINANCIERAS ................................................ 75
6.2.1. Obligación de identificación de clientes ...................................................................... 75
6.2.2. Fichero de Titularidades Financieras .......................................................................... 79
6.2.3. Conservación de documentos ..................................................................................... 81
6.2.4. Examen especial de determinadas operaciones de riesgo......................................... 82
6.2.5. Obligación de comunicación e información a las autoridades .................................... 85
6.2.6. Abstención de ejecución de operaciones .................................................................... 87
6.2.7. Deber de confidencialidad ........................................................................................... 90
6.3. MEDIDAS DE CONTROL INTERNO .............................................................................. 90
6.3.1. Designación de un representante ante el SEPBLAC .................................................. 91
6.3.2. Creación de un Órgano de Control Interno ................................................................. 92
6.3.3. Aprobación de un manual de prevención .................................................................... 94
6.3.4. Examen anual por experto independiente .................................................................. 96
6.3.5. Formación de los empleados ...................................................................................... 99
6.4. CORRESPONSALÍA TRANSFRONTERIZA ................................................................. 100
6.4.1. La operativa de banca por corresponsales ............................................................... 101
6.4.2. Riesgos asociados a la banca por corresponsales ................................................... 103
6.4.3. Medidas y controles recomendables ......................................................................... 104
6.5. BANCOS PANTALLA .................................................................................................... 105
7. RÉGIMEN SANCIONADOR ............................................................................................. 107
7.1. EL DELITO DE BLANQUEO DE CAPITALES .............................................................. 107
7.2. EL DELITO FISCAL EN ESPAÑA ................................................................................. 108
7.2.1. La regulación del delito fiscal en España hasta 2012 ............................................... 108
7.2.2. La amnistía fiscal de 2011 ......................................................................................... 110
7.2.3. Nueva regulación del delito fiscal en el Código Penal tras la Ley Orgánica 7/2012. 111
7.2.4. Utilización de paraísos fiscales en el blanqueo de capitales. ................................... 112
7.2.5. Concepto de país tercero equivalente....................................................................... 115
7.3. SEPARACIÓN ENTRE EL DELITO FISCAL Y EL DELITO DE BLANQUEO DE
CAPITALES ............................................................................................................................... 116
7.4. RÉGIMEN SANCIONADOR ADMINISTRATIVO .......................................................... 117
7.4.1. Infracciones ............................................................................................................... 117
7.4.2. Sanciones .................................................................................................................. 118
7.5. VALORACIÓN DEL RÉGIMEN SANCIONADOR ESPAÑOL ....................................... 120
8. NUEVOS ESTÁNDARES INTERNACIONALES DE INTERCAMBIO DE
INFORMACIÓN. ........................................................................................................................ 121
5
8.1. EL FIN DEL SECRETO BANCARIO ............................................................................. 121
8.2. EL MODELO DE CONVENIO DE LA OCDE ................................................................ 121
8.3. THE FOREIGN ACCOUNT TAX COMPLIANCE ACT (FATCA) .................................. 123
8.3.1. Clasificación de entidades ......................................................................................... 126
8.3.2. Identificación de cuentas ........................................................................................... 127
8.3.3. Reporte de información ............................................................................................. 128
8.3.4. Retención .................................................................................................................. 129
8.3.5. Certificación ............................................................................................................... 129
8.4. INFORME SOBRE LA LUCHA CONTRA LA EROSIÓN DE LA BASE IMPONIBLE Y EL
TRASLADO DE BENEFICIOS DE LA OCDE (2013) ................................................................ 130
CONCLUSIONES ..................................................................................................................... 133
APÉNDICE LEGISLATIVO ....................................................................................................... 138
ANEXOS ................................................................................................................................... 140
BIBLIOGRAFÍA......................................................................................................................... 225
6
INDICE DE ABREVIATURAS
AEAT: Agencia Estatal de Administración Tributaria
AEB: Asociación Española de Banca
AML: Anti-Money Laundering. Anti-blanqueo
BC/FT: Blanqueo de capitales y financiación del terrorismo
BCBS: Basel Committee on Banking Supervision. Comité de Supervisión Bancaria de
Basilea
BM:
Banco Mundial
CGAE: Consejo General de la Abogacía Española
COR: Catálogo de Operaciones de Riesgo
EEUU: Estados Unidos de América
EFC: Establecimiento Financiero de Crédito
FATCA: The Foreign Account Tax Compliance Act
FFI:
Financial Foreign Institutions
FMI:
Fondo Monetario Internacional
GAFI: Grupo de Acción Financiera Internacional sobre Blanqueo de Capitales
GIIN: Global Intermediary Identification Number. Número de identificación de
intermediario global
IFE:
Instituciones Financieras Extranjeras.
IGA:
Intergubernamental Agreements. Acuerdos Intergubernamentales
IRC:
Internal Revenue Code. Código Tributario estadounidense
IRS:
Internal Revenue Service. Acuerdo o Contrato entre la Hacienda Americana
IVA:
Impuesto sobre el Valor Añadido
KYC: Know your Customer
LBC:
Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo
LOSSEC: Ley 10/2014, de 26 de junio, de ordenación, supervisión y solvencia de
entidades de crédito
NFFI: No Financial Foreign Institution. Entidad Extranjera no Financiera
NIF:
Número de Identificación Fiscal
OCDE: Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico
OCIC: Órgano de Control Interno
7
OCP: Órgano Centralizado Notarial de Prevención del Blanqueo
ONU: Organización de las Naciones Unidas
PBC/FT: Prevención del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo
PEP: Personas expuestas políticamente
RBC: Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento de
la Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo
SEPBLAC: Servicio Ejecutivo de la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales
e Infracciones Monetarias
TPV:
Terminal Punto de Venta
UIF:
Unidades de Inteligencia Financiera
WA:
Witholding Agent
8
INTRODUCCIÓN
La importancia del blanqueo de capitales, la financiación del terrorismo y la
existencia de paraísos fiscales radica en sus repercusiones económicas, y en los
delitos derivados que se producen como consecuencia de estas actividades. A ello,
hay que sumarle las muertes por atentados, la inseguridad, en general, así como la
inseguridad financiera y económica que provocan. Todo ello hace que el blanqueo de
capitales y la financiación del terrorismo sea un problema acuciante y de gran
importancia que las entidades financieras deben tener en cuenta a la hora de planificar
su operativa y sus comportamientos a seguir.
Por tanto, el objetivo del presente Proyecto Fin de Máster es el estudio del
problema que presenta el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo a nivel
mundial, como consecuencia de su incidencia en el funcionamiento y la integridad de
los sistemas financieros.
Así, hemos analizado la literatura jurídica y la legislación, los tratados,
convenios y recomendaciones, realizando un análisis jurídico y pormenorizado de la
normativa que regula esta materia, tanto a nivel comunitario como nacional,
aplicándola concretamente a la contratación bancaria. Si bien, partimos de analizar la
prevención del blanqueo de capitales en la contratación con entidades de crédito, a lo
largo del desarrollo del presente trabajo, hemos considerado interesante ampliar el
ámbito de estudio a las entidades financieras.
La política de prevención del blanqueo de capitales surge a finales de la
década de 1980 como reacción a la creciente preocupación que planteaba la
criminalidad financiera derivada del tráfico de drogas. Esto dio lugar a una política
internacional coordinada, cuya más importante manifestación fue la creación del GAFI
en 1989. Las Cuarenta Recomendaciones del GAFI se utilizaron como la inspiración
para el desarrollo de la 1ª Directiva comunitaria, y sus revisiones y actualizaciones han
dado lugar a las siguientes Directivas promulgadas en esta materia, las cuales han
sido traspuestas a los ordenamientos nacionales.
Hoy en día, se trata de un problema de máxima actualidad debido a los
numerosos casos que han aflorado en los últimos tiempos, tanto en nuestro país como
en el entorno de la Eurozona, sobre todo relacionados con las denominadas “personas
de responsabilidad pública”. Estos casos suponen una grave repercusión sobre la
confianza de la población en su país, en su economía, en sus autoridades
gubernamentales, e incluso afecta a la competitividad y relación con los países
vecinos (sobre todo en un ambiente como es la Eurozona).
No obstante, no podemos olvidar que el problema del tráfico de drogas y la
criminalidad derivada de ello es uno de los mayores problemas a nivel mundial, que
debe tratar de erradicarse gracias a una coordinación internacional verdadera que
impida que las ganancias obtenidas por los criminales sean integradas en la economía
mundial.
Por todo ello, se imponen una serie de obligaciones a las entidades financieras,
quienes tienen un mayor acceso a la información sensible relativa al blanqueo de
capitales y disponen de los medios necesarios para prevenir las actuaciones tendentes
a la comisión o encubrimiento de este delito. Estas obligaciones exigen que las
entidades financieras cuenten con una gran cantidad de medios materiales y
9
humanos, pero sobre todo, con una serie de mecanismos internos de control muy
exhaustivos.
Nuestro estudio comienza en el Capítulo 1 con el análisis del concepto de
blanqueo de capitales, financiación del terrorismo y las fases de este delito. El término
se acuñó en Estados Unidos en las primeras décadas de 1900 cuando Al Capone ideó
un sistema para ocultar el dinero proveniente de sus actividades ilícitas, comprando
una lavandería a la que le atribuiría las ganancias de esas actividades y convertirlas
en dinero lícito.
En el Capítulo 2 se analiza la evolución normativa internacional, partiendo de la
preocupación que surge en 1980 sobre la posibilidad de que las organizaciones
criminales integraran sus actividades en el sistema financiero. Las Cuarenta
Recomendaciones del GAFI sientan las bases de una necesaria coordinación
internacional, que han sido utilizadas como referencia para el desarrollo de las
Directivas hoy en vigor, la Directiva 2005/60/CE y la Directiva 2006/70/CE.
A continuación, en el Capítulo 3 se analiza la regulación actual en España,
integrada por la trasposición de las anteriores Directivas al ordenamiento nacional a la
LBC y su posterior desarrollo reglamentario en el RBC.
En el Capítulo 4 se hace una referencia a las diferentes tipologías de blanqueo
de capitales, atendiendo a las clasificaciones realizadas por el GAFI, el SEPBLAC y el
Parlamento Europeo.
En el Capítulo 5 se observan los distintos organismos de supervisión y lucha
contra el blanqueo de capitales, tanto internacionales como nacionales, de naturaleza
pública como privada. Cabe destacar el papel que juega el GAFI, a nivel internacional,
en su labor de prevención del blanqueo de capitales; así como el SEPBLAC a nivel
nacional, que se configura como la autoridad supervisora y de ejecución de las
sanciones y contramedidas financieras. A él se adscriben tres unidades funcionales,
pertenecientes a la Policía Nacional, Guardia Civil y Agencia Tributaria,
respectivamente.
El Capítulo 6 resulta de vital importancia, ya que recoge las obligaciones que
deben adoptar las entidades financieras en materia de prevención del blanqueo de
capitales, entre las que destacan la obligación de identificación de clientes, el Fichero
de Titularidades Financieras y la obligación de comunicación de operaciones
sospechosas al SEPBLAC, así como la abstención de ejecución de determinadas
operaciones que presenten indicios de estar vinculadas con el blanqueo de capitales.
Asimismo, existe la obligación de mantener una serie de medidas de control
interno, que requieren la designación de un representante ante el SEPBLAC, la
creación de un órgano de control interno y la aprobación de un manual de prevención
con la consiguiente formación de todos los empleados de la entidad.
Como consecuencia del incumplimiento de estas obligaciones y medidas de
control interno se analiza, en el Capítulo 7, el régimen sancionador administrativo, a la
vez que un régimen sancionador penal, recogido en los artículos 301 a 304 del Código
Penal que, a veces, está muy ligado con el delito fiscal.
Por último, en el Capítulo 8 se recogen los nuevos estándares internacionales
del intercambio de información, elaborados por numerosas autoridades de distintas
nacionales para tratar de poner fin al secreto bancario, como son el convenio de la
OCDE o the Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA) en Estados Unidos.
10
1.
CONCEPTO Y FASES DEL DELITO
1.1.
ORIGEN DEL CONCEPTO DE “BLANQUEO DE CAPITALES”
Para entender el origen del blanqueo de capitales, debemos remontarnos a las
primeras décadas de los años 1900 en Estados Unidos de América. Cuando en esta
época comenzaba a imponerse la prohibición de la venta y consumo de bebidas
alcohólicas, la llamada “Ley Seca”, empezaron a surgir organizaciones que se
encargaban de destilar alcohol para venderlo de forma ilegal.
Es entonces cuando Al Capone, el famoso gánster de origen italiano, incorporó
la utilización de la “Mafia” como forma desplegar todas sus actividades ilícitas, no solo
relacionadas con la venta de alcohol, sino también con la prostitución y el juego ilegal.
Construyó un imperio de terror basado en el chantaje, el soborno y el
asesinato, en 1920 en Chicago (EEUU). No obstante, nunca se pudo probar en juicio
que hubiera matado o mandado matar a ninguna de sus víctimas. Ideó un sistema
para ocultar el dinero proveniente de sus actividades ilícitas, comprando una
lavandería a la que le atribuiría las ganancias de esas actividades y convertirlas en
dinero lícito.
Esta cadena de lavanderías levantó las sospechas de la Hacienda Pública y
permitió que, al investigar sus libros de contabilidad, se descubriera que gastaba
elevadas sumas de dinero, muy por encima de las que luego declaraba legalmente,
por lo que le siguió juicio por evasión de impuestos, y fue condenado a once años de
prisión en 19311. Es en este momento cuando surge el concepto de “lavado de dinero”
(Money laundering), entendido como actividad mediante la cual el conocido como
"dinero negro" (procedente de actividades comerciales legales pero que eluden las
obligaciones fiscales) y el "dinero sucio" (dinero procedente de actividades delictivas)
se convierten en "dinero blanco".
1.2.
CONCEPTO DE
ACTUALIDAD
BLANQUEO
DE
CAPITALES
EN
LA
Por tanto, partiendo de la definición que recoge el Diccionario de la Real
Academia Española de la Lengua (vigésimo segunda edición), podemos decir que
blanquear es “ajustar a la legalidad fiscal el dinero procedente de negocios delictivos o
injustificables”.
Más concretamente, según la literatura académica, se entiende por blanqueo
de capitales “las operaciones por las que los activos generados por actividades ilícitas
como delitos o fraudes fiscales, se reintroducen en el sistema económico aparentando
origen lícito”.
Prácticamente todas las definiciones doctrinales coinciden al definir el blanqueo
de capitales. Así, por ejemplo, GÓMEZ INIESTA2, lo define como “aquella operación a
través de la cual el dinero de origen siempre ilícito es invertido, ocultado, sustituido o
1
PENA BEIROA, JUAN ANTONIO, Manual de prevención del blanqueo de capitales para profesionales, Andavira
Editora, pág. 23.
2
GÓMEZ INIESTA, D. J., El delito de blanqueo de capitales en el Derecho Español, Cedecs, Barcelona, 1996, pág.21.
11
transformado y restituido a los circuitos económico-financieros legales, incorporándose
a cualquier tipo de negocio como si se hubiera obtenido de forma lícita”.
En el mismo sentido, DIEZ RIPOLLÉS3 señala que se trata de “los
procedimientos por los que se aspira a introducir en el tráfico económico-financiero
legal los cuantiosos beneficios obtenidos a partir de la realización de determinadas
actividades delictivas especialmente lucrativas, posibilitando así un disfrute de
aquéllos jurídicamente incuestionados”.
De lo dicho se deduce, por tanto, que la característica fundamental es la ilicitud
del origen de los fondos y la pretensión de realizar actividades que los hagan
aparentar ser lícitos. Para ello, se pretende ocultar la procedencia de los fondos y
hacerlos aflorar como lícitos.
1.3.
LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO
Por otro lado, se entiende por financiación del terrorismo el suministro,
depósito, distribución o recogida de fondos o bienes, por cualquier medio, de manera
directa o indirecta, con la intención de utilizarlos o con el conocimiento de que serán
utilizados, íntegramente o en parte, para la comisión de cualquiera de los delitos de
terrorismo tipificados en el Código Penal. (Art. 1.3 de la Ley 10/2010, de 28 de abril, de
prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo)
Se considerará que existe financiación del terrorismo aunque el suministro o la
recogida de fondos o bienes se hayan desarrollado en el territorio de otro Estado.
Como vemos, en contraposición con el blanqueo de capitales, la financiación del
terrorismo se nutre de fondos que, la mayoría de las veces, tienen un origen lícito y el
objetivo es encubrirlos y ocultar su existencia del conocimiento de las autoridades para
que lleguen a sus destinatarios sin levantar sospechas.
Como consecuencia de los atentados del 11 de septiembre de 2001 en Nueva
York (EEUU) y derivado de la gran preocupación e inseguridad que produjeron en todo
el mundo, proliferan numerosas normas que pretenden prevenir la comisión de
actuaciones terroristas y establecer los mecanismos que sean necesarios para luchar
contra el terrorismo en todas sus formas y manifestaciones. Para ello es necesaria la
máxima cooperación internacional.
Así se desprende de la Exposición de Motivos de la Ley 12/2003, de 21 de
mayo, de bloqueo de la financiación del terrorismo, que regula la actuación
administrativa para el bloqueo de cuentas, saldos y bienes de terroristas, porque el
punto de partida para la prevención de estas actuaciones terroristas es el cierre de
flujos financieros de los que se nutren las organizaciones terroristas.
Con respecto a la financiación del terrorismo, el Grupo Wolfsberg se
compromete a colaborar en la lucha contra el mismo y elabora una declaración4 para
describir el papel de las instituciones financieras en la prevención de la circulación de
fondos terroristas a través del sistema financiero mundial.
En este sentido, establece que las instituciones financieras pueden ayudar a
los gobiernos y a sus organismos en la lucha contra el terrorismo, mediante la
realización de actividades de prevención y detección y compartiendo la información.
Su objetivo principal debe ser impedir que las organizaciones terroristas accedan a sus
servicios financieros, y detectar las financiaciones terroristas sospechosas.
3
DIEZ RIPOLLÉS, J. L., El encubrimiento, la receptación y el blanqueo de dinero, Cuadernos de Derecho Judicial,
Madrid, Febrero 1994, pág. 186.
4
“Declaración de Wolfsberg sobre la supresión de la financiación del terrorismo”, Grupo Wolfsberg.
12
Llegados a este punto, conviene establecer una comparativa entre blanqueo de
capitales y financiación del terrorismo que se refleja en el siguiente cuadro:5
Blanqueo de capitales
Financiación del terrorismo
Origen de los fondos
Ilegal
No necesariamente ilegal
Destino de los fondos
Legal
Ilegal
Motivación
Ganancia
Ideológica
Conducto
Sistema financiero
Efectivo y sistemas alternativos
Importes
Grandes sumas
Pequeñas sumas
Foco de detección
Transacciones sospechosas
Relaciones sospechosas
Actividad financiera
Red compleja
Sin perfil definido
Rastro del dinero
Circular (termina en el sujeto
con quién se inició)
Lineal
(del
terrorista)
financiador
al
Con todo, la actual Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de
capitales y de la financiación del terrorismo (en adelante, LBC), que traspone la
Directiva 2005/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de octubre de
2005, trata de la prevención de la utilización del sistema financiero y de otras
actividades y sectores para el blanqueo de capitales y para la financiación del
terrorismo.
Como podemos ver, se procede a la unificación de los regímenes de
prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo, poniendo fin a
la dispersión existente. Todo ello, sin perjuicio de mantener la Ley 12/2003, de 21 de
mayo, de bloqueo de la financiación del terrorismo, en lo relativo al bloqueo de fondos,
que se mantendrá en el ámbito del Ministerio del Interior.
Así pues, resaltamos que el concepto de blanqueo que se maneja en la
actualidad es el que recoge el artículo 1.2 LBC, según el cual se considerarán
blanqueo de capitales las siguientes actividades:
a) La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas de que dichos
bienes proceden de una actividad delictiva o de la participación en una actividad
delictiva, con el propósito de ocultar o encubrir el origen ilícito de los bienes o de
ayudar a personas que estén implicadas a eludir las consecuencias jurídicas de sus
actos.
b) La ocultación o el encubrimiento de la naturaleza, el origen, la localización, la
disposición, el movimiento o la propiedad real de bienes o derechos sobre bienes, a
5
PENA BEIROA, JUAN ANTONIO, Manual de prevención del blanqueo de capitales para profesionales, Andavira
Editora, p. 31.
13
sabiendas de que dichos bienes proceden de una actividad delictiva o de la
participación en una actividad delictiva.
c) La adquisición, posesión o utilización de bienes, a sabiendas, en el momento
de la recepción de los mismos, de que proceden de una actividad delictiva o de la
participación en una actividad delictiva.
d) La participación en alguna de las actividades mencionadas en las letras
anteriores, la asociación para cometer este tipo de actos, las tentativas de perpetrarlas
y el hecho de ayudar, instigar o aconsejar a alguien para realizarlas o facilitar su
ejecución.
Existirá blanqueo de capitales aun cuando las conductas descritas en las letras
precedentes sean realizadas por la persona o personas que cometieron la actividad
delictiva que haya generado los bienes.
A los efectos de esta Ley se entenderá por bienes procedentes de una
actividad delictiva todo tipo de activos cuya adquisición o posesión tenga su origen en
un delito, tanto materiales como inmateriales, muebles o inmuebles, tangibles o
intangibles, así como los documentos o instrumentos jurídicos con independencia de
su forma, incluidas la electrónica o la digital, que acrediten la propiedad de dichos
activos o un derecho sobre los mismos, con inclusión de la cuota defraudada en el
caso de los delitos contra la Hacienda Pública.
Se considerará que hay blanqueo de capitales aun cuando las actividades que
hayan generado los bienes se hubieran desarrollado en el territorio de otro Estado. En
los siguientes capítulos analizaremos su evolución histórica y regulación, tanto a nivel
internacional como nacional.
1.4.
FASES DEL DELITO
Partiendo de esta definición, podemos distinguir tres fases en la operativa de
blanqueo de capitales, esto es, en las actuaciones para dar apariencia de legalidad a
los fondos procedentes de actividades ilícitas. Se trata de llevar a cabo actividades
dirigidas a cambiar la localización de los fondos, su naturaleza y su titularidad.
1.4.1. Fase de colocación
Consiste en introducir los fondos procedentes de las actividades ilícitas en el
sistema financiero a través de varios canales y diferentes acciones:
Utilizar entidades empresariales que, por la naturaleza del negocio, reciben
grandes cantidades de efectivo.
Depositar el dinero en efectivo en diversas cuentas bancarias o convertirlo en
mercancías con valor de realización fácil, como metales preciosos.
Transformar el dinero en efectivo en cheques de viaje o en otro tipo de
instrumentos negociables a través de bancos y entidades financieras.
Realizar múltiples abonos en cuentas bancarias de pequeñas cantidades en
efectivo. Esta técnica se llama “smurfing” o “pitufeo”.
Envío de grandes cantidades de dinero a emplazamientos de gran actividad
comercial, donde el volumen de los fondos pasa desapercibido.
Es la fase en la que resulta más fácil detectar las operaciones de blanqueo de
capitales, primero por la proximidad del dinero y, segundo, por la dificultad que tendría
el blanqueador para justificar su origen. Por ello, cuanto más elaborada sea la forma
14
de ocultación, más posibilidades tendrá el blanqueador de lograr su objetivo, aunque
pueda conllevar más gastos de gestión en el pago de intermediarios. 6
Para esta operativa se utilizan los diferentes canales. En primer lugar, las
entidades bancarias nacionales. Si la legislación del país establece límites a partir de
los cuales se imponen obligaciones adicionales de control o identificación, se intentan
burlar efectuando ingresos por debajo de esos límites, o se utilizan sociedades cuyos
administradores o accionistas no pueden ser identificados en el país donde está su
sede social. Y, en segundo lugar, se utilizan otras instituciones financieras, como
intermediarios financieros, servicios telegráficos, oficinas de cambio de moneda, etc.7
1.4.2. Fase de transformación o enmascaramiento
Según el estudio del Grupo de Acción Financiera Internacional (en adelante,
GAFI), que más adelante comentaremos, el propósito en esta fase es “desligar los
fondos ilícitos de su origen, generando para ello, un complejo sistema de
amontonamiento (layering) de transacciones financieras encaminado a borrar la huella
contable de tales fondos ilícitos”.
Consiste, por tanto, en realizar operaciones que conviertan esas cantidades de
dinero con origen ilícito en fondos lícitos, creando capas de transacciones financieras
para enmascarar el camino, fuente y origen de los fondos.
Una vez que los fondos ya están en el sistema financiero, esta etapa incluye
muy diversas actividades encaminadas a ocultar el origen ilícito de esos fondos, como
por ejemplo:
Vender o intercambiar instrumentos financieros, como giros en efectivo de una
cuenta a otra o la conversión de depósitos en efectivo en instrumentos monetarios.
Crear fuentes de beneficio ficticias en el extranjero e invertir en bienes
inmuebles a través del contrabando de dinero en efectivo.
Transferencias electrónicas desde el exterior a una cuenta para luego
redistribuir dichos fondos en múltiples cuentas.
Adquisición de bienes de elevado valor.
1.4.3. Fase de Integración
En esta fase, se completa el flujo circular, y el dinero vuelve a su
“blanqueador”, ahora bajo la apariencia de fondos generados a través de actividades
lícitas. Para ello, requiere de la concurrencia de negocios o inversiones con registros
contables y tributarios que justifiquen la legalidad del capital. Es decir, lo que se
pretende en esta fase, en palabras del GAFI, es “conferir una apariencia de legalidad a
un patrimonio de origen criminal”.
6
GÁLVEZ BRAVO, RAFAEL, Los modus operandi en las operaciones de blanqueo de capitales, Wolters Kluwer, 2014.
7
PELAEZ MARTOS, JOSÉ MARÍA, Manual práctico para la prevención del blanqueo de capitales, Wolters Kluwer,
2014.
15
Recordemos en este punto que Al Capone fue condenado por evasión de
impuestos cuando “lavaba” el dinero proveniente de los negocios de la Mafia. Por
tanto, la dificultad de atrapar a los blanqueadores de capitales en esta fase es
prácticamente absoluta, salvo que se haya seguido el rastro de los fondos desde su
origen, ya que resulta casi imposible distinguir el dinero legal del ilegal.
Ejemplos de operaciones correspondientes a esta fase son:
- La compraventa de inmuebles, activo que presenta varias ventajas como
aplicación para el blanqueo de capitales: en primer lugar, su supuesta constante
revalorización en el mercado y la posibilidad de obtener importantes plusvalías; por
otro lado, la venta del inmueble por una cifra inferior o superior al precio realmente
obtenido en función de los intereses del blanqueador.
- La utilización de empresas ficticias o “pantalla”, sociedades interpuestas, por
lo general situadas en paraísos fiscales, bajo fórmulas societarias que permiten el
anonimato de los verdaderos propietarios y la concesión de préstamos simulados que
generan intereses deducibles de la supuesta actividad empresarial. Esta actividad
ficticia permite al “blanqueador” la emisión de facturas, operaciones ficticias de
exportación e importación mediante documentos de transporte falsos para justificar
dichas operaciones.
16
2. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA NORMATIVA INTERNACIONAL
2.1.
RECOMENDACIÓN R (80) RELATIVA A MEDIDAS CONTRA LA
TRANSFERENCIA Y EL ENCUBRIMIENTO DE CAPITALES DE
ORIGEN CRIMINAL, DE 27 DE JUNIO DE 1980.
La prevención del blanqueo de capitales surge a finales de 1980 debido a la
preocupación que planteaba la criminalidad financiera procedente del aumento de la
delincuencia organizada en general, y del tráfico de estupefacientes. Así, el 27 de junio
de 1980, el Comité de Ministros del Consejo de Europa aprobó la Recomendación
número 80 sobre “Medidas contra la transferencia y la custodia de fondos de origen
criminal”.
Es la primera de las iniciativas internacionales en la prevención del blanqueo
de capitales a través de la actividad bancaria, por considerar que la inserción de
capitales de origen delictivo en el sistema financiero y la transferencia de los mismos
favorece la comisión de nuevos actos criminales y produce un efecto expansivo, tanto
nacional como internacional.
Como consecuencia de la misma, se crea el Grupo Pompidou, que impulsó la
creación de un Comité de Expertos con el encargo de redactar el instrumento legal
para hacer efectiva la cooperación internacional en materia de identificación y
embargo de los beneficios derivados de actividades delictivas8.
La Recomendación requiere de los Estados miembros la definición de una
política global en la que el sistema bancario puede jugar un papel preventivo muy
eficaz, en el convencimiento de la importancia del conocimiento del cliente y del
registro de la numeración de los billetes de curso legal utilizados en los actos delictivos
para el descubrimiento de los autores.
Las medidas recomendadas eran: verificar la identidad de los clientes; limitar el
alquiler de cajas fuertes a clientes tradicionales dignos de confianza; dar una
formación adecuada al personal bancario; mantener una estrecha colaboración con la
administración nacional e internacional. Es decir, podemos encuadrar todas estas
medidas dentro de los conceptos de secreto bancario y secreto profesional.
No obstante, ésta no es la primera medida que surge a nivel mundial, dado que
en la década de los setenta del siglo pasado, en Estados Unidos, ya se habían
adoptado determinadas medidas técnicas contra el blanqueo en las entidades de
crédito. Pero hay que reconocer que la principal finalidad que se perseguía en Estados
Unidos era la lucha contra la evasión fiscal que, posteriormente, fue ampliada a la
lucha contra el narcotráfico y contra el blanqueo de los beneficios obtenidos por estas
actividades9.
8
MADRIGAL DIEZ, CRISTINA, <<La regulación comunitaria en materia de blanqueo de capitales>> Trabajo
presentado al IV Curso de Alta Especialización en Fiscalidad Financiera celebrado en la Escuela de la Hacienda
Pública del Instituto de Estudios Fiscales en el primer semestre de 2009.
9
ÁLVAREZ PASTOR, D. y EGUIDAZU PALACIOS, F., Manual de prevención del blanqueo de capitales¸ Marcial Pons,
Madrid, 2007.
17
2.2.
DECLARACIÓN DE PRINCIPIOS DE BASILEA, DE 12 DE
DICIEMBRE DE 1988.
La referida Declaración de Principios de Basilea parte de la conclusión
fundamental del Comité de Ministros del Consejo de Europa de 27 de junio de
1980:“…el sistema bancario puede tener un papel preventivo muy eficaz, su
colaboración puede contribuir a la represión de estos actos por las autoridades de
justicia y policía competente.”
Del preámbulo de dicha Declaración de Principios se deduce que establece
una serie de principios deontológicos generales que la dirección de los bancos debe
aplicar con procedimientos eficaces para asegurarse el conocimiento de la identidad
de toda persona que trate con su institución, para desanimar la realización de
operaciones de apariencia ilegal, y para conseguir la cooperación con las autoridades
encargadas del cumplimiento de la ley.
No obstante, la declaración no supone una obligación legal y su puesta en
práctica dependerá de las leyes y costumbres nacionales, lo que puede resultar cierto
impedimento para la introducción de estos principios en las normas internas de
conducta de las entidades de crédito.
El principio básico es el conocimiento e identificación de la clientela, principio
que ha servido de base para toda la regulación posterior que se ha elaborado en esta
materia. Para ello, los bancos deben realizar un esfuerzo razonable para verificar la
identidad de todos los clientes que soliciten sus servicios. Deben cuidar
particularmente la identificación del titular de todo tipo de cuentas y de los que utilicen
cajas de seguridad. Este punto es especialmente complejo en el proceso de
identificación del cliente real en el caso de fiduciarios y personas jurídicas.
En el apartado de cumplimiento de las leyes, la Declaración, en la actividad de
la propia banca, establece que los responsables de los bancos tienen el deber de
asegurarse de que la actividad se realiza de conformidad con rigurosas reglas
deontológicas y respetando las leyes y reglamentos que afecten a las transacciones
financieras.
En lo que concierne a las operaciones efectuadas por cuenta de la clientela, se
admite que los bancos no estén en situación de averiguar si la operación procede o
contribuye a una actividad criminal.
Asimismo, incluye un principio de cooperación con las autoridades para el
cumplimiento de las leyes. De este modo, los bancos deben cooperar plenamente con
las autoridades nacionales encargadas de velar por el cumplimiento de la ley en la
medida que les permitan las normas específicas de su país sobre secreto profesional.
Se establece una obligación para las entidades de crédito cuando tenga indicios
razonables de que las operaciones o el dinero en depósito provienen o tienen como
finalidad actividades delictivas, debiendo tomar medidas oportunas de acuerdo con la
ley, tales como negar asesoramiento, poner fin a sus relaciones con el cliente o
cancelar o congelar la cuenta.
Por último, señala que todos los bancos deben adoptar expresamente políticas
conforme a los principios enunciados, asegurando que el personal esté bien
informado, conservando los registros contables de las operaciones y la potenciación
de las auditorías internas.
18
2.3.
CONVENCIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS DE VIENA DE 20
DE DICIEMBRE DE 1988
La Convención de las Naciones Unidas contra el tráfico ilícito de
estupefacientes y sustancias psicotrópicas, celebrada el 20 de diciembre de 1988,
entró en vigor el 11 de noviembre de 1990 y se encuentra, en la actualidad, ratificada
por más de 160 Estados.
La Convención se celebra como consecuencia de la profunda preocupación por
la tendencia creciente de la producción, demanda y tráfico ilícitos de estupefacientes y
sustancias psicotrópicas, así como la creciente penetración de este tráfico en los
diversos grupos sociales. Además, se reconocen los vínculos que existen entre el
tráfico ilícito y otras actividades delictivas organizadas relacionadas con él, que
socavan las economías lícitas y amenazan la estabilidad, la seguridad y la soberanía
de los Estados.
Se toma conciencia de la relación entre el tráfico ilícito de drogas y los
rendimientos financieros generados, que permiten a las organizaciones delictivas
transnacionales invadir, contaminar y corromper las estructuras de la Administración
Pública, las actividades comerciales y financieras lícitas y la sociedad a todos sus
niveles.
Con todo, se reconoce que la erradicación del tráfico ilícito es responsabilidad
colectiva de todos los Estados y que, a ese fin, es necesaria una acción coordinada en
el marco de la cooperación internacional. Y, para ello, es necesario fortalecer y
complementar las medidas previstas en la Convención Única de 1961 sobre
estupefacientes, así como robustecer e intensificar medios jurídicos eficaces de
cooperación internacional en asuntos penales para suprimir las actividades delictivas
internacionales de tráfico ilícito.
De modo que los destinatarios de las obligaciones asumidas por la Convención
son los Estados, ya que se comprometen a adoptar las disposiciones legislativas y
administrativas necesarias para integrar en sus ordenamientos jurídicos las medidas
previstas en esta Convención. Con la ratificación de dicha Convención se pretende
eliminar los incentivos de este tráfico, y se establecen medidas de vigilancia y presión
contra la delincuencia organizada.
2.4.
LAS CUARENTA RECOMENDACIONES DEL GRUPO DE
ACCIÓN FINANCIERA INTERNACIONAL
El Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI), también conocido por sus
siglas en ingles FATF (Financial Action Task Force), es un ente intergubernamental
establecido en 1989 por los Ministerios y sus jurisdicciones Miembro, cuya misión es
fijar estándares y promover la implementación efectiva de medidas legales,
regulatorias y operativas para combatir el lavado de activos, el financiamiento del
terrorismo y el financiamiento de la proliferación y otras amenazas a la integridad del
sistema financiero internacional.
Las Recomendaciones del GAFI constituyen un esquema de medidas completo
y consistente que los países deben implementar para combatir el blanqueo de
capitales y la financiación del terrorismo. Por tanto, fijan un estándar internacional que
19
los países deberían implementar por medio de medidas adaptadas a sus
circunstancias particulares.
Estas Recomendaciones establecen medidas esenciales que los países deben
implementar para:
 identificar los riesgos, y desarrollar políticas y coordinación local;
 luchar contra el lavado de activos; financiación del terrorismo y
financiamiento de la proliferación;
 aplicar medidas preventivas para el sector financiero y otros sectores
designados;
 establecer poderes y responsabilidades (por ejemplo. autoridades
investigativas, de orden público y de supervisión) y otras medidas institucionales;
 mejorar la transparencia y la disponibilidad de la información de titularidad
de beneficio de las personas y estructuras jurídicas; y
 facilitar la cooperación internacional.
Los estándares de GAFI han sido también revisados durante los años y se han
fortalecido los requisitos para las situaciones de mayor riesgo a fin de permitir que
todos los países se focalicen más en aquellas áreas de alto riesgo o donde se podría
mejorar la implementación. Los países deben primero identificar, evaluar y entender
los riesgos del lavado de activos y el financiamiento del terrorismo que enfrentan, y
luego adoptar las medidas adecuadas para mitigar los riesgos. Este enfoque basado
en el riesgo permite que los países adopten medidas más flexibles para orientar los
recursos de manera más efectiva y aplicar medidas preventivas acordes con la
naturaleza de los riesgos para focalizar sus esfuerzos de manera más efectiva.
Estas recomendaciones inspiran a la primera Directiva comunitaria, la Directiva
91/308/CEE, del Consejo de las Comunidades Europeas, de 10 de junio, relativa a la
prevención de la utilización del sistema financiero para el blanqueo de capitales.
Más adelante, hablaremos de la actual Directiva comunitaria, Directiva
2005/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de octubre de 2005, relativa
a la prevención de la utilización del sistema financiero para el blanqueo de capitales y
para la financiación del terrorismo.
2.5.
COMITÉ DE SUPERVISIÓN BANCARIA DE BASILEA. DEBIDA
DILIGENCIA CON LA CLIENTELA DE LOS BANCOS (2001)
Al examinar los resultados de una encuesta interna de banca transterritorial en
1999, los supervisores se dieron cuenta de la creciente importancia de los controles y
procedimientos para que los bancos conociesen a sus clientes (Know your Customer –
KYC-) debido a las deficiencias en este ámbito.
En consecuencia, el Comité de Basilea solicitó al Grupo de Trabajo sobre
Banca Transterritorial, grupo conjunto integrado por miembros del Comité de Basilea y
del Grupo Extraterritorial de Supervisores Bancarios, que examinará los
procedimientos de KYC.
El Grupo de Trabajo plasma sus conclusiones en un documento consultivo que
sirve de referencia para que los supervisores establezcan practicas nacionales y los
bancos elaboren sus propios programas. Se determina la vinculación entre la práctica
de conocer a su cliente y la lucha contra el blanqueo de capitales, dado que, cuanto
más eficaces sean las políticas y procedimientos de KYC, más ayudan a proteger la
seguridad y solidez de los bancos y la integridad de los sistemas bancarios. Asimismo,
20
estos procedimientos ayudan a proteger la reputación de los bancos y constituyen una
parte esencial de la gestión de riesgos eficaz.
El interés del Comité de Basilea con el KYC nace de las grandes pérdidas
sufridas, directa o indirectamente por los bancos, debido a su falta de diligencia en
haber aplicado buenos programas de KYC. Adicionalmente, el Comité de Basilea
recomienda una orientación de estas prácticas y procedimientos no sólo para la banca,
sino también para las instituciones financieras no bancarias y los intermediarios
profesionales de servicios financieros, como abogados y contables.
No obstante, no podemos olvidar que el KYC va más allá de la simple apertura
de cuentas y mantenimiento de registros, sino que exige que los bancos formulen
políticas de aceptación de clientes y programas de diferentes niveles para la
identificación de los mismos, que incluyan un proceso de “debida diligencia” más
extenso en el caso de cuentas de mayor riesgo y un seguimiento proactivo de cuentas
para actividades sospechosas.
Al respecto, la Comisión de Basilea establece una serie de principios que
deben seguir las entidades de crédito para conocer a sus clientes. El primer paso
consiste en determinar, a priori, una política de aceptación de clientes, debiendo incluir
una descripción de los tipos de clientes que podrían presentar un riesgo superior al
riesgo promedio. Recordemos que, aun teniendo en cuenta el riesgo, es importante
que la política de aceptación del cliente no sea demasiado restrictiva y termine
negando el acceso del público en general a los servicios del banco.
La identificación del cliente es un elemento esencial de las normas KYC. A
estos efectos, el concepto cliente incluye:
• La persona o entidad que mantiene una cuenta con el banco o aquella para la
que se mantiene la cuenta (es decir, el usufructuario);
• Los beneficiarios
profesionales; y
de
transacciones
efectuadas
por
intermediarios
• Toda persona o entidad ligada a una transacción financiera y que pudiera
representar un riesgo considerable de reputación o de otro tipo al banco.
Los bancos deben, por tanto, poner en práctica un procedimiento sistemático
de identificación de nuevos clientes y establecer una relación bancaria sólo después
de haber verificado satisfactoriamente la identidad del nuevo cliente. Una vez que se
ha establecido la relación de negocios con el cliente, el banco debe asegurarse de que
los registros se mantengan al día, y para ello deberá efectuar revisiones regulares de
los mismos.
El objetivo de esta regulación es que los bancos tengan toda la información
necesaria para poder establecer la identidad de cada nuevo cliente y la finalidad y
naturaleza de la relación de negocios deseada.
Probablemente haya que complementar o reforzar estas normas mínimas con
otras medidas, confeccionadas en función de los riesgos de determinadas instituciones
y de los sistemas bancarios de cada país. Por ejemplo, las cuentas de mayor riesgo
exigen una diligencia más intensa y lo mismo ocurre con los bancos cuyo objetivo es
atraer a clientes con grandes cantidades de capital líquido. En algunas de sus
21
secciones específicas, este documento recomienda normas de diligencia más
estrictas, aplicables, de ser necesario, a las áreas de mayor riesgo de un banco.
En este sentido, cobran especial importancia las denominadas “personas del
medio político” (PEP); es decir, personas que ocupan cargos públicos importantes y
con personas o sociedades claramente relacionadas con ellas pueden exponer al
banco a riesgos de reputación o legales considerables. La relevancia en este caso
está en el hecho de aceptar y administrar fondos recibidos de estas personas
corruptas dañaría seriamente la reputación del banco y puede socavar la confianza del
público en las normas éticas de todo un centro financiero.
Por consiguiente, respecto de los PEP, el Grupo Wolfsberg10 entiende que son
aquellas personas que desempeñan cargos públicos importantes en un país. El
término debe interpretarse a aquellas personas físicas cuyo cargo sea actual como
anterior; la regla general debe incluir a todas aquellas que hace un año que dejaron de
ocupar esos cargos políticos. Con carácter general, se entienden dentro de esta
interpretación: jefes de estado, jefes de gobierno y ministros, funcionarios influyentes
de industrias nacionalizadas y de la administración del gobierno, jueces, miembros de
familias reales reinantes y representantes influyentes de organizaciones religiosas.
Cuando se analizan los PEP, hay que tener en cuenta también a sus familiares
y asociados cercanos. En este sentido, se entiende por familiar los “miembros más
allegados de la familia, como el cónyuge, hijos, padres, y hermanos”. Asimismo, se
entiende por asociados cercanos, “los colegas de trabajo cercanos y a los
asesores/consultores personales de la persona expuesta políticamente así como a
otras personas que se beneficien de manera significativa del hecho de ser cercanos a
dicha persona”.
De igual modo, los procedimientos de identificación son más exhaustivos en el
caso de los clientes no presentes, dado que los bancos reciben cada vez más
solicitudes de apertura de cuentas en nombre de clientes que no pueden presentarse
para una entrevista personal como consecuencia de la expansión reciente de la banca
por correo, telefónica e informática.
Pero no basta con implantar los procedimientos KYC antes de comenzar la
relación entre la entidad de crédito y el cliente, sino que, para que sean eficaces estos
procedimientos, deben comprender rutinas de vigilancia adecuada de la gestión,
sistemas y controles relacionados, distribución de responsabilidades, capacitación y
otras políticas afines. Es por ello, que el Consejo de Administración del banco debe
estar totalmente comprometido con el programa KYC, estableciendo procedimientos
apropiados y asegurando la eficacia de los mismos asignando responsabilidades
explícitas dentro de la entidad para garantizar que las políticas y procedimientos sean
gestionados correctamente y estén, como mínimo, a la altura de la práctica local de
supervisión.
De modo que, además del personal encargado de la captación de los clientes,
también son importantes las funciones de auditoría interna y cumplimiento de los
bancos en la evaluación y aplicación de las políticas y procedimientos KYC.
A toda esta regulación, hay que sumarle la labor de los supervisores, que
deben controlar que los bancos utilicen procedimientos KYC seguros y mantengan
estándares éticos y profesionales elevados, evitando que sean utilizados, de forma
intencional o no, por elementos criminales. Todas estas técnicas utilizadas por el
supervisor se recogen en el Anexo 1 “Extractos de Metodología de Principios Básicos”.
Por último, destacamos que a este documento elaborado por el Comité de
Supervisión Bancaria de Basilea (Basel Committee on Banking Supervision–BCBS-)
10
“Preguntas frecuentes sobre Personas Políticamente Expuestas”, Grupo Wolfsberg
22
publicado en 2001, se le añadieron en febrero de 2003, unas “Orientaciones para la
apertura de cuentas y la identificación del cliente”.
2.6.
COMITÉ DE SUPERVISIÓN BANCARIA DE BASILEA.
GESTIÓN CONSOLIDADA DEL RIESGO KYC (2004)
Al aplicar las políticas y procedimientos establecidos por el BCBS
anteriormente citado, es muy importante considerar cómo se van a hacer extensivos a
todo el grupo bancario. Dado que los riesgos legales y reputacionales se presentan a
escala internacional, resulta fundamental que cada grupo desarrolle un programa
integral de gestión del riesgo, avalado por políticas que incorporen estándares KYC
para el grupo en su totalidad. Así pues, las políticas y procedimientos que se apliquen
en cada filial o sucursal habrán de ser congruentes y compatibles con las normas KYC
del grupo, incluso cuando por motivos locales o empresariales estas políticas y
procedimientos no sean idénticos a los que se siguen en todo el grupo.
Por gestión consolidada del riesgo KYC se entiende el proceso centralizado
que se ha establecido para coordinar y promulgar políticas y procedimientos a escala
del grupo, así como los sistemas sólidamente dispuestos para compartir información
dentro del mismo. No obstante, el BCBS reconoce que la correcta aplicación de
procedimientos KYC en todo el grupo resulta más complicada que para otros riesgos,
ya que en la mayoría de los casos el riesgo KYC atañe al pasivo (y no al activo) del
balance de situación del banco, así como a los saldos que se contabilizan como
partidas fuera de balance.
Por tanto, en este documento el BCBS destaca como puntos clave los
siguientes: (i) proceso integral para la gestión del riesgo KYC; (ii) la gestión de riesgos;
(iii) intercambio de información en todo el grupo; y (iv) grupos financieros mixtos.
En primer lugar, los fundamentales para crear un programa KYC adecuado
deberán incorporarse a los procesos con los que cuenta el banco para gestionar y
controlar sus riesgos, así como a todas sus filiales y sucursales, aplicando las mismas
políticas y procedimientos de aceptación e identificación de clientes y los mismos
procesos de seguimiento de las cuentas, tanto dentro como fuera de sus fronteras.
Esto es lo que se denomina proceso integral para la gestión del riesgo KYC.
En segundo lugar, tenemos los programas de gestión del riesgo KYC para todo
el grupo, que incluirán sistemas y controles adecuados para la vigilancia gerencial,
segregación de responsabilidades, formación y otras políticas relacionadas. De igual
modo que las responsabilidades dentro del banco habrán de distribuirse de manera
explícita, los grupos bancarios internacionales necesitan tanto una función de auditoría
interna como otra para el cumplimiento internacional de la normativa y la verificación
de que se aplican las normas KYC en todo el banco.
A continuación, los bancos deberán centralizar la coordinación del intercambio
de información en todo el grupo. Habrá que exigir que tanto filiales como sucursales
faciliten a iniciativa propia datos relacionados con clientes y actividades de alto riesgo.
En este sentido, nos encontramos con una función centralizada encargada de la
gestión KYC deberá evaluar los riesgos que podrían presentar las actividades sobre
las que le han informado sus filiales y sucursales, estimando cuando sea necesario su
grado de exposición a un determinado cliente a escala internacional.
23
Asimismo, los bancos y sus oficinas locales deberían mostrarse cooperativos
ante cualquier petición de información sobre el titular de alguna de sus cuentas que
puedan remitirle sus respectivas fuerzas de orden público, con el fin de luchar contra el
blanqueo de dinero y la financiación del terrorismo.
Por último, tenemos los grupos financieros mixtos, entendidos como aquéllos
que prestan servicios de contratación de valores y seguros. Cobran especial
importancia aquellos clientes que utilicen sus servicios en distintos sectores, pues
cualquier percance con un cliente en una parte del grupo podría acabar dañando la
reputación del grupo en su conjunto. De manera que el grupo deberá ser consciente
de que, cuando venda productos y servicios a clientes de otros países a través de sus
diferentes ramas de actividad, habrá de aplicar los requisitos KYC que correspondan a
cada sector.
2.7.
DIRECTIVA 2005/60/CE DE 26 DE OCTUBRE DE 2005,
RELATIVA A LA PREVENCIÓN DE LA UTILIZACIÓN DEL
SISTEMA FINANCIERO PARA EL BLANQUEO DE CAPITALES
Y PARA LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO
El conocimiento más profundo de las técnicas utilizadas por las redes de
blanqueo de capitales, han motivado una serie de cambios en los estándares
internacionales y, como consecuencia de ello, en el Derecho comunitario. Así surge la
Directiva 2005/60/CE como un texto nuevo y autónomo, no como una natural
evolución de la anterior Directiva 91/308/CEE, que, junto con la prevención del
blanqueo de capitales, ha incluido la lucha contra la financiación del terrorismo como
un objetivo fundamental, ausente en la anterior Directiva.
Como vemos, en los últimos años se ha tendido a definir el blanqueo de
capitales de manera mucho más amplia, tomando en consideración una gama mucho
más extensa de delitos. La ampliación del abanico de delitos facilita la comunicación
de las transacciones sospechosas y la cooperación internacional en este ámbito. Es
decir, el ámbito de aplicación de esta Directiva se amplía a la prevención de la
financiación del terrorismo y también se amplía la base de delitos subyacentes hasta
abarcar a cualquier delito.
Por consiguiente, las medidas preventivas de la Directiva no sólo se aplican a
la manipulación de fondos procedentes de actividades delictivas, sino también a la
recogida de fondos o bienes para fines terroristas. De igual modo, al principio, se
pretendía prevenir el blanqueo únicamente en las entidades de crédito, pero más
tarde, se le fueron añadiendo las aseguradoras, las instituciones de inversión
colectiva, los cambistas de moneda, los casinos, las inmobiliarias y los notarios,
abogados y procuradores. De hecho, en la presente Directiva se recogen dos tipos
nuevos de sujetos obligados: los proveedores de servicios de sociedades y
fideicomisos y los intermediarios de seguros dentro de la categoría de entidades
financieras.
Por tanto, el objetivo fundamental de esta regulación es velar por la solidez,
integridad y estabilidad de las entidades financieras y de crédito, así como la confianza
en el sistema financiero en su conjunto. A fin de evitar que los Estados miembros
adopten medidas para proteger su sistema financiero que puedan ser contrarias al
funcionamiento del mercado interior y a las normas del Estado de Derecho y del orden
público comunitario, es necesaria una actuación comunitaria en este ámbito.
Se introduce por primera vez, no sólo la obligación de identificación de los
clientes, sino que exige medidas de conocimiento de los mismos. Asimismo, destaca
la necesidad de seguimiento continuado, actualización de datos e informaciones y
resalta la importancia de la actuación preventiva, la cual implica un reconocimiento del
24
riesgo existente (atendiendo al tipo de cliente, negocio, producto o transacción) a la
hora de determinar las medidas aplicables.
La Directiva establece que de no adoptarse medidas de coordinación en el
ámbito comunitario, los blanqueadores de capitales y los financiadores del terrorismo
podrían aprovechar la libre circulación de capitales y la libre prestación de servicios
financieros que trae consigo un espacio financiero integrado para facilitar sus
actividades delictivas.
De hecho y para conseguir con mayor éxito esa coordinación en el ámbito
comunitario, la Directiva hace uso de las Recomendaciones del GAFI anteriormente
comentadas, para sentar los pilares sobre los que elaborar las medidas para ayudar a
detectar, prevenir y castigar el mal uso del sistema financiero para el blanqueo de
capitales. Esta Directiva 2005/60/CE al incorporar básicamente estas
Recomendaciones, ha de ser completada por los Estados Miembros, dando lugar a
normas más extensas.
En el siguiente capítulo veremos su trasposición al ordenamiento español y las
normas de desarrollo a las que ha dado lugar.
La Directiva introduce una obligación nueva para los sujetos obligados,
estableciendo que las transacciones sospechosas deben comunicarse a la Unidad de
Inteligencia Financiera (UIF), que sirve como centro nacional de solicitud, recepción,
análisis y divulgación a las autoridades competentes de las comunicaciones de
transacciones sospechosas y demás información relativa a posibles blanqueos de
capitales o financiación del terrorismo.
Así se recoge en el artículo 21 que estipula que: “1. Todos los Estados
miembros establecerán una UIF a fin de combatir eficazmente el blanqueo de capitales
y la financiación del terrorismo. 2. La UIF se establecerá como unidad nacional central.
Será responsable de recibir (y, en la medida de sus competencias, solicitar), analizar y
divulgar a las autoridades competentes la información que guarde relación con el
blanqueo potencial de capitales, la potencial financiación del terrorismo o sea exigida
en virtud de las disposiciones legales o reglamentarias nacionales. Se le dotará de los
recursos adecuados para que lleve a cabo sus funciones. 3. Los Estados miembros
deberán garantizar que la UIF tenga acceso, directa o indirectamente, en el plazo
requerido, a la información financiera, administrativa y policial que necesite para llevar
a cabo sus funciones de manera adecuada.”
Asimismo, establece la obligación de crear un nuevo Comité sobre prevención
del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo que sustituya al Comité de
contacto sobre blanqueo de capitales creado por la Directiva 91/308/CEE, que ejerza
las competencias de ejecución atribuidas a la Comisión.
Por último, la Directiva hace hincapié en la importancia de que los Estados
miembros establezcan sanciones eficaces, proporcionadas y disuasorias de Derecho
nacional encaso de incumplimiento de las disposiciones nacionales que se adopten en
aplicación de la presente Directiva. Dichas sanciones deben preverse tanto para las
personas físicas como para las jurídicas, ajustándose en este caso a las actividades
que éstas realicen.
La Directiva dedica la Sección 4 del Capítulo V (“Medidas de ejecución”) a
estas sanciones, estipulando en el artículo 39.2 que los “Estados miembros se
25
asegurarán, de conformidad con su Derecho nacional, de que pueden adoptarse las
medidas administrativas apropiadas o imponerse sanciones administrativas a las
entidades de crédito o financieras que incumplan las disposiciones adoptadas para dar
cumplimiento a la presente Directiva.”
2.8.
DIRECTIVA 2006/70/CE, DE LA COMISIÓN DE 1 DE AGOSTO
DE 2006
La Directiva 2006/70/CE por la que se establecen disposiciones de aplicación
de la Directiva 2005/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo en lo relativo a la
definición de «personas del medio político» y los criterios técnicos aplicables en los
procedimientos simplificados de diligencia debida con respecto al cliente así como en
lo que atañe a la exención por razones de actividad financiera ocasional o muy
limitada
En este sentido, impone a las entidades y personas comprendidas en su
ámbito de aplicación que apliquen, basándose en un análisis del riesgo,
procedimientos reforzados de diligencia debida con respecto al cliente en las
transacciones o relaciones empresariales con personas del medio político que residan
en otro Estado miembro o en un país tercero.
Por «personas del medio político» se entiende a las personas a las que se les
confían funciones públicas importantes, a sus familiares más próximos11 o a personas
reconocidas como allegados a ellas12.
No obstante, las personas consideradas del medio político no deben seguir
teniendo esta consideración una vez hayan dejado de ejercer funciones públicas
importantes y haya transcurrido un período de tiempo mínimo, plazo que,
normalmente, se entiende un año (según el Grupo Wolfsberg).
En relación con los procedimientos simplificados de diligencia debida, la
Directiva establece que los Estados miembros podrán considerar que los clientes que
sean autoridades u organismos públicos presentan un riesgo bajo de blanqueo de
capitales o financiación del terrorismo, siempre que se cumpla la totalidad de los
siguientes requisitos:
a) que el cliente ejerza funciones públicas de conformidad con el Tratado de la
Unión Europea, los Tratados comunitarios o el Derecho derivado comunitario;
b) que la identidad del cliente sea públicamente notoria, transparente y cierta;
c) que las actividades del cliente, así como sus prácticas contables, sean
transparentes;
d) que el cliente sea responsable ante una institución comunitaria o ante las
autoridades de un Estado miembro, o que existan contrapesos y salvaguardias que
garanticen la supervisión de la actividad del cliente.
Asimismo, los Estados miembros podrán considerar que los clientes que sean
personas jurídicas y no tengan la condición de autoridad u organismo público son
clientes que presentan un riesgo bajo de blanqueo de capitales o financiación del
terrorismo, siempre que se cumpla la totalidad de los siguientes requisitos:
11
El Art. 2.2 entiende que son familiares más allegados el cónyuge, persona asimilable al cónyuge, hijos y sus
cónyuges, y los padres
12
El art. 2.3 establece que serán consideradas como tales toda persona física de la que sea notorio que ostente la
propiedad económica de una entidad jurídica u otra estructura jurídica conjuntamente con alguna de las personas
mencionadas, o bien, toda persona física que ostente la propiedad económica exclusiva de una entidad jurídica u otra
estructura jurídica que notoriamente se haya constituido en beneficio de la persona considerada “expuesta
políticamente”.
26
a) que el cliente sea una entidad que realiza actividades financieras no
incluidas en el ámbito de aplicación del artículo 2 de la Directiva 2005/60/CE, pero a la
cual la legislación nacional ha hecho extensivas las obligaciones de dicha Directiva, de
conformidad con su artículo 4;
b) que la identidad del cliente sea públicamente notoria, transparente y cierta;
c) que el cliente esté sujeto por la legislación nacional a la obligación de
obtener autorización para emprender actividades financieras y esta autorización pueda
denegarse cuando las autoridades competentes no están convencidas de que las
personas que dirijan o vayan a dirigir efectivamente la actividad de dicha entidad o que
ostenten su propiedad económica sean personas idóneas;
d) que el cliente esté sujeto a supervisión, por parte de las autoridades
competentes en lo que se refiere al cumplimiento de la legislación nacional de
transposición de dicha Directiva, y, en su caso, a obligaciones adicionales conforme a
la legislación nacional;
e) que el incumplimiento por parte del cliente de las obligaciones a que se
refiere la letra a) esté sujeto a sanciones efectivas, proporcionadas y disuasorias que
incluya la posibilidad de medidas administrativas apropiadas o la imposición de
sanciones administrativas.
En virtud del artículo 4, los Estados miembros podrán excluir del ámbito de
aplicación del artículo 3, apartados 1 o 2, de dicha Directiva a las personas físicas o
jurídicas que desarrollen una actividad financiera y cumplan la totalidad de los
siguientes requisitos:
a) que la actividad financiera sea limitada en términos absolutos;
b) que la actividad financiera sea limitada en lo relativo a las transacciones;
c) que la actividad financiera no sea la actividad principal;
d) que la actividad financiera sea secundaria y directamente relacionada con la
actividad principal;
e) que, con excepción de la actividad contemplada en el artículo 2, apartado 1,
punto 3), letra e), de la Directiva 2005/60/CE, la actividad principal no sea una de las
actividades mencionadas en el artículo 2, apartado 1, de dicha Directiva;
f) que la actividad financiera sólo se proporcione a los clientes de la actividad
principal y no se ofrezca al público con carácter general.
2.9.
DIRECTIVA 2015/849 DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL
CONSEJO DE 20 DE MAYO DE 2015
La Directiva 2015/849 del Parlamento Europeo y del Consejo de 20 de mayo de
2015 (Diario Oficial de la Unión Europea de 5 de junio de 2015), relativa a la
prevención de la utilización del sistema financiero para el blanqueo de capitales o la
financiación del terrorismo, tiene por objeto mejorar el actual marco para evitar la
conversión del producto de las actividades delictivas en fondos legítimos a través del
sistema financiero. Según las estimaciones del Fondo Monetario Internacional, la
27
magnitud del blanqueo de dinero es considerable y podría representar hasta el 5 % del
PIB mundial.
Con su promulgación se pretende, por tanto, responder a la amenaza creciente
del blanqueo de capitales (considerando 3), dado que la solidez, integridad y
estabilidad de las entidades financieras y de crédito, así como la confianza en el
sistema financiero en su conjunto, podrían verse en grave peligro debido a los
esfuerzos de los delincuentes y sus cómplices, ya sea por encubrir el origen de los
productos del delito, ya por canalizar el producto de actividades legítimas o ilegítimas a
fines terroristas (considerando 2).
Deroga las Directivas 2005/60/CE y la 2006/70/CE a partir del 26 de junio de
2017.
Habida cuenta de que por su reciente aprobación no se ha dispuesto del texto
definitivo hasta hace muy poco (DOUE de 5 de junio de 2015), para este epígrafe
hemos utilizado el Informe sobre la propuesta de Directiva del Parlamento Europeo y
del Consejo relativa a la prevención de la utilización del sistema financiero para el
blanqueo de capitales y para la financiación del terrorismo, elaborado el 28 de febrero
de 2014.
Para cumplir con sus objetivos, era necesario adoptar medidas de coordinación
en el ámbito de la Unión. No obstante, tal y como señala el Parlamento Europeo en su
enmienda al considerando 3, “al aplicar las Recomendaciones del GAFI, la Unión
Europea debe respetar plenamente su legislación en materia de protección de datos,
así como las disposiciones de la Carta de los Derechos Fundamentales de la UE y del
Convenio Europeo de Derechos Humanos”.
Se establece que se deben adaptar las Directivas ya existentes a las nuevas
Recomendaciones del GAFI cuando proceda. Sin embargo, el Parlamento incorpora
como enmienda un considerando 4bis, en el que recuerda que “debe prestarse
particular atención al cumplimiento de las obligaciones de la UE enunciadas en el
artículo 208 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea, que exige la
coherencia de las políticas en favor del desarrollo, con el fin de frenar la creciente
tendencia a desplazar las actividades de blanqueo de capitales de países
desarrollados a países en desarrollo que cuentan con una legislación menos estricta
contra el blanqueo de capitales”.
Por eso, añade también el Parlamento Europeo que, con independencia de las
sanciones previstas en los Estados miembros, es importante que todas las medidas
derivadas de la presente Directiva tengan como objetivo principal la lucha contra todos
los comportamientos que permitan generar beneficios ilícitos importantes. Deben
conseguirlo impidiendo por todos los medios la utilización del sistema financiero para
el blanqueo de dichos beneficios.13
Tras el estudio pormenorizado de las técnicas utilizadas para llevar a cabo el
blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo, el Parlamento Europeo declara
que, cada vez se utilizan más los productos de dinero electrónico como sustitutos de la
posesión de una cuenta bancaria. Por tanto, establece que los emisores de tales
productos deben someterse a unas obligaciones estrictas de evitar el blanqueo de
capitales y la financiación del terrorismo. Sin embargo, los productos de dinero
electrónico pueden quedar exentos de la obligación de aplicar medidas de diligencia
debida con respecto al cliente si se cumplen determinadas condiciones acumulativas;
por ejemplo, el uso de dinero electrónico emitido para adquirir bienes y servicios de
13
Enmienda del Parlamento. Considerando 5 bis.
28
comerciantes y proveedores identificados y cuya identificación haya sido verificada por
el emisor del dinero electrónico.14
La novedad más importante que incorpora como enmienda el Parlamento
Europeo es la creación de un Registro de titularidad real por parte de los Estados
miembros, mejorando el funcionamiento de los actuales registros de sociedades,
manteniéndose éstos interconectados para poder utilizar de manera eficaz la
información que contienen debido a la naturaleza transfronteriza de las transacciones
empresariales. En estos registros centrales se publicará información sobre los
propietarios finales de las empresas, las personas jurídicas corporativas y otras, así
como fideicomisos; de modo que, aumentará la transparencia, logrando que las
transacciones dudosas sean más difíciles de ocultar y combatiendo el blanqueo de
capitales y el delito fiscal.
Estos registros contendrán información adecuada, precisa, actual y actualizada
sobre las sociedades y sobre su titularidad real en el momento de su creación o
cuando sean objeto de modificaciones. En definitiva, se deberá incluir la información
mínima necesaria para identificar claramente a la empresa y al titular real, es decir, el
nombre, el número, la forma y el estatuto jurídico de la entidad, la prueba de
constitución, la dirección de la sede social, el reglamento básico, la lista de los
directores e información sobre los accionistas o titulares reales15.
Dicha información será accesible a las autoridades competentes y las
entidades obligadas, en particular las Unidades de Inteligencia Financiera (UIF), y las
entidades obligadas de todos los Estados miembros. Asimismo, los Estados miembros
pondrán a disposición del público los referidos registros previa identificación de la
persona que desea acceder a la información a través del registro en línea básico. La
información estará disponible en línea a todas las personas y en un formato de datos
abierto y seguro, en consonancia con las normas en materia de protección de datos,
especialmente en cuanto a la protección efectiva de los derechos del interesado
acceder a sus datos personales y a rectificar o eliminar datos incorrectos.
Por tanto, se establece que es responsabilidad de la sociedad conocer a su
cliente y determinar quién es el beneficiario final. Pero ello, conllevaría una carga y
una responsabilidad desproporcionadas para las sociedades. Por consiguiente, se
establece en la Exposición de Motivos de la Directiva que conviene mejorar el
funcionamiento de los registros mercantiles en los Estados miembros para incluir
información sobre el titular real que ayude, tanto a las autoridades como a las
empresas, a verificar quiénes son los que se benefician realmente de las
transacciones comerciales.
Adicionalmente, la Cuarta Directiva indica que la evaluación del riesgo de
blanqueo de dinero debe realizarse a escala de la Unión Europea, en aras de una
mejor asignación de los recursos. Pero, dado que el mundo empresarial está sujeto a
constantes cambios, la evaluación del riesgo debe realizarse periódicamente, al
menos con carácter bianual.
Finalmente, con fecha 20 de mayo de este año, los eurodiputados han
incorporado en la Cuarta Directiva anti-blanqueo los referidos registros centralizados
14
Enmienda del Parlamento. Considerando 6 bis
15
Artículo 29.1 Enmienda del Parlamento.
29
no previstos en la propuesta inicial de la Comisión, en los que figurarán los nombres
de los propietarios efectivos de las empresas, así como todos sus datos personales.
En este sentido, los Estados deberán permitir el acceso a estos registros a las
autoridades y sus organismos responsables de la inteligencia financiera sin ninguna
restricción, las entidades obligadas como los bancos, en aplicación de medidas de
"diligencia debida respecto a los clientes". Asimismo, se dará acceso al público que
acredite un “interés legítimo”, a condición de una inscripción en línea del demandante
y del pago de una tasa para cubrir los costes administrativos. No obstante, y sólo bajo
casos concretos y circunstancias excepcionales, los Estados miembros podrán hacer
excepciones a esta obligación de información.
La nueva normativa también introduce medidas especiales para personas con
"exposición pública", es decir, aquellas con un mayor riesgo de corrupción debido al
cargo político que ocupan, como jefes de Estado, miembros del Gobierno, magistrados
de los tribunales superiores, y parlamentarios, así como sus familiares.
Así, se exigirá la adopción de medidas adicionales como, por ejemplo,
establecer el origen del patrimonio y de los fondos implicados en las operaciones en el
caso de relaciones empresariales con personas de este perfil. Adicionalmente, se
aprueba la mejora de las normas de seguimiento de las transferencias de fondos, tanto
de los pagadores, como los beneficiarios y sus activos.
30
3.
LA REGULACIÓN ACTUAL DEL BLANQUEO DE CAPITALES EN
ESPAÑA
3.1.
LEY 12/2003, DE 21 DE MAYO, DE BLOQUEO DE LA
FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO
Como consecuencia de los trágicos atentados del 11 de septiembre de 2001, el
Consejo extraordinario de Jefes de Estado y de Gobierno, celebrado el 21 de
septiembre del mismo año, decidió que la lucha contra el terrorismo sería más que
nunca un objetivo prioritario para la Unión Europea y diseñó un específico Plan de
Acción contra el Terrorismo, del que es elemento esencial la lucha contra su
financiación.
Por tanto, la Unión Europea y los Estados miembros se han comprometido a
adoptar las medidas necesarias para lograr que nuestros sistemas financieros
cooperen para evitar la creación y transferencia de fondos que sirvan a la comisión de
actuaciones terroristas.
Esta ley se inspira en la posibilidad de bloqueo de cualquier tipo de flujo o
posición financiera para evitar la utilización de los fondos en la comisión de acciones
terroristas, disponiéndose al tiempo de la capacidad para identificar y combatir los
canales financieros del terrorismo, verificando la verdadera naturaleza de los fondos,
su origen, localización, disposición y movimientos, o la identidad de los titulares reales
de esas transacciones.
Para que exista esta posibilidad de bloquear y examinar operaciones
susceptibles de estar relacionadas con la financiación del terrorismo se crea la
Comisión de Vigilancia de Actividades de Financiación del Terrorismo. Se trata de un
órgano colegiado especializado con potestades específicas atribuidas dirigidas a
bloquear saldos y movimientos financieros de personas concretas, así como el
efectivo, valores u otros instrumentos en los que se materialicen las transacciones u
operaciones financieras en las que pudieran estar implicadas dichas personas o
entidades.
En el artículo 1.2 de la referida Ley se recoge la definición de bloqueo,
entendiéndolo como “la prohibición de realizar cualquier movimiento, transferencia,
alteración, utilización o transacción de capitales o activos financieros que dé o pueda
dar lugar a un cambio de volumen, importe, localización, propiedad, posesión,
naturaleza o destino de dichos capitales o activos, o de cualquier otro cambio que
pudiera facilitar su utilización, incluida la gestión de una cartera de valores”.
Asimismo, se podrá prohibir la apertura de cuentas en entidades financieras o
sus sucursales que operen en España en las que aparezcan como titulares,
autorizados para operar o representantes, las personas o entidades sospechosas.
Al respecto, la Ley recoge en el apartado 4 del artículo 2 que “los acuerdos de
bloqueo podrán adoptarse sin necesidad de previa audiencia del titular o titulares de
las cuentas, posiciones o saldos a los que se refieran cuando ello comprometa
gravemente la efectividad de la medida o el interés público afectado. En todo caso, se
mantendrá la confidencialidad en sede administrativa y jurisdiccional respecto de la
identidad de los funcionarios intervinientes en los procedimientos administrativos en
los que se adopten y ejecuten los respectivos acuerdos”.
31
Para que la Comisión de Vigilancia de Actividades de Financiación del
Terrorismo pueda ejercer correctamente sus funciones, se establece que las
Administraciones tributarias, las entidades gestoras y la Tesorería General de la
Seguridad Social, el Banco de España, la Comisión Nacional del Mercado de Valores,
la Dirección General de Seguros y Fondos de Pensiones y los demás órganos y
organismos con competencias supervisoras en materia financiera tendrán la obligación
de ceder los datos de carácter personal y la información que hubieran obtenido en el
ejercicio de sus funciones16. Esta obligación de cesión de la información de las
referidas entidades a la Comisión de Vigilancia como medio de colaboración, hace
obligatoria su inclusión en las correspondientes normas reguladoras de estas
entidades, como, por ejemplo, en la Ley General Tributaria, Ley General de la
Seguridad Social y la Ley 19/1993, de 28 de diciembre, sobre determinadas medidas
de prevención del blanqueo de capitales.
A su vez, el Servicio Ejecutivo de la Comisión de Prevención del Blanqueo de
Capitales e Infracciones Monetarias (en adelante, SEPBLAC), autoridad encargada de
la supervisión e inspección, es designado en la referida Ley para prestar asistencia a
la Comisión de Vigilancia de las Actividades de Financiación del Terrorismo.
3.2.
LEY 10/2010, DE 28 DE ABRIL, DE PREVENCIÓN DEL
BLANQUEO DE CAPITALES Y DE LA FINANCIACIÓN DEL
TERRORISMO.
La Ley 10/2010 transpone la Directiva 2005/60/CE del Parlamento Europeo y
del Consejo, de 26 de octubre de 2005, relativa a la prevención de la utilización del
sistema financiero para el blanqueo de capitales y para la financiación del terrorismo.
Asimismo, con su promulgación, queda derogada la Ley 19/1993, de 28 de diciembre,
sobre determinadas medidas de prevención del blanqueo de capitales; pero se
mantiene en vigor la Ley 19/2003, de 4 de julio, que pasa a denominarse «Ley
19/2003, de 4 de julio, sobre régimen jurídico de los movimientos de capitales y de las
transacciones económicas con el exterior».
Sin embargo, debe subrayarse que la Directiva 2005/60/CE o Tercera Directiva,
que básicamente incorpora al derecho comunitario las Recomendaciones del GAFI
tras su revisión en 2003, se limita a establecer un marco general que ha de ser, no
sólo transpuesto, sino completado por los Estados miembros. En ese contexto se
promulga la presente Ley que contiene algunas disposiciones más rigurosas que la
Directiva, derogando la anterior Ley y constituyéndose como nueva y única norma en
materia de prevención del blanqueo de capitales.
Como consecuencia de la necesaria cooperación entre los Estados para
combatir este delito, se procede a regular de forma unitaria los aspectos preventivos
tanto del blanqueo de capitales como de la financiación del terrorismo. No obstante, se
mantiene en vigor la competencia de la Comisión de Vigilancia de Actividades de
Financiación del Terrorismo para acordar el bloqueo o congelación de fondos cuando
existan motivos que lo justifiquen.
Igualmente, se requiere un impulso y coordinación para la ejecución de la
referida Ley y para ello se crea la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales
e Infracciones Monetarias, dependiente de la Secretaría de Estado de Economía.
Dicha Comisión tiene como funciones dirigir e impulsar las actividades de prevención,
colaborar con las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, proporcionar un auxilio eficaz a los
16
Artículo 8 de la Ley 12/2003, de 21 de mayo, de Bloqueo de la Financiación del Terrorismo.
32
órganos judiciales y aprobar el Plan Anual de Inspección de los sujetos obligados,
entre otras17.
De modo que, tal y como se define en el artículo 1 de la Ley, ésta “tiene por
objeto la protección de la integridad del sistema financiero y de otros sectores de
actividad económica mediante el establecimiento de obligaciones de prevención del
blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo”.
En este sentido, es importante resaltar la modificación operada en esta Ley
mediante la aprobación de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia,
acceso a la información pública y buen gobierno, que incorpora la modificación del
régimen aplicable a las personas con responsabilidad pública, la reforma del sistema
de diligencia simplificada, la ampliación de las potestades del Consejo de Ministros a
la hora de adoptar sanciones y contramedidas financieras internacionales y el
establecimiento de la obligación de estructurar los procedimientos de control interno a
nivel de grupo18.
Esta Ley continúa ampliando el ámbito de aplicación, considerando como
subyacentes en este caso a cualquier delito, consolida el tratamiento basado en el
riesgo (Risk Based Approach) y se modula la aplicación de medidas de diligencia
debida en base a este riesgo.
En primer lugar, hay que determinar quiénes son considerados “sujetos
obligados” según la presente Ley y, para ello, nos referimos al artículo 2 en el que se
enumera una larga lista de quienes están dentro de este concepto. Los principales
obligados podemos agruparlos en la categoría de entidades financieras, entre los que
se encuentran las entidades de crédito, las entidades aseguradoras, las empresas
de servicios de inversión, las sociedades gestoras de instituciones de inversión
colectiva y de capital-riesgo y las sociedades cuya gestión no esté encomendada a
una sociedad gestora, las entidades gestoras de fondos de pensiones, las sociedades
de garantía recíproca, las entidades de pago y las personas que ejerzan
profesionalmente actividades de cambio de moneda.
Asimismo, están incluidas determinadas profesionales por su arriesgada
exposición a operaciones que encubran el delito de blanqueo de capitales. Entre
éstas, destacamos a los abogados, notarios, registradores, promotores inmobiliarios y
quienes realicen servicios de intermediación.
Para cumplir con el fin de la regulación y luchar contra este delito, se deben
adoptar aquellas medidas que permitan incrementar la eficacia y eficiencia en el uso
de los recursos de los que disponen los sujetos obligados, haciendo más hincapié en
aquellas situaciones, productos y clientes que presentan un nivel de riesgo superior.
De esta forma, los sujetos obligados habrán de analizar los riesgos principales a los
que se enfrentan y que variarán en función del tipo de negocio, de productos y de
clientes con los que establecen relaciones de negocio.
A este respecto, se establecen obligaciones de diligencia debida por parte de
los sujetos obligados, recogiendo unas medidas normales, así como unas medidas
17
Artículo 44.2 de la Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del
terrorismo.
18
Exposición de Motivos del Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley
10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo.
33
simplificadas y otras reforzadas de esta diligencia debida, en función del riesgo y
dependiendo del tipo de cliente, relación de negocios, producto u operación. Estas
medidas de diligencia debida incluyen, en todo caso, la identificación formal de los
clientes, tanto personas físicas como jurídicas, la identificación del titular real y el
análisis y conocimiento del propósito e índole de la relación de negocios que se
pretende establecer, así como la realización de un seguimiento continuo de la misma.
Como vemos, una de las novedades más importantes que incorpora esta Ley
es el concepto de titular real, imponiendo a los sujetos obligados, en su artículo 4, la
obligación de identificar el titular real y la adopción de medidas adecuadas a fin de
comprobar su identidad con carácter previo al establecimiento de relaciones de
negocio o a la ejecución de cualesquiera operaciones.
En este sentido, se entenderá por “titular real” de acuerdo con lo dispuesto en
el apartado 2 del referido artículo 4 de la Ley:
a) La persona o personas físicas por cuya cuenta se pretenda establecer una
relación de negocios o intervenir en cualesquiera operaciones.
b) La persona o personas físicas que en último término posean o controlen,
directa o indirectamente, un porcentaje superior al 25 por ciento del capital o de los
derechos de voto de una persona jurídica, o que por otros medios ejerzan el control,
directo o indirecto, de la gestión de una persona jurídica. Se exceptúan las sociedades
que coticen en un mercado regulado de la Unión Europea o de países terceros
equivalentes.
c) La persona o personas físicas que sean titulares o ejerzan el control del 25 por
ciento o más de los bienes de un instrumento o persona jurídicos que administre o
distribuya fondos o, cuando los beneficiarios estén aún por designar, la categoría de
personas en beneficio de la cual se ha creado o actúa principalmente la persona o
instrumento jurídicos.
Los sujetos obligados recabarán información de los clientes para determinar si
éstos actúan por cuenta propia o de terceros. Cuando existan indicios o certeza de
que los clientes no actúan por cuenta propia, los sujetos obligados recabarán la
información precisa a fin de conocer la identidad de las personas por cuenta de las
cuales actúan aquéllos.
El objetivo de esta disposición es que los sujetos obligados adopten las
medidas adecuadas y necesarias para determinar la estructura de propiedad o de
control de las personas e instrumentos jurídicos; en virtud de lo cual, no establecerán o
mantendrán relaciones de negocio con personas o instrumentos jurídicos cuya
estructura de propiedad o de control no haya podido determinarse.
Los sujetos obligados no establecerán o mantendrán relaciones de negocio con
personas jurídicas cuya estructura de propiedad o de control no haya podido
determinarse. Si se trata de sociedades cuyas acciones estén representadas mediante
títulos al portador, se aplicará la prohibición anterior salvo que el sujeto obligado
determine por otros medios la estructura de propiedad o de control. Esta prohibición no
será aplicable a la conversión de los títulos al portador en títulos nominativos o en
anotaciones en cuenta.
No podemos olvidarnos, en este punto, de hacer referencia también a la
expresa política de admisión de clientes a que se refiere el artículo 26, según la cual
los sujetos obligados deberán elaborar una descripción de aquellos tipos de clientes
que podrían presentar un riesgo superior al riesgo promedio en función de los factores
que ellos mismos determinen de acuerdo con los estándares internacionales
aplicables en cada caso. Esta política de admisión de clientes será gradual,
adoptándose precauciones reforzadas respecto de aquellos clientes que presenten un
riesgo superior al riesgo promedio.
34
Hay que resaltar que estas medidas de diligencia debida se aplicarán
con mayor o menor flexibilidad atendiendo al riesgo y dependiendo del tipo de cliente,
relación de negocios, producto u operación. Los sujetos obligados deberán estar en
condiciones de demostrar a las autoridades competentes que las medidas adoptadas
tienen el alcance adecuado.
No habrá flexibilidad en su aplicación si existen indicios de que hay alguna
operación sospechosa de blanqueo de capitales. Por ello, estas medidas se aplicarán
tanto a los nuevos clientes, como a los antiguos clientes (a éstos en un plazo de cinco
años según disposición transitoria). Si resultara imposible la aplicación de estas
medidas, no se establecerán relaciones de negocio ni se ejecutarán operaciones, no
incurriendo los sujetos obligados, en este caso, en responsabilidad.
Así pues, los sujetos obligados no sólo tendrán que llevar a cabo labores de
identificación y control dentro de sus propias oficinas, sino que también deben de
cumplir con obligaciones de información comunicando los indicios, por iniciativa propia,
al SEPBLAC. Se hará sin dilación incluyendo las circunstancias que se enumeran en
el artículo 1819. Esta comunicación también pueden hacerlo los empleados si el sujeto
obligado omitió la comunicación.
Asimismo, habrá una comunicación sistemática de las operaciones que se
determinen reglamentariamente o de la ausencia de las mismas y se deberán de
atender los requerimientos de información enviados por la Comisión de Prevención del
Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias o sus órganos de apoyo.
Lógicamente, los sujetos obligados y sus directivos o empleados no revelarán al
cliente ni a terceros que se ha comunicado información al SEPBLAC, o que puede
examinarse alguna operación.
Al objeto de cumplir con estas funciones de comunicación eficazmente, los
sujetos obligados conservarán durante un período mínimo de diez años, a contar
desde la terminación de la relación de negocios o la ejecución de la operación, la
documentación en que se formalice el cumplimiento de las obligaciones establecidas
en la presente Ley. En concreto almacenarán en soportes ópticos, magnéticos o
electrónicos seguros: a) copia de los documentos exigibles en aplicación de las
medidas de diligencia debida y b) original o copia con fuerza probatoria de los
documentos o registros que acrediten adecuadamente las operaciones, los
intervinientes en las mismas y las relaciones de negocio.
Por último, la Ley establece una serie de medidas de control interno, obligando
a los sujetos obligados a establecer un órgano adecuado de control
interno responsable de la aplicación de estas políticas y procedimientos. Este órgano
debe aprobar un manual adecuado de prevención sobre la materia, con información
completa sobre las medidas de control interno referidas, así como formar a sus
empleados. Habrá cursos específicos y un plan anual y se mantendrá la
19
Artículo 18. Comunicación por indicio. Los sujetos obligados comunicarán, por iniciativa propia, al Servicio Ejecutivo
de la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias (en adelante, el Servicio Ejecutivo
de la Comisión) cualquier hecho u operación, incluso la mera tentativa, respecto al que, tras el examen especial a que
se refiere el artículo precedente, exista indicio o certeza de que está relacionado con el blanqueo de capitales o la
financiación del terrorismo.
En particular, se comunicarán al Servicio Ejecutivo de la Comisión las operaciones que, en relación con las actividades
señaladas en el artículo 1, muestren una falta de correspondencia ostensible con la naturaleza, volumen de actividad o
antecedentes operativos de los clientes, siempre que en el examen especial previsto en el artículo precedente no se
aprecie justificación económica, profesional o de negocio para la realización de las operaciones.
35
confidencialidad del empleado que ha comunicado determinada información. Estas
medidas de control interno serán objeto de examen anual por un experto externo que
redactará un informe por escrito donde valorará las medidas y propondrá, en su caso,
eventuales rectificaciones o mejoras. No obstante, esta obligación no será exigible a
los empresarios o profesionales individuales.
3.3.
REAL DECRETO 304/2014, DE 5 DE MAYO, POR EL QUE SE
APRUEBA EL REGLAMENTO DE LA LEY 10/2010, DE 28 DE
ABRIL, DE PREVENCIÓN DEL BLANQUEO DE CAPITALES Y
DE LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO.
Mediante la aprobación de este Real Decreto 304/2014 (en adelante, RBC), se
procede al desarrollo y concreción del nuevo enfoque orientado al riesgo de la
normativa preventiva en España, exigible tanto para el sector público como privado.
Los sujetos obligados habrán de analizar los riesgos principales a los que se
enfrentan y que variarán en función del tipo de negocio, de productos y de clientes con
los que establecen relaciones de negocio. A partir de ese análisis, se ha de proceder a
diseñar las políticas y procedimientos internos, de manera tal que estos se adapten al
perfil de riesgo de la entidad, moderándose la intensidad de las medidas de diligencia
debida aplicadas, según las características concretas del cliente y la operación.
Este enfoque orientado al riesgo, incrementará la eficiencia de las medidas a
aplicar, estableciendo unos requerimientos básicos y comunes para todos los sujetos
obligados, que permiten un margen de adaptación de la aplicación de la norma a la
realidad específica de la actividad que cada sujeto desarrolla.
3.3.1. Ámbito de aplicación
En primer lugar, el RBC determina qué actividades quedan excluidas de la
regulación en su artículo 3. De este modo, “No estará sujeta a la Ley 10/2010, de 28
de abril, conforme a lo previsto en el artículo 2.3 de la misma, la actividad de cambio
de moneda extranjera realizada con carácter accesorio a la actividad principal del
titular, cuando concurran todas las circunstancias siguientes:
a) Que la actividad de cambio de moneda extranjera se verifique,
exclusivamente, como servicio proporcionado a los clientes de la actividad principal.
b) Que la cantidad cambiada por cliente no exceda de 1.000 euros en cada
trimestre natural.
c) Que la actividad de cambio de moneda extranjera sea limitada en términos
absolutos, sin que pueda exceder la cifra de 100.000 euros anuales.
d) Que la actividad de cambio de moneda extranjera sea accesoria a la
actividad principal, considerándose como tal aquella que no exceda del 5 por ciento de
la facturación anual del negocio.
2. Quedarán asimismo excluidos los actos notariales y registrales que carezcan
de contenido económico o patrimonial o no sean relevantes a efectos de prevención
del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo. A tal efecto, mediante
Orden del Ministro de Economía y Competitividad, previo informe del Ministerio de
Justicia, se establecerá la relación de tales actos.”
Por tanto, para las actividades que sí que están incluidas, esta regulación
impone un esquema de obligaciones de diligencia debida que deben llevar a cabo los
sujetos obligados para prevenir el blanqueo de capitales.
36
3.3.2. Medidas normales de diligencia
3.3.2.1.
Identificación formal
A este respecto, nos encontramos primero con una serie de medidas normales
de esta diligencia debida, que parten de la identificación formal de los clientes. Así, los
sujetos obligados identificarán y comprobarán, mediante documentos fehacientes, la
identidad de cuantas personas físicas o jurídicas pretendan establecer relaciones de
negocio o intervenir en cualesquiera operaciones ocasionales cuyo importe sea igual o
superior a 1.000 euros, con excepción del pago de premios de loterías y otros juegos
de azar, donde procederá la identificación y comprobación de la identidad en relación
con aquellos premios cuyo importe sea igual o superior a 2.500 euros, sin perjuicio de
lo dispuesto en la Ley 13/2011, de 27 de mayo, de regulación del juego y en su
normativa de desarrollo20.
En las operaciones de envío de dinero y gestión de transferencias deberá
procederse a la identificación y comprobación de la identidad en todo caso.
Esta comprobación de la identidad se verificará con carácter previo al
establecimiento de la relación de negocios o de la ejecución de operaciones
ocasionales. No obstante, el RBC permite no realizar la comprobación de identidad de
los clientes en la ejecución de operaciones cuando no existan dudas sobre la identidad
del cliente, su participación quede acreditada con su firma manuscrita o electrónica y
siempre que la comprobación de la identidad se hubiese realizado previamente.
En los artículos 5 y 7 del RBC, respectivamente, se han establecido ciertas
particularidades en relación a: a) la identificación formal en el ámbito del seguro; y b)
las obligaciones de identificación de las entidades gestoras de instituciones de
inversión colectiva respecto de sus clientes que sean entidades comercializadoras en
relación con las cuentas globales a las que se refiere el artículo 40.3 de la Ley
35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversión Colectiva.
Por su parte, el artículo 6 del RBC expone con mayor detalle la relación de
documentos que se consideran fehacientes para realizar la identificación de los
clientes, los cuales deben encontrarse en vigor en el momento de establecer
relaciones de negocio o ejecutar operaciones ocasionales. No obstante, en el
supuesto de personas jurídicas, la vigencia de los datos consignados en la
documentación aportada deberá acreditarse mediante una declaración responsable
del cliente.
En este sentido, se considerarán documentos fehacientes, a efectos de
identificación formal, los siguientes21:
a) Para las personas físicas de nacionalidad española, el Documento Nacional
de Identidad.
Para las personas físicas de nacionalidad extranjera, la Tarjeta de Residencia,
la Tarjeta de Identidad de Extranjero, el Pasaporte o, en el caso de ciudadanos de la
Unión Europea o del Espacio Económico Europeo, el documento, carta o tarjeta oficial
20
Artículo 4 del Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo.
21
Artículo 6 del Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo.
37
de identidad personal expedido por las autoridades de origen. Será asimismo
documento válido para la identificación de extranjeros el documento de identidad
expedido por el Ministerio de Asuntos Exteriores y de Cooperación para el personal de
las representaciones diplomáticas y consulares de terceros países en España.
Excepcionalmente, los sujetos obligados podrán aceptar otros documentos de
identidad personal expedidos por una autoridad gubernamental siempre que gocen de
las adecuadas garantías de autenticidad e incorporen fotografía del titular.
b) Para las personas jurídicas, los documentos públicos que acrediten su
existencia y contengan su denominación social, forma jurídica, domicilio, la identidad
de sus administradores, estatutos y número de identificación fiscal.
En el caso de personas jurídicas de nacionalidad española, será admisible, a
efectos de identificación formal, certificación del Registro Mercantil provincial, aportada
por el cliente u obtenida mediante consulta telemática.
En los casos de representación legal o voluntaria, la identidad del
representante y de la persona o entidad representada, será comprobada
documentalmente. A estos efectos, deberá obtenerse copia del documento fehaciente
a que se refiere el apartado precedente correspondiente tanto al representante como a
la persona o entidad representada, así como el documento público acreditativo de los
poderes conferidos. Será admisible la comprobación mediante certificación del
Registro Mercantil provincial, aportada por el cliente, u obtenida mediante consulta
telemática.
Todos estos documentos de identificación deberán encontrarse en vigor en el
momento de establecer relaciones de negocio o ejecutar operaciones ocasionales. En
el supuesto de personas jurídicas, la vigencia de los datos consignados en la
documentación aportada deberá acreditarse mediante una declaración responsable
del cliente.
3.3.2.2.
Titular real
El concepto de “titular real” se complementa con respecto al contenido en la
LBC, y desarrolla las obligaciones derivadas de la identificación de los titulares reales
en el artículo 8, estableciendo que tendrán la consideración de titulares reales:
a) La persona o personas físicas por cuya cuenta se pretenda establecer una
relación de negocios o intervenir en cualesquiera operaciones.
b) La persona o personas físicas que en último término posean o controlen,
directa o indirectamente, un porcentaje superior al 25 por ciento del capital o de los
derechos de voto de una persona jurídica, o que a través de acuerdos o disposiciones
estatutarias o por otros medios ejerzan el control, directo o indirecto, de la gestión de
una persona jurídica.
El sujeto obligado deberá documentar las acciones que ha realizado a fin de
determinar la persona física que, en último término, posea o controle, directa o
indirectamente, un porcentaje superior al 25 por ciento del capital o de los derechos de
voto de la persona jurídica, o que por otros medios ejerza el control, directo o indirecto,
de la persona jurídica y, en su caso, los resultados infructuosos de las mismas.
Cuando no exista una persona física que posea o controle, directa o
indirectamente, un porcentaje superior al 25 por ciento del capital o de los derechos de
voto de la persona jurídica, o que por otros medios ejerza el control, directo o indirecto,
de la persona jurídica, se considerará que ejerce dicho control el administrador o
administradores. Cuando el administrador designado fuera una persona jurídica, se
38
entenderá que el control es ejercido por la persona física nombrada por el
administrador persona jurídica.
Las presunciones a las que se refiere el párrafo anterior se aplicarán salvo
prueba en contrario.
c) La persona o personas físicas que sean titulares o ejerzan el control del 25
por ciento o más de los bienes de un instrumento o persona jurídicos que administre o
distribuya fondos, o, cuando los beneficiarios estén aún por designar, la categoría de
personas en beneficio de la cual se ha creado o actúa principalmente la persona o
instrumento jurídicos. Cuando no exista una persona física que posea o controle
directa o indirectamente el 25 por ciento o más de los bienes mencionados en el
apartado anterior, tendrán consideración de titular real la persona o personas físicas
en última instancia responsables de la dirección y gestión del instrumento o persona
jurídicos, incluso a través de una cadena de control o propiedad.
Tendrán la consideración de titulares reales las personas naturales que posean
o controlen un 25 por ciento o más de los derechos de voto del Patronato, en el caso
de una fundación, o del órgano de representación, en el de una asociación, teniendo
en cuenta los acuerdos o previsiones estatutarias que puedan afectar a la
determinación de la titularidad real.
Cuando no exista una persona o personas físicas que cumplan los criterios
establecidos en el párrafo anterior, tendrán la consideración de titulares reales los
miembros del Patronato y, en el caso de asociaciones, los miembros del órgano de
representación o Junta Directiva.
Es resumen, en los casos en los que no exista titular real se entenderá como
tal los administradores de la sociedad, aquellos que en última instancia sean
responsables de la dirección y gestión del instrumento o persona jurídicas, incluso a
través de una cadena de control o propiedad, o los miembros del patronato o los
miembros de la Junta Directiva en los casos de fundaciones y asociaciones,
respectivamente.
Resulta obligatorio identificar al titular real en todo caso y se requiere
comprobar la identidad de los mismos en función del riesgo cuando se establezca una
relación de negocios, se ejecuten transferencias electrónicas superiores a 1.000 euros
o se ejecuten operaciones ocasionales superiores a 15.000 euros. Esta identificación
procederá, en todo caso, a través de la obtención de información documental o de
fuentes fiables independientes, a) cuando existan indicios de que la identidad del titular
real declarada por el cliente no es exacta o veraz y b) cuando concurran circunstancias
que determinen el examen especial de conformidad con el artículo 17 LBC22.
Se admite la declaración responsable del cliente o de la persona que tenga
atribuida la representación de la persona jurídica para cumplir con la obligación de
identificación del titular real, excepto en las situaciones de mayor riesgo, en las que
habrá que obtener documentación adicional o información de fuentes terceras. En este
caso, se permite el acceso a la base de datos del Consejo General del Notariado
22
Artículo 17 LBC: “Los sujetos obligados examinarán con especial atención cualquier hecho u operación, con
independencia de su cuantía, que, por su naturaleza, pueda estar relacionado con el blanqueo de capitales o la
financiación del terrorismo, reseñando por escrito los resultados del examen. En particular, los sujetos obligados
examinarán con especial atención toda operación o pauta de comportamiento compleja, inusual o sin un propósito
económico o lícito aparente, o que presente indicios de simulación o fraude”.
39
siempre que se firme el correspondiente acuerdo de aplicación de las medidas de
diligencia debida por terceros conforme al artículo 8 de la LBC.
3.3.2.3.
Propósito e índole de la relación de negocios
Los sujetos obligados están obligados a recabar de sus clientes información a
fin de conocer la naturaleza de su actividad profesional o empresarial, que será
registrada por el sujeto obligado con carácter previo al inicio de la relación de
negocios. No obstante, los sujetos obligados deberán comprobar las actividades
declaradas por los clientes en los siguientes supuestos, ya sea mediante
documentación aportada por el cliente, mediante la obtención de información de
fuentes fiables independientes o visitas presenciales a las oficinas, almacenes o
locales declarados por el cliente como lugares donde ejerce su actividad mercantil de
los clientes23:
(a) Cuando el cliente o la relación de negocios presenten riesgos superiores al
promedio, por disposición normativa o porque así se desprenda del análisis de riesgo
del sujeto obligado.
(b) Cuando del seguimiento de la relación de negocios resulte que las
operaciones activas o pasivas del cliente no se corresponden con su actividad
declarada o con sus antecedentes operativos.
Este análisis de la naturaleza de su actividad profesional o empresarial no sólo
se realizará con carácter previo a entablar una relación de negocios, sino que los
sujetos obligados deberán realizar un seguimiento continuo de las operaciones
efectuadas en el marco de dicha relación de negocios, para garantizar que coincidan
con la actividad profesional o empresarial del cliente y con sus antecedentes
operativos.
Asimismo, los sujetos obligados se verán obligados a incrementar el
seguimiento cuando aprecien riesgos superiores al promedio por disposición normativa
o porque así se desprenda del análisis de riesgo del sujeto obligado, actualizando el
seguimiento periódicamente. La periodicidad de estos procesos de revisión
documental se establecerá en función del riesgo, y para los clientes de riesgo superior
al promedio será, como mínimo, con carácter anual.
3.3.3. Medidas simplificadas de diligencia debida
En función del riesgo, las medidas simplificadas de diligencia son susceptibles
de aplicación respecto de los siguientes clientes24:
a) Las entidades de derecho público de los Estados miembros de la Unión
Europea o de países terceros equivalentes.
b) Las sociedades u otras personas jurídicas controladas o participadas
mayoritariamente por entidades de derecho público de los Estados miembros de la
Unión Europea o de países terceros equivalentes.
c) Las entidades financieras, exceptuadas las entidades de pago, domiciliadas
en la Unión Europea o en países terceros equivalentes que sean objeto de supervisión
para garantizar el cumplimiento de las obligaciones de prevención del blanqueo de
capitales y de la financiación del terrorismo.
23
Artículo 10 RBC.
24
Artículo 15 RBC.
40
d) Las sucursales o filiales de entidades financieras, exceptuadas las entidades
de pago, domiciliadas en la Unión Europea o en países terceros equivalentes, cuando
estén sometidas por la matriz a procedimientos de prevención del blanqueo de
capitales y de la financiación del terrorismo.
e) Las sociedades cotizadas cuyos valores se admitan a negociación en un
mercado regulado de la Unión Europea o de países terceros equivalentes así como
sus sucursales y filiales participadas mayoritariamente.
Asimismo, se amplían los productos u operaciones susceptibles de aplicación
de medidas simplificadas de diligencia debida a las siguientes:
a) Pólizas del ramo vida que garanticen exclusivamente el riesgo de
fallecimiento.
b) El dinero electrónico no recargable no superior a 250 euros; o si es
recargable que el importe total anual esté limitado a 2.500 euros.
c) Los giros postales de las Administraciones Públicas o de sus organismos
dependientes y los giros postales oficiales para pagos del Servicio Postal con origen y
destino en el propio Servicio de Correos.
d) Los cobros o pagos derivados de comisiones generadas por reservas en el
sector turístico que no superen los 1.000 euros.
e) Contratos de crédito al consumo inferiores a 2.500 euros cuando el
reembolso se realice exclusivamente mediante cargo en una cuenta corriente abierta
en nombre del deudor en una entidad de crédito domiciliada en la Unión Europea o en
países terceros equivalentes.
f) Los préstamos sindicados en los que el banco agente sea una entidad de
crédito domiciliada en la Unión Europea o en países terceros equivalentes.
g) Los contratos de tarjetas de crédito con límite que no superen los 5.000
euros cuando el reembolso pueda realizarse únicamente desde una cuenta bancaria
del cliente en una entidad de crédito domiciliada en la Unión Europea o país tercero
equivalente.
Como consecuencia de ello, el artículo 17 recoge que los sujetos obligados
podrán sustituir las medidas normales de diligencia debida por una o varias de las
siguientes medidas:
a) Comprobar la identidad del cliente o del titular real únicamente cuando se
supere un umbral cuantitativo con posterioridad al establecimiento de la relación de
negocios.
b) Reducir la periodicidad del proceso de revisión documental.
c) Reducir el seguimiento de la relación de negocios y el escrutinio de las
operaciones que no superen un umbral cuantitativo.
d) No recabar información sobre la actividad profesional o empresarial del
cliente, infiriendo el propósito y naturaleza por el tipo de operaciones o relación de
negocios establecida.
Las medidas simplificadas de diligencia debida deberán ser congruentes con el
riesgo. No podrán aplicarse medidas simplificadas de diligencia debida o, en su caso,
41
cesará la aplicación de las mismas cuando concurran o surjan indicios o certeza de
blanqueo de capitales o de financiación del terrorismo o riesgos superiores al
promedio.
3.3.4. Medidas reforzadas de diligencia debida
Todas aquellas situaciones que, según el análisis del riesgo definido por el
sujeto obligado, presenten un mayor nivel de riesgo teniendo en cuenta las
características del cliente y las características de la operación, relación de negocios o
canal de distribución. En este sentido, el artículo 19 del RBC amplía o especifica los
supuestos señalados en el artículo 11 de la LBC sobre los que en todo caso los
sujetos obligados deberán aplicar las medidas reforzadas de diligencia debida, que
son los siguientes:
a) Servicios de banca privada.
b) Operaciones de envío de dinero cuyo importe, bien singular, bien acumulado
por trimestre natural, supere los 3.000 euros.
c) Operaciones de cambio de moneda extranjera cuyo importe, bien singular,
bien acumulado por trimestre natural, supere los 6.000 euros.
d) Relaciones de negocios y operaciones con sociedades con acciones al
portador, que estén permitidas conforme a lo dispuesto en el artículo 4.4 de la LBC.
e) Relaciones de negocio y operaciones con clientes de países, territorios o
jurisdicciones de riesgo, o que supongan transferencia de fondos de o hacia tales
países, territorios o jurisdicciones.
f) Transmisión de acciones o participaciones de sociedades preconstituidas.
Por su parte, el artículo 20 del RBC establece que en los supuestos de riesgo
superior al promedio, los sujetos obligados comprobarán en todo caso las actividades
declaradas por sus clientes y la identidad del titular real, aplicando, además, en
función del riesgo, una o varias de las siguientes medidas:
a) Actualizar los datos obtenidos en el proceso de aceptación del cliente.
b) Obtener documentación o información adicional sobre el propósito e índole
de la relación de negocios.
c) Obtener documentación o información adicional sobre el origen de los
fondos.
d) Obtener documentación o información adicional sobre el origen del
patrimonio del cliente
e) Obtener documentación o información adicional sobre el propósito de las
operaciones.
f) Obtener autorización directiva para establecer o mantener la relación de
negocios o ejecutar la operación.
g) Realizar un seguimiento reforzado de la relación de negocio, incrementando
el número y frecuencia de los controles aplicados y seleccionando patrones de
operaciones para examen.
h) Examinar y documentar la congruencia de la relación de negocios o de las
operaciones con la documentación e información disponible sobre el cliente.
i) Examinar y documentar la lógica económica de las operaciones.
42
j) Exigir que los pagos o ingresos se realicen en una cuenta a nombre del
cliente, abierta en una entidad de crédito domiciliada en la Unión Europea o en países
terceros equivalentes.
k) Limitar la naturaleza o cuantía de las operaciones o los medios de pago
empleados.
El artículo 21 del RBC amplía las circunstancias admitidas para establecer
relaciones de negocio u operaciones no presenciales: (i) cuando la identidad del
cliente quede acreditada mediante copia compulsada por fedatario público de su
documento de identificación; y (ii) en procedimientos de identificación seguros en
operaciones no presenciales autorizados por el SEPBLAC.
Por último, el artículo 22 del RBC prevé unos criterios para determinar cuándo
se considera que los países, territorios o jurisdicciones son países, territorios o
jurisdicciones de riesgo:
a) Países, territorios o jurisdicciones que no cuenten con sistemas adecuados
de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo.
b) Países, territorios o jurisdicciones sujetos a sanciones, embargos o medidas
análogas aprobadas por la Unión Europea, las Naciones Unidas u otras
organizaciones internacionales.
c) Países, territorios o jurisdicciones que presenten niveles significativos de
corrupción u otras actividades criminales.
d) Países, territorios o jurisdicciones en los que se facilite financiación u apoyo
a actividades terroristas.
e) Países, territorios o jurisdicciones que presenten un sector financiero
extraterritorial significativo (centros «off-shore»).
f) Países, territorios o jurisdicciones que tengan la consideración de paraísos
fiscales.
En todo caso, de conformidad con la disposición transitoria segunda del RBC,
hasta que se proceda a la designación por Orden del Ministro de Economía y
Competitividad, los sujetos obligados aplicarán el listado de países y territorios
contenido en el artículo 1 del Real Decreto 1080/1991, de 5 de julio, y recurrirán a
fuentes creíbles, tales como los Informes de Evaluación Mutua del GAFI o sus
equivalentes regionales o los Informes de otros organismos internacionales, previendo
que la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias
publicará orientaciones para asistir a los sujetos obligados en la determinación del
riesgo geográfico.25
Un caso singular de medidas de diligencia reforzadas aparece en las relaciones
de negocio y operaciones no presenciales. Los sujetos obligados podrán establecer
relaciones de negocio o ejecutar operaciones a través de medios telefónicos,
25
Comentario Mercantil Garrigues. 2 mayo 2014.
43
electrónicos o telemáticos con clientes que no se encuentren físicamente presentes,
siempre que concurra alguna de las siguientes circunstancias:
a) La identidad del cliente quede acreditada de conformidad con lo dispuesto
en la normativa aplicable sobre firma electrónica.
b) La identidad del cliente quede acreditada mediante copia del documento de
identidad, de los establecidos en el artículo 6, que corresponda, siempre que dicha
copia esté expedida por un fedatario público.
c) El primer ingreso proceda de una cuenta a nombre del mismo cliente abierta
en una entidad domiciliada en España, en la Unión Europea o en países terceros
equivalentes.
d) La identidad del cliente quede acreditada mediante el empleo de otros
procedimientos seguros de identificación de clientes en operaciones no presenciales,
siempre que tales procedimientos hayan sido previamente autorizados por el Servicio
Ejecutivo de la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones
Monetarias.
En todo caso, en el plazo de un mes desde el establecimiento de la relación de
negocios no presencial, los sujetos obligados deberán obtener de estos clientes una
copia de los documentos necesarios para practicar la diligencia debida.
3.3.5. Obligaciones de información
Por otro lado, en consonancia con la obligación de comunicación que ya vimos
en la LBC, y añadida a la obligación de comunicación por indicio, en el presente RBC
se desarrollan los supuestos que los sujetos obligados deben comunicar, con carácter
mensual, al SEPBLAC en el artículo 27, el cual establece:
a) Las operaciones que lleven aparejado movimiento físico de moneda
metálica, papel moneda, cheques de viaje, cheques u otros documentos al portador
librados por entidades de crédito, con excepción de las que sean objeto de abono o
cargo en la cuenta de un cliente, por importe superior a 30.000 euros o su contravalor
en moneda extranjera.
b) Los sujetos obligados que realicen envíos de dinero en los términos
establecidos en el artículo 2 de la Ley 16/2009, de 13 de noviembre, de servicios de
pago, comunicarán al Servicio Ejecutivo de la Comisión las operaciones que lleven
aparejado movimiento físico de moneda metálica, papel moneda, cheques de viaje,
cheques u otros documentos al portador, por importe superior a 1.500 euros o su
contravalor en moneda extranjera.
c) Las operaciones realizadas por o con personas físicas o jurídicas que sean
residentes, o actúen por cuenta de estas, en territorios o países que al efecto se
designen por Orden del Ministro de Economía y Competitividad, así como las
operaciones que impliquen transferencias de fondos a o desde dichos territorios o
países, cualquiera quesea la residencia de las personas intervinientes, siempre que el
importe de las referidas operaciones sea superior a 30.000 euros o su contravalor en
moneda extranjera.
d) Las operaciones que supongan movimientos de medios de pago sujetos a
declaración obligatoria de conformidad con el artículo 34 de la Ley 10/2010, de 28 de
abril.
e) La información agregada sobre la actividad de envíos de dinero, definida en
el artículo 2 de la Ley 16/2009, de 13 de noviembre, de servicios de pago, desglosada
por países de origen o destino y por agente o centro de actividad.
44
f) La información agregada sobre la actividad de transferencias con o al exterior
de las entidades de crédito, desglosada por países de origen o destino.
g) Las operaciones que se determinen mediante Orden del Ministro de
Economía y Competitividad.
No obstante, los sujetos obligados no incluirán en la comunicación sistemática
mensual las operaciones correspondientes a su actividad propia de inversión o
captación de recursos financieros en mercados internacionales o actividad de igual
naturaleza de aquellos clientes que tengan la condición de entidad financiera
autorizada para operar en la Unión Europea o terceros países equivalentes.
En caso de no existir operaciones susceptibles de comunicación sistemática,
se establece que los sujetos obligados comunicarán semestralmente esta
circunstancia al SEPBLAC. Y será el SEPBLAC quien establecerá los criterios para
determinar cuándo, a efectos de la obligación de comunicación sistemática, varias
operaciones deberán agregarse por considerarse fraccionamientos de una misma
operación.
3.3.6. Medidas de control interno
El Capítulo IV recoge una serie de disposiciones y procedimientos de control
interno de los que deben disponer los sujetos obligados, tales como un manual de
prevención de blanqueo de capitales, órganos de control interno dentro de la
organización y un plan de formación para los empleados en materia de prevención del
blanqueo de capitales.
No obstante, estas medidas de control interno vamos a desarrollarlas de
manera más exhaustiva en el Capítulo 6 del presente trabajo, específicamente en el
sector de las entidades de crédito.
3.3.7. Fichero de titularidades financieras
Es especialmente relevante el desarrollo del artículo 43 de la LBC, por el que
se prevé la creación de un Fichero de Titularidades Financieras, cuyo contenido,
funcionamiento y posibilidades de acceso están concretos en el RBC.
El Fichero de Titularidades Financieras se trata de un fichero de carácter
administrativo creado con la finalidad de prevenir e impedir el blanqueo de capitales y
la financiación del terrorismo. Para su creación, se establece una obligación a las
entidades de crédito, según la cual, éstas deberán declarar al SEPBLAC la apertura o
cancelación de cuentas corrientes, ahorro, valores y depósitos a plazo (artículos 50 a
57 del RBC). La periodicidad de estas declaraciones será mensual y deberá realizarse
dentro de los siete días hábiles del mes natural siguiente al que corresponda la
declaración.
Se establece, asimismo, un régimen de responsabilidad para las entidades de
crédito en lo que se refiere a la calidad, integridad y veracidad de los datos declarados,
aplicando en origen los procedimientos de validación necesarios.
Tendrán acceso a dicho fichero los Jueces de Instrucción, el Ministerio Fiscal,
las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado, el Centro Nacional de Inteligencia y la
45
Agencia Estatal de Administración Tributaria (AEAT), con la finalidad exclusiva de
prevenir e impedir el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo, y para cuya
creación
Por su parte, el SEPBLAC, como encargado del tratamiento del fichero,
establecerá los procedimientos técnicos de consulta del Fichero de Titularidades
Financieras y quedará sometido a las disposiciones de la Ley Orgánica 15/1999, de
Protección de Datos de Carácter Personal, de 13 de diciembre, y su normativa de
desarrollo. Los accesos y consultas realizadas y los resultados obtenidos se
efectuarán por medios telemáticos. Por último, el RBC confiere en el Ministerio Fiscal
determinadas competencias al objeto de velar por el uso adecuado del Fichero de
Titularidades Financieras.
3.3.8. Sanciones y protección de datos
Por un lado, los artículos 58 y 59 del RBC describen los procedimientos de
ejecución de las sanciones firmes, que corresponderá a la Secretaría de la Comisión.
Por otro, los artículos 60 y 61 del RBC desarrollan (i) las obligaciones respecto
al tratamiento de los datos personales recogidos por los sujetos obligados para el
cumplimiento de las obligaciones de diligencia debida, que no podrán ser utilizados
para fines distintos de los relacionados con la prevención del blanqueo de capitales y
la financiación del terrorismo sin el consentimiento del interesado, salvo que el
tratamiento de dichos datos sea necesario para la gestión ordinaria de la relación de
negocios; y (ii) el régimen aplicable a los ficheros comunes para el cumplimiento de las
obligaciones en materia de prevención del blanqueo de capitales y la financiación del
terrorismo.
3.3.9. Organización institucional
La Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones
Monetarias es el órgano competente para la determinación de las políticas nacionales
de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo, y ejercerá
las funciones que le atribuye el artículo 44.2 LBC. Dichas políticas, que serán
periódicamente actualizadas, serán congruentes con los riesgos identificados de
blanqueo de capitales y de financiación del terrorismo26.
De este modo, se refuerza la Comisión mediante la ampliación de las
instituciones en ella participantes, estableciendo que la Comisión actuará en Pleno y a
través del Comité Permanente y del Comité de Inteligencia Financiera.
El Comité Permanente de la Comisión ejercerá las funciones que le asigna el
artículo 64 del RBC y son las siguientes:
a) Orientar la actuación del Servicio Ejecutivo de la Comisión y aprobar su
estructura organizativa y directrices de funcionamiento.
b) Aprobar, a propuesta del Servicio Ejecutivo de la Comisión y, en caso de
convenio, dé los órganos de supervisión de las entidades financieras, el Plan Anual de
Inspección de los sujetos obligados, que tendrá carácter reservado.
c) Formular requerimientos a los sujetos obligados relativos al cumplimiento de
las obligaciones establecidas por la LBC.
d) Incoar y, en su caso, sobreseer los procedimientos sancionadores a que
hubiere lugar por la comisión de infracciones previstas en la LBC, a propuesta de la
26
Artículo 62 RBC.
46
Secretaría de la Comisión. Se exceptúan los procedimientos sancionadores por
incumplimiento de la obligación de declaración de movimientos de medios de pago
cuya incoación y, en su caso, sobreseimiento, corresponderá a la Secretaría de la
Comisión.
e) Elevar al Pleno de la Comisión, a propuesta de la Secretaría de la Comisión,
propuesta de resolución de los procedimientos sancionadores por infracciones graves
y muy graves previstas en la LBC, con excepción de los relativos al incumplimiento de
la obligación de declaración de movimientos de medios de pago. Cuando la propuesta
a elevar al Pleno de la Comisión altere la calificación jurídica determinada en fase de
instrucción, se dará audiencia al interesado para que realice las alegaciones que a su
derecho convengan. El Pleno de la Comisión, vista la propuesta de resolución elevada
por el Comité Permanente, propondrá lo que resulte procedente al Ministro de
Economía y Competitividad.
Asimismo, se crea como órgano nuevo dependiente de la Comisión, el Comité
de Inteligencia Financiera que, con carácter general, impulsarla actividad de análisis e
inteligencia financieros del SEPBLAC y será responsable del análisis de riesgo
nacional en materia de blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo27.
En particular, el Comité de Inteligencia Financiera ejercerá numerosas
funciones, entre las que se encuentra aprobar los criterios generales de difusión de los
informes de inteligencia financiera, facilitar la retroalimentación al SEPBLAC de las
instituciones receptoras sobre los informes de inteligencia financiera, establecer un
procedimiento de valoración por las instituciones receptoras de los informes de
inteligencia financiera, aprobar orientaciones y directrices generales en materia de
análisis e inteligencia financieros y coordinar las acciones de análisis de riesgos en
materia de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo, velando para que
dichos análisis se mantengan actualizados y relevantes y los recursos sean utilizados
de forma eficiente para mitigar los riesgos identificados.
Con este fin, el Comité de Inteligencia Financiera podrá realizar
recomendaciones al SEPBLAC sobre el Plan Anual de Inspección de los sujetos
obligados.
Por su parte, el SEPBLAC queda configurado como la autoridad supervisora en
materia de prevención de blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo y de
ejecución de las sanciones y contramedidas financieras a que se refiere el artículo 42
LBC28 y a él se adscriben tres unidades funcionales, pertenecientes a la Policía
Nacional, Guardia Civil y Agencia Tributaria, respectivamente29.
27
Artículo 65 RBC.
28
Artículo 67 RBC.
29
Artículos 68 y 69 RBC.
47
3.4.
EVALUACIÓN DE LAS MEDIDAS CONTRA EL BLANQUEO DE
CAPITALES Y LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO.
A finales de 2014, en diciembre, el GAFI elaboró el “Informe de evaluación
mutua.- Medidas contra el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo en
España”. Este informe resume las medidas de prevención del blanqueo de capitales y
de la financiación del terrorismo existentes en España en la fecha de la visita in situ
(21 de abril a 7 de mayo de 2014). En él se analizan el nivel de cumplimiento de las 40
Recomendaciones del GAFI y el nivel de eficacia del sistema español de prevención
del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo (PBC/FT), y se formulan
recomendaciones para reforzar dicho sistema.
Las conclusiones de dicho Informe establecen que España cuenta con
legislación y normativa actualizadas que aplican las normas y recomendaciones
revisadas, así como con instituciones sólidas en materia de PBC/FT. Asimismo, resalta
que el nivel de conocimiento que tiene España de los riesgos de BC/FT es elevado,
gracias a lo cual, ha logrado éxitos significativos en la investigación, persecución y
enjuiciamiento de delitos de blanqueo de capitales.
No obstante, señala que el efecto disuasorio y la proporcionalidad de las
sanciones impuestas por delitos de blanqueo de capitales es motivo de preocupación,
ya que las multas suelen cifrarse en millones de euros, pero las penas de prisión
impuestas en la práctica son bajas, incluso en casos graves de blanqueo, al igual que
los períodos de inhabilitación previstos para profesionales declarados culpables de
haber colaborado a sabiendas en delitos de blanqueo de capitales.
De igual modo, afirma que hay que vigilar la escasa coordinación operativa y
de políticas en la lucha contra la financiación de la proliferación y que se pueden
observar importantes deficiencias de carácter tanto técnico como práctico a la hora de
aplicar las sanciones financieras.
Sin embargo, también indica que las medidas que permiten el acceso a la
información sobre la titularidad real, en particular, el Índice Único Informatizado del
Consejo General del Notariado, son un ejemplo de buenas prácticas en el contexto del
ordenamiento jurídico español. En este hecho se puede ver que las autoridades y el
sector de gestoras de transferencias han adoptado medidas significativas para mitigar
los riesgos de BC/FT, sobre todo los derivados de los agentes.
Por tanto, el Informe establece que el balance general es positivo en lo que
respecta a España, pero se precisan mejoras en algunas áreas clave. Desde el punto
de vista técnico, la legislación y la normativa españolas cumplen, o cumple
mayoritariamente, la mayor parte de las Recomendaciones del GAFI, aunque se
observan deficiencias en algunas áreas.
En concreto, el Informe señala que la solidez general de las medidas
preventivas aplicadas por las entidades financieras españolas es especialmente
notable en el sector bancario. En este sentido, se puede observar que el sector
bancario ha desarrollado un buen conocimiento de sus riesgos de BC/FT y aplica las
medidas de PBC/FT en función de los riesgos, gracias a que, en la actualidad, el
sector tiene un escaso apetito por el riesgo, y parece cumplir meticulosamente las
obligaciones en materia de PBC/FT.
El proceso de reestructuración ha dejado el sector bancario español con un
menor número de entidades de crédito, pero de mayor tamaño, que, en su mayoría,
son capaces de implantar controles en materia de PBC/FT sofisticados, profesionales
y basados en el riesgo, aunque no han acabado de integrar sus sistemas tras la
reestructuración y de adaptar los archivos de clientes a los requisitos legales vigentes.
48
De igual modo, la mayor parte de las entidades de crédito necesita actualizar
sus procedimientos para incluir las nuevas obligaciones como es el caso de las
relacionadas con las personas con responsabilidad pública nacionales.
El equipo de evaluación del GAFI considera que el sector bancario y el del
notariado son fundamentales para determinar el grado de cumplimiento de todos los
sectores obligados. Centrándonos en el caso de las entidades de crédito, ello se debe
principalmente a su conocimiento de los riesgos y, en cierta medida, a la estructura del
sector financiero, en el que las entidades de crédito, las compañías de seguros y las
sociedades de valores forman parte de un grupo.
No obstante, estamos ante un sector en el que son necesarias ligeras mejoras,
sobre todo en relación con el conocimiento del riesgo de BC/FT y la aplicación del
enfoque basado en el riesgo, siendo necesarias mejoras incluso más esenciales en el
caso de los abogados y de los proveedores de servicios a sociedades y fideicomisos.
49
50
4. TIPOLOGÍAS DE BLANQUEO DE CAPITALES
4.1.
TIPOLOGÍAS SEGÚN EL GRUPO DE ACCIÓN FINANCIERA
(GAFI)
Para garantizar el desarrollo económico y potenciar las prácticas de buen
gobierno a nivel estatal, los sistemas económicos y financieros deben ser
transparentes y funcionar con integridad. La corrupción, el crimen organizado, la
evasión fiscal, el comercio ilegal de recursos naturales, así como el tráfico de drogas,
armas y seres humanos generan flujos monetarios ilícitos que hacen peligrar estos
objetivos, por lo que los sistemas de blanqueo de dinero deben ser identificados y
controlados a nivel internacional.
Es necesario conocer previamente la tipología de los sistemas aplicados para
mejorar la eficacia del control del blanqueo de dinero. Según la definición del GAFI, se
entiende por tipología de los sistemas de blanqueo los diferentes esquemas
especializados que se construyen con formatos homogéneos y que recurren a
métodos similares. De hecho, uno de los objetivos del GAFI es “avanzar en el
desarrollo de los estudios de las diferentes tipologías de blanqueo, cada vez más
sofisticadas, y que ayudan a la posterior elaboración y revisión de los estándares de
lucha contra el blanqueo y la financiación del terrorismo”.
En su reunión celebrada en París en junio de 2006, el GAFI aprobó la creación
de un grupo de trabajo para estudiar el blanqueo de capitales específicamente en el
sector inmobiliario. Dicho grupo de trabajo elabora una lista con las tipologías más
habituales de este delito, entre los que destacamos los siguientes30.
4.1.1. Uso de préstamos o créditos financiados complejos
La gran mayoría de inversiones en bienes inmuebles precisa para su
realización de financiación ajena, casi siempre bancaria. Ello implica la normalización
de la utilización de recursos ajenos en las operaciones grandes o pequeñas y la
agilización de los procesos de solicitud y concesión de financiación, dado que el punto
principal es el valor del bien más que la capacidad económica del deudor.
Por tanto, importa más el bien que garantiza la operación que la persona que
asume la posición de deudor. En este sentido, la simplificación de las prácticas de las
entidades financieras hace que esta tipología sea una de las más utilizadas por los
delincuentes para el blanqueo de los fondos ilícitos.
4.1.2. Uso de profesionales no financieros
En esta tipología se incluyen las operaciones realizadas por aquellos
blanqueadores que utilizan el buen nombre y reputación de determinados
profesionales para disipar las posibles sospechas que pudieran generarse sobre la
naturaleza de sus actividades y el origen de sus fondos. Es decir, se trata de ganar la
confianza a través de las personas presentadoras.
30
PELÁEZ MARTOS, J. M. Manual práctico para la prevención …, págs.325 a 330.
51
Asimismo, se incluye la utilización de profesionales, vinculados o no a las
actividades financieras, que permiten el uso de cuentas bancarias para que los
capitales transiten entre su origen y su destino, alterando su naturaleza, de forma que
se legitiman con estos procesos intermedios.
4.1.3. Estructuras mercantiles para dar opacidad
Junto a la posibilidad de dotar de opacidad a los participantes de las personas
jurídicas como consecuencia de las oportunidades que permite la legislación, hay que
añadir las ventajas que otorga la domiciliación de dichas entidades en paraísos
fiscales u otros territorios especialmente laxos en la ocultación de propiedades e
intereses. Son las denominadas “sociedades pantalla”, cuyo atractivo fundamental es
el anonimato que otorga a sus propietarios.
4.1.4. Manipulación del valor de la propiedad inmobiliaria
Esta alteración se produce, normalmente, gracias a la utilización de esquemas
triangulares, en los que intervienen tres o más personas físicas o jurídicas, de
transmisiones sucesivas del mismo bien, con la que se pretende únicamente alterar el
valor con que figurará incorporado al patrimonio del último adquirente.
4.1.5. Uso de instrumentos monetarios
El esquema más utilizado es el “uso de efectivo”, a través del cual se mueven
grandes cantidades de dinero en billetes, generalmente de alto valor facial.
4.1.6. Uso de esquemas hipotecarios
Los préstamos con garantía hipotecaria aportan muchas ventajas a la entidad
prestamista, ya que, frente a otro tipo de activos, tienen una garantía real fácilmente
ejecutable y de valor, teóricamente, suficiente para anular el riesgo crediticio. La
probabilidad de utilizar estos esquemas para el blanqueo de capitales surge cuando,
una vez concedida la financiación, las operaciones de amortización o cancelación
suelen quedar fuera del marco de operaciones sospechosas.
Pero también debe tenerse en cuenta que estos productos también permiten un
uso espurio, cuando se utilizan para simular una apariencia de pago diferido en el
tiempo, ocultando la aparente capacidad económica del deudor.
En caso de que la propiedad adquirida sea vendida a precio declarado en el
mercado, se blanquea la totalidad de los recursos invertidos más los beneficios
generados.
4.2. TIPOLOGÍAS SEGÚN EL SEPLAC31
Según el Servicio Ejecutivo de la Comisión de Prevención del Blanqueo de
Capitales e Infracciones Monetarias, cuyo reglamento se ha establecido mediante el
RBC, los citados esquemas se definen a su vez a partir de otros subsidiarios, y así van
31
Servicio Ejecutivo de la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias. Tipologías de
blanqueo
de
capitales.
Madrid,
enero
de
2008.
http://www.sepblac.es/espanol/informes_y_publicaciones/informe_sobre_tipologias.pdf.
52
formando una cadena que permiten blanquear fondos mediante una estructura, canal
o sector de actividad similar. En este sentido, se entiende por canales de blanqueo
aquellos circuitos por lo que pasan los fondos o bienes ilícitos hasta su transformación
en formatos aparentemente lícitos.
De hecho, el SEPBLAC señala que “el desarrollo de nuevas técnicas de
blanqueo, junto con la incorporación de nuevos profesionales y sectores de actividad
en los esquemas criminales, han obligado a definir nuevas estrategias que buscan
mayor eficacia en la difusión de los procedimientos de blanqueo, con el fin de dotar de
mejores herramientas al sector financiero, en su más amplia acepción, en su continua
lucha contralas prácticas criminales”.
Por tanto, lo que hace el SEPBLAC es definir los diferentes procedimientos y
tipologías de blanqueo de capitales que se observan como consecuencia del estudio
de las comunicaciones de operaciones sospechosas y de aquéllas otras informaciones
procedentes de las unidades policiales, órganos judiciales y otras autoridades.
No obstante, hay procedimientos que tienen un difícil encaje en las tipologías
clásicas, al existir un marcado componente subjetivo, identificándose esas prácticas
con personas procedentes de determinadas zonas geográficas, aquellas que realizan
actividades concretas o ejercen profesiones especialmente sensibles, otras cuya
singularidad deriva de su posición política o social, etcétera.
4.2.1. Tipologías generales
La clasificación de las tipologías de blanqueo es compleja, ya que aunque en
todas las categorías descritas suele haber un componente diferenciador respecto de
las demás, siempre se incluyen elementos que se solapan con las restantes
categorías. Según un informe específico publicado por el SEPBLAC, se podrían
diferenciar los siguientes procesos de blanqueo, aunque se debe tener en cuenta que
no se trata de categorías cerradas sino que pueden estar interrelacionadas entre sí:
4.2.1.1.
Sector inmobiliario
Se trata de un sector muy extendido y ligado tradicionalmente a la ocultación
de dinero ilícito, mediante operaciones de compraventa en las que, generalmente, se
introducen componentes de manipulación de precios, sobre todo en las operaciones
relativas a la valoración de los bienes inmuebles, como consecuencia del marcado
carácter subjetivo de la misma.
Además, existen múltiples figuras jurídicas de titularidad de los bienes
inmuebles, tanto de carácter nacional como internacional, incluidas las formas de
copropiedad temporal o espacial, que dificultan el rastreo. Por tanto, podemos
establecer que se trata de un sector muy sensible a comportamientos criminales
relacionados con la corrupción.
53
4.2.1.2.
Sistemas de compensación
La globalización económica ha generado circuitos financieros internacionales
que tienen como objetivo la optimización de las operaciones, eliminando trabas
burocráticas y costes transaccionales. De esto modo, se permite distanciar y desligar
el origen y el destino de los fondos ilícitos.
Asimismo, se compensan operaciones en cadena entre personas o entidades
jurídicas de diferentes países, apareciendo grandes cuentas compensadoras con
desconocimiento de la identidad y ubicación de los diferentes actores involucrados. Es
decir, se produce una total opacidad de la parte comercial que justifica estas
operaciones compensatorias.
4.2.1.3.
Utilización de dinero en efectivo
El crecimiento y universalización de los circuitos bancarios ha supuesto, sin
duda alguna, una mejora en la seguridad y celeridad de las transacciones. A ello, hay
que sumarle la aplicación, cada vez mayor, de normas contra el blanqueo en el sector
financiero en casi todos los países ha obligado a los delincuentes a aumentar
significativamente el número de operaciones realizadas en efectivo para evitar el uso
de las entidades financieras tradicionales.
De hecho, así se establece un sistema cuyo control es muy difícil, ya que su
detección se escapa de los mecanismos preventivos habituales como consecuencia
de que el control de estas operaciones esté sujeto a regulación de naturaleza
administrativa. Por tanto, las medidas preventivas son de difícil implementación ya
que, generalmente, el dinero en efectivo tiene como destino bancos de paraísos
fiscales en los que el nivel de secreto bancario es muy alto y hay una menor presión
sobre el blanqueo.
4.2.1.4.
Carruseles de IVA
Este mecanismo de blanqueo, aplicado en la Unión Europea, se basa en que la
entrega de bienes en el país de origen queda exenta del impuesto, siendo en el país
de destino donde debe tributar el Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA). La
consecuencia es la pérdida de los ingresos que debería producir la venta y consumo
de esos bienes, con la consiguiente generación de enormes cantidades de dinero
negro obtenido a partir de la comisión de delitos de naturaleza fiscal, que debe ser
blanqueado e introducido nuevamente en los circuitos formales mediante complejas
operaciones de blanqueo de capitales.
Las sociedades creadas directamente para lucrarse del fraude o utilizadas para
ello se denominan “truchas”. Realizan compras intracomunitarias de bienes sin pagar
IVA, ya que solicitan la devolución por tratarse de una operación intracomunitaria.
Después venden lo que han comprado a empresas intermediarias (empresas
“pantalla”). Estas sociedades pantalla, a su vez, pueden vender a otras empresas o al
consumidor final. La sociedad “trucha” normalmente no declara ni ingresa el importe
del IVA devengado en las ventas a la sociedad “pantalla”. Es decir, compran sin IVA y
luego venden con un IVA que posteriormente no ingresan en la administración
tributaria.
Habitualmente las empresas “trucha” desaparecen sin dejar rastro. El fraude se
agrava cuando la tercera empresa que recibió la mercancía reclama la devolución del
IVA por haberlo soportado. En este caso, el Estado afectado no cobra el IVA de la
operación, y además paga su devolución.
54
4.2.1.5.
Banca corresponsal
La universalización de las transacciones financieras con origen o destino en
entidades bancarias de diferentes países ha forzado el desarrollo de una tupida red de
nodos que permiten que los fondos discurran con rapidez y seguridad, cualesquiera
que sean los países de origen y destino. Lo normal es que entre el origen y el destino
se intercalen una o más entidades que mantienen, a la vez, relaciones con el resto de
partícipes.
Estos acuerdos que se suscriben entre las diferentes entidades se basan en los
principios de confianza, de tal forma que los agentes, que se comunican normalmente
a través de mensajes SWIFT, presuponen que la información que viaja con los fondos
contiene todos los elementos necesarios y, además, que estos han sido debidamente
confirmados por sus corresponsales.
El hecho de que las operaciones discurran con información escasa y contenida
en una serie de códigos, agiliza, sin duda, el tratamiento informático y la
automatización de procesos, pero elimina, casi por completo, aquellos datos que son
requisito esencial para poder analizar adecuadamente los movimientos.
Consiste, por tanto, en la provisión de servicios bancarios por un banco (el
"banco corresponsal") a otro banco (el "banco representado"). Un gran número de
bancos en todos los países establecen relaciones como corresponsales con bancos
extranjeros con alto riesgo de intervenir en el blanqueo de capitales a través de sus
cuentas corresponsales. Entre estos últimos están los “bancos pantalla” (shield banks)
que no tienen presencia física en ningún país para realizar sus operaciones con los
clientes y que aplican las leyes de secreto bancario, los bancos extraterritoriales
(offshore banks) cuya licencia les prohíbe realizar operaciones con los ciudadanos de
su propia jurisdicción o utilizar la moneda local en sus transacciones pero no así con
ciudadanos de otra jurisdicción, y los bancos que operan bajo una jurisdicción con
poco o ningún control sobre el blanqueo de capitales.
4.2.1.6.
Gestión de transferencias
Este sistema se basa en la operación de sociedades gestoras de transferencias
que actúan a través de agentes autónomos que blanquean fondos mediante el envío
de grandes cantidades de dinero por transferencia a otros países, tratándose
generalmente de transferencias atomizadas y fraccionadas. Se trata de un sistema de
envío de fondos a través de circuitos inicialmente no bancarios, lo que dificulta su
control.
Generalmente interviene una red de establecimientos en los que también se
llevan a cabo actividades no financieras junto con el envío de fondos, como, por
ejemplo, en los locutorios. Además, la gerencia o propiedad de esos establecimientos
suele depender de personas de la misma nacionalidad que sus clientes.
Los fondos discurren por canales bancarios en los que son frecuentes las
grandes cuentas compensadoras que agrupan las remesas y no permiten identificar,
con claridad, los lugares de origen y destino. Esta característica favorece los sistemas
de compensación y facilita que los grupos de delincuentes puedan adquirir el control
de los remitentes y beneficiarios de algunas operaciones, que se confunden con las
55
remesas de inmigrantes que constituyen la esencia y justificación de la existencia de
este tipo de establecimientos.
4.2.1.7.
Dinero electrónico
Las tarjetas de pago, tanto de crédito como de débito, permiten obtener de
modo inmediato dinero depositado en otros países, modificando radicalmente los
sistemas tradicionales de gestión, manipulación y envío de fondos. Mediante este
sistema se pueden recoger fondos ilegales en cualquier país, siendo difícil su control
por la dificultad de diferenciar las operaciones de tipo fraudulento con las de carácter
legal, existiendo además una gran dispersión en cuanto a la normativa que regula
estas actividades.
En general, conlleva la apertura de cuentas en varias entidades bancarias, la
expedición de varias tarjetas de crédito asociadas a cada cuenta, ingresos frecuentes
y no muy cuantiosos en efectivo, y finalmente la realización de múltiples extracciones
diarias en cajeros automáticos en el extranjero. Este sistema de blanqueo se ha
potenciado aún más mediante las operaciones a través de Internet, y al aumentar la
cadena de movimientos bancarios que interviene en las diferentes compensaciones se
hace cada vez más difícil reconstruir estos procesos.
A este tipo de blanqueo, hay que añadir el desarrollo de los nuevos sistemas
que ofrecen pasarelas de pago dirigidas a favorecer que cualquier persona, sin
necesidad de ser titular de un punto de facturación para ventas con tarjeta (TPV),
pueda admitir este instrumento como medio de pago. Este sistema permite que el
agente que factura los cobros ignore la naturaleza de la mercancía o contenido
vendido y que se lleve a cabo una secuencia de movimientos bancarios que impliquen
aun gran número de países y entidades financieras, lo que acrecienta la complejidad
de la reconstrucción de las cadenas.
4.2.2. Tipologías relacionadas con la nacionalidad
Por otra parte, el SEPBLAC ha identificado tipologías específicas de blanqueo
relacionadas con la nacionalidad de los actores:
4.2.2.1.
Nacionales de países asiáticos
Se está produciendo en España un aumento cada vez mayor de presencia de
personas físicas y empresas asiáticas, fundamentalmente chinas, como consecuencia
del desarrollo de sus economías y de las elevadas cuotas en la producción mundial de
determinados productos.
Se ha desarrollado una operativa cuya principal característica es la existencia
de cuentas bancarias tituladas por personas de estas nacionalidades, el ingreso de
fondos en forma de efectivo y la disposición mediante transferencias con destino a
bancos ubicados en esos países, o en efectivo y billetes de 500 euros. Es decir, en el
desarrollo de todo el ciclo comercial (producción, importación, distribución y venta)
sólo participan nacionales de países asiáticos, que reenvían grandes cantidades de
dinero a su país, lo que favorece la cobertura de actividades de blanqueo de capitales
de origen ilícito, fruto de fraude fiscal y de otras actividades ilegales.
56
4.2.2.2.
Nacionales de antiguas repúblicas soviéticas
Se trata de organizaciones de tipo mafioso, muy extensas y jerarquizadas, con
actividades criminales en todos los campos (prostitución, delitos violentos, extorsión,
etc.), que utilizan estructuras mercantiles y bancarias de todo el mundo, complicando
la detección del punto de partida de estos fondos de origen ilegal. De modo que estas
organizaciones efectúan movimientos de fondos internacionales cuyo destino principal
es la compra de inmuebles de elevado valor, alrededor de las que se establecen
empresas auxiliares de mantenimiento, suministro de bienes, etc., que también forman
parte de la organización.
4.2.2.3.
Nacionales de países del norte de África
La proximidad con el continente africano ha favorecido, por un lado, que
determinadas ciudades españolas fueran elegidas como sede de las oficinas
bancarias de muchas empresas marroquíes y argelinas y, por otro, que el sistema
financiero español haya sido utilizado para la introducción de fondos de origen ilícito
que se generaban como consecuencia del tráfico de drogas con origen en esos
países, pero que se justificaban bajo supuestas actividades comerciales.
4.2.3. Tipologías relacionadas con personas físicas
Finalmente, cabe mencionar una tipología de blanqueo relacionada con
personas físicas:
4.2.3.1.
Consultores y asesores
Es evidente que los consultores y asesores privados ejercen una actividad lícita
al ofrecer consejo legal o financiero a sus clientes, pero a veces pueden actuar como
intermediarios en operaciones de compraventa de bienes o en operaciones de
ingeniería financiera de blanqueo de fondos, integrándolos en el sistema con fines de
legalización.
Se trata de una práctica de elevado riesgo, ya que esas actividades suelen ser
ejercidas por profesionales del derecho o las finanzas, sobradamente conocidos en las
ciudades en las que operan, por lo que, nuevamente, los controles preventivos es este
caso son difíciles.
4.2.3.2.
Personas expuestas políticamente (PEP)
En este caso, el punto de mira no se establece en el tipo de operación
realizada ni en el sector de actividad en el que se integra la misma, sino que lo
fundamental es que dichas operaciones las realicen personas que pertenecen al
ámbito político y que, en virtud de su puesto, podrían obtener fondos debido a delitos
relacionados con la corrupción.
A la hora de establecer las tipologías de blanqueo de capitales, se debe tener
en cuenta que los métodos utilizados para introducir el capital procedente de
57
actividades criminales y de delitos financieros están evolucionando continuamente, ya
que a medida que el sector financiero implanta los estándares del GAFI, los
delincuentes buscan nuevos sistemas.
Se exige, por tanto, la definición continua de nuevas estrategias que doten al
sector financiero de herramientas cada vez mejores para la luchar contra este tipo de
prácticas.
4.3. PRINCIPALES
TÉCNICAS
PARLAMENTO EUROPEO 32
DE
BLANQUEO
SEGÚN
EL
Igualmente podríamos analizar la lista de las principales técnicas de blanqueo
de capitales según el Parlamento Europeo en el documento de trabajo elaborado en
febrero de 2013 por la Comisión Especial sobre la Delincuencia Organizada, la
Corrupción y el Blanqueo de Dinero, del Parlamento Europeo.
Se estudia, de manera pormenorizada, una lista de veinte técnicas de
blanqueo, que podemos agrupar en varias categorías. En primer lugar, destacamos las
que hacen uso de sociedades mercantiles, entre las que encontramos el denominado
“blanqueo a domicilio o por mensajero”, las “actividades comerciales de fachada” y “las
muñecas rusas”. En segundo lugar aparecen las que utilizan contratos bancarios,
testaferros o que operan con entidades financieras, entre las que están “hawala”,
“loanback” o préstamo con garantía de póliza, crédito documentario, el depósito en
una entidad de crédito y posterior retirada, “operaciones de ida y vuelta” o permutas
financieras en secuencia circular. Dado que son técnicas o términos poco conocidos,
vamos a proceder a explicar brevemente cada una de éstas.
Con el término “hawala”, que en árabe significa “cambio” o ”transferencia” y en
hindi ”confianza”, se hace referencia a un sistema informal de transferencia de valores
típicos de determinadas comunidades. Es decir, el interesado entrega a un mediador
una cuantía para transferir a un beneficiario que reside en otra ciudad extranjera y este
mediador se pone en contacto con un homólogo que opera en esa ciudad de destino,
pidiéndole que devuelva dicha cuantía a su destinatario y comprometiéndose a saldar
la deuda posteriormente. Por tanto, estas relaciones se basan únicamente en la
confianza.
En el caso del “loanback” o préstamo con garantía de póliza, el interesado pide
un préstamo a un banco por una determinada cuantía y, a su vez, lo garantiza
mediante una cuantía de igual valor puesta a disposición de un segundo banco. Una
vez que el interesado haya incumplido su obligación de devolver la cuantía objeto del
préstamo, el segundo banco pagará la cuantía al primero; lo que será una
transferencia de fondos aparentemente lícita.
El crédito documentario es una técnica típica del comercio internacional cuyo
fin es reducir el riesgo vinculado al incumplimiento de las obligaciones de las partes.
En esta operación, los bancos únicamente comprueban la conformidad de los
documentos de entrega con las cláusulas del contrato, pero no que dichos
documentos correspondan a una entrega efectiva; por eso, esta técnica es utilizada
por las organizaciones delictivas ya que sirve para transferir cuantías de dinero
simulando una entrega de productos.
El depósito en una entidad de crédito y posterior retirada es el denominado
“smurfing”, que consiste en depósitos de capitales fraccionados en ingresos de menor
magnitud para pasar totalmente desapercibidos.
32
PELÁEZ MARTOS, J. M. Manual práctico para la prevención… págs.339 a 343.
58
Las operaciones de ida y vuelta sirve para camuflar transferencias de fondos
aparentemente lícitas a través de operaciones en el mercado de valores. Es decir, a
través de un mismo intermediario financiero, dos clientes de una misma organización
realizan operaciones de compra y venta en un mismo mercado, pero cada uno en un
sentido. De este modo, la pérdida de uno se corresponde con la ganancia del otro,
pero como ambos pertenecen a la misma organización, el resultado final queda
asegurado, legitimando las cuantías en cuestión.
Por último, las permutas financieras en secuencia circular son instrumentos
financieros derivados que consisten en el intercambio periódico de flujos de tesorería
entre dos contrapartes. En este caso, para que sea circular debe darse un intercambio
entre A y B, después entre B y C y, finalmente, entre C y A. De este modo, se puede
disimular fácilmente el origen delictivo de los capitales.
Asimismo, incluye entre las principales técnicas las más conocidas, como son
la compra de oro y piedras preciosas, ganancias falsas procedentes del juego y
operaciones inmobiliarias.
Como podemos observar, todas las clasificaciones realizadas por los diferentes
organismos recogen, agrupadas de distintas formas, todas las posibles variantes de
este delito. No obstante, es importante recordar que estas listas de tipologías deben
actualizarse continuamente por el surgimiento de nuevas técnicas de blanqueo de
capitales, sobre todo como consecuencia del desarrollo de nuevas tecnologías o por el
agotamiento de algunas opciones por el elevado control que se tiene de ellas.
59
60
5. ORGANISMOS DE SUPERVISIÓN Y LUCHA CONTRA EL BLANQUEO
DE CAPITALES
Los esfuerzos en la lucha contra el blanqueo de capitales han surgido, tanto a
nivel internacional como nacional, dado que una lucha eficaz contra el mismo requiere
también medidas de cooperación internacional. Como consecuencia de ello, en este
capítulo vamos a analizar los distintos organismos de supervisión y lucha contra el
delito de blanqueo de capitales a nivel internación y nacional, teniendo en cuenta la
distinción entre organismos de naturaleza pública y privada.
5.1.
ORGANISMOS INTERNACIONALES
5.1.1. ORGANISMOS INTERNACIONALES DE NATURALEZA
PÚBLICA
5.1.1.1.
Organización de las Naciones Unidas
La Organización de las Naciones Unidas (ONU) es la mayor organización
internacional existente. Se define como una asociación de gobierno global que facilita
la cooperación en asuntos como el Derecho internacional, la paz y seguridad
internacional, el desarrollo económico y social, los asuntos humanitarios y los
derechos humanos.
La ONU fue fundada el 24 de octubre de 1945 en la ciudad estadounidense
San Francisco, por 51 países, al finalizar la Segunda Guerra Mundial, con la firma de
la Carta de las Naciones Unidas. En la actualidad, está formada por 193 Estados
miembros: todos los países soberanos reconocidos internacionalmente, más tres
miembros en calidad de observadores - el Estado de la Ciudad del Vaticano, la
Soberana Orden Militar de Malta y el Estado de Palestina.
A través de sus diferentes órganos, emite resoluciones, informes y dictámenes
que tienen fuerza vinculante para sus Estados Miembros. En lo que respecta a la lucha
contra el blanqueo de capitales y la lucha contra el terrorismo, al amparo de la ONU se
han suscrito los siguientes convenios, en los que queda patente su preocupación en
esta materia33:
 Convención de las Naciones Unidas contra el tráfico ilícito de
estupefacientes y sustancias psicotrópicas. Esta Convención es más conocida como la
Convención de Viena, donde se elaboraron recomendaciones para la fuerte lucha
contra el lavado de dinero en el mundo entero.
Ésta fue la primera de las regulaciones a nivel internacional, que obligó a los
Estados intervinientes a incorporar a su legislación nacional como delito las
operaciones financieras relacionadas con las drogas, como recoge en su articulado,
donde dispone que todos los Estados parte adoptarán las medidas que sean
necesarias para tipificar como delito penal el blanqueo de capitales cuando se comete
intencionalmente, aunque sólo se tipifica este delito en relación con los capitales
procedentes del tráfico ilícito de estupefacientes.
33
GÁLVEZ BRAVO, R. Los modus operandi en las operaciones de blanqueo de capitales…, págs. 47 a 74.
61
Los Estados Miembros se comprometen a adoptar todas las medidas
legislativas y administrativas que puedan ser necesarias para dar cumplimiento a la
Convención en su respectivo territorio y para limitar exclusivamente la producción,
fabricación, exportación, importación, distribución, comercio, uso y posesión de
estupefacientes a fines médicos y científicos.
 Convención de Naciones Unidas contra la delincuencia organizada
transnacional, también conocida como Convención de Palermo de 2000. Los Estados
Miembros deberán considerar ciertas acciones como delitos graves, dentro de ellas
encontramos como ilícito las prácticas relacionadas con el blanqueo de capitales. Pero
uno de los puntos más importantes acordados en este pacto fue que, por primera vez,
las empresas pueden ser parte de un proceso judicial y pueden ser penadas con
fuertes sanciones económicas en el caso que se vean envueltas en alguna situación
de blanqueo de capitales.
Esta Convención marcó un hito en el fortalecimiento de la lucha contra la
delincuencia organizada, instando a todos los Estados a que ratificasen la Convención
y sus Protocolos cuanto antes y a que se pusieran en vigor estos instrumentos sin
demora.
 Convenio Internacional para la Represión de la Financiación del Terrorismo,
de diciembre de 1999. En este Convenio se evitó el término blanqueo de capitales en
relación con la financiación del terrorismo, pues consideraba que el terrorismo no sólo
se financia a través de dinero blanqueado.
 Convención de las Naciones Unidas Contra la Corrupción, de octubre de
2003. Se trata del primer instrumento realmente global para prevenir y luchar contra la
corrupción, basado en un amplio consenso internacional.
El objeto de esta Convención incluye la prevención de las prácticas corruptas y
de la transferencia ilícita de fondos, y la lucha efectiva contra estas prácticas; su
penalización y represión; la promoción, facilitación y apoyo a la cooperación
internacional y de la asistencia técnica; la restitución de los fondos ilícitos a los países
de origen y la promoción de la integridad, de la obligación de rendir cuentas y de la
debida gestión de los asuntos y bienes públicos34.
5.1.1.2.
Grupo de Acción Financiera Internacional
GAFI (Financial Action Task Force -FATF-)
Es una institución intergubernamental creada en el año 1989 por el G7 y cuyo
propósito es desarrollar políticas que ayuden a combatir el lavado de dinero y la
financiación del terrorismo. Como ya hemos analizado anteriormente, las políticas
primarias publicadas por el GAFI son un conjunto de cuarenta recomendaciones en
relación con el blanqueo de capitales que, junto a las recomendaciones especiales
para prevenir la financiación del terrorismo, constituyen el estándar internacional para
el control y combate de estas dos actividades. Las mismas fueron diseñadas con la
intención de que sean implementadas en los diferentes países observando la
legislación local vigente.
Después de ser publicadas, las recomendaciones del GAFI fueron
completamente revisadas en 1996 y luego en 2003. Éstas instan a los estados a:
- Implementar las convenciones relevantes a su respectiva legislación.
34
Artículo 1 de la Convención de las Naciones Unidas Contra la Corrupción.
62
- Condenar el lavado de dinero y brindar herramientas legales a las
autoridades para la confiscación de los ingresos producidos por el lavado de dinero.
- Implementar políticas para los usuarios de los bancos (p.e. verificación de la
identidad personal). Guardar un registro de las transacciones sospechosas de
instituciones financieras, de negocios y no financieras.
- Establecer una unidad de inteligencia financiera, que reciba y procese los
reportes de transacciones sospechas o dudosas.
- Cooperar con la comunidad internacional investigando y facilitando la
persecución del delito de blanqueo de capitales.
El GAFI publicó 9 recomendaciones especiales en octubre de 2001 después de
los atentados del 11 de septiembre de 2001 en Estados Unidos. Para el 2004, la
organización publicó una novena recomendación especial en contra del financiamiento
al terrorismo.
Las recomendaciones especiales amplían la aplicación de las iniciales cuarenta
recomendaciones introduciendo nuevos requerimientos relacionados con servicios
bancarios como remesas, transferencia de dinero por teléfono, organizaciones sin
fines de lucro (OSFL) y mecanismos alternos de transferencia de dinero.
5.1.1.3.
Comité De Supervisión Bancaria de Basilea
(Basel Committee On Banking SupervisionBCBS-)
El Comité de Supervisión Bancaria de Basilea, creado en 1975 por los bancos
centrales de los países miembros del G-10, constituye un foro internacional de
cooperación en materia de supervisión bancaria. Su principal objetivo es mejorar la
comprensión de los temas claves en el terreno de la supervisión y aumentar la calidad
de la supervisión bancaria a nivel mundial, a través de la puesta en común de
enfoques, técnicas y experiencias.
El Comité aprovecha este acervo para desarrollar directrices y estándares. El
Comité alienta los contactos y la cooperación entre sus miembros y otras autoridades
de supervisión bancaria, distribuye a los supervisores de todo el mundo sus
documentos de trabajo y proporciona orientación sobre cuestiones de supervisión
bancaria. Con el fin de intensificar los contactos entre supervisores, organiza con
carácter bianual la Conferencia Internacional de Supervisores Bancarios (ICBS, por
sus siglas en inglés)35.
El 12 de diciembre de 1988 publicó la Declaración de Principios sobre la
prevención de la utilización con fines delictivos del sistema bancario para el blanqueo
de capitales. Este documento es una declaración general de principios que impulsa la
puesta en marcha de procedimientos eficaces que eviten el uso del sistema bancario
con fines delictivos.
35
http://www.bde.es/bde/es/areas/supervision/actividad/BCBS/BCBS.html
63
A pesar de no tener autoridad para hacer cumplir sus recomendaciones, la
mayoría de los países, miembros o no, tienden a implementar las políticas dictadas por
el Comité. Por tanto, esta primera Declaración y las posteriores revisiones de la misma
han sido introducidas en las legislaciones nacionales de los países.
Además, el Comité de Basilea de Supervisión Bancaria ha publicado una serie
de normas básicas sobre las mejores prácticas en materia de identificación de clientes,
actividades de conocimiento de los clientes (Know Your Customers - KYC) y buen
gobierno corporativo.
5.1.1.4.
Banco Mundial (BM) y Fondo Monetario
Internacional (FMI)
El Fondo Monetario Internacional y el Banco Mundial fueron creados en una
conferencia internacional que se reunió en Bretton Woods, New Hampshire, Estados
Unidos, en julio de 1944. Su objetivo era crear un marco para la cooperación
económica y el desarrollo que permitiera lograr una economía mundial más estable y
más próspera: meta que sigue siendo fundamental para ambas instituciones, aunque
su labor evoluciona constantemente como consecuencia de nuevos acontecimientos y
desafíos económicos.
Son instituciones que forman parte del sistema de las Naciones Unidas y
comparten un idéntico objetivo, a saber, mejorar el nivel de vida de los países
miembros. Las formas en que encaran la consecución de este objetivo se
complementan entre sí: el FMI se ocupa de cuestiones macroeconómicas, mientras
que el Banco Mundial se concentra en el desarrollo económico a largo plazo y en la
reducción de la pobreza.36
El Fondo Monetario Internacional y el Banco Mundial se han involucrado
activamente también en la lucha contra el blanqueo de capitales, y han incorporado
esta cuestión a sus mecanismos de evaluación de políticas de sus países miembros.
Además, han empezado a proporcionar asistencia técnica para ayudar a reforzar la
lucha contra el blanqueo de capitales y las actividades antiterroristas de estos países,
gracias al fortalecimiento de los marcos legales, regulatorios y financieros orientados a
las actividades de lucha contra el blanqueo de capitales y la financiación del
terrorismo, y de sus unidades de inteligencia financiera.
Por un lado, el Banco Mundial combate la pobreza en el mundo, ayudando a
los países a consolidar su desarrollo, proporcionándoles préstamos y asistencia
técnica. Por otro, el Fondo Monetario Internacional comprende la vigilancia financiera
en todo el mundo, promoviendo la cooperación monetaria internacional, facilitando el
desarrollo y el crecimiento equilibrado del comercio internacional, promoviendo la
estabilidad del cambio de moneda extranjera y ayudando al establecimiento de un
sistema de pagos multilateral.
En este sentido, ambos organismos elaboraron en 2006 la Guía de referencia
para el antilavado de activos y la lucha contra la financiación del terrorismo, para
ayudar a los países a comprender los nuevos estándares internacionales. El objetivo
de esta Guía es que sirva de referencia como una fuente única e integral de
información práctica para que los países luchen contra el lavado de activos y el
financiamiento del terrorismo. La guía describe los problemas ocasionados por estos
delitos, las medidas específicas que deben tomar los países para abordar dichos
problemas, y el papel que cumplen en este proceso los organismos internacionales.
36
https://www.imf.org/external/np/exr/facts/spa/imfwbs.htm.
64
5.1.2. ORGANISMOS INTERNACIONALES DE NATURALEZA
PRIVADA
5.1.2.1.
El Grupo Wolfsberg de
Financieras Internacionales
Instituciones
Es un organismo constituido en Suiza en el año 2000, y del que forman parte
doce bancos privados internacionales, y que ha establecido una serie de principios
que sirven de guía global para establecer y mantener relaciones en actividades de
banca privada. La adhesión a estos principios mejorará la gestión de riesgo y
capacitará a las instituciones financieras para ejercer unas actividades sanas de
evaluación con sus clientes y así prevenir el uso de sus operaciones mundiales para
propósitos delictivos.
Actualmente dichos riesgos siguen mereciendo atención. Por eso, los
reguladores siguen esperando fuertes normas anti-blanqueo (Anti-Money Laundering o
“AML” por sus siglas en inglés), controles robustos, diligencia debida aumentada sobre
clientes y políticas y procedimientos para AML adecuadas. El Grupo Wolfsberg
aprovecha esta oportunidad para realizar una nueva revisión de los Principios.
Las políticas y procedimientos AML tienen por objeto impedir el uso de las
transacciones mundiales del banco para fines delictivos y de proteger la reputación de
la entidad. Dichas políticas y procedimientos están diseñados para reducir el riesgo del
blanqueo de capitales y colaborar con los gobiernos y las agencias de los mismos en
la detección del blanqueo.
Estos bancos han publicado una serie de documentos en los que se dan un
conjunto de principios de aplicación a la banca en prevención del blanqueo de
capitales y la financiación del terrorismo.
En relación con esta última materia, el Grupo Wolfsberg publica en 2002 la
Declaración de Wolfsberg sobre la supresión de la financiación del terrorismo. En ella
declara que las instituciones financieras pueden ayudar a los gobiernos y a sus
organismos en la lucha contra el terrorismo, mediante actividades de prevención y
detección y compartiendo información. Su principal objetivo, señala, debe ser impedir
que las organizaciones terroristas accedan a sus servicios financieros, ayudar a los
gobiernos en sus esfuerzos para detectar financiaciones terroristas sospechosas y
responder sin demora a las investigaciones gubernamentales.
Asimismo, y derivado de la Convención Anti-Corrupción de la ONU que entró
en vigor el 9 de diciembre de 2005, en estrecha colaboración con Transparency
International y el Basel Institute on Governance. El Preámbulo de la referida
Convención de la ONU Contra la Corrupción declara que los efectos de la corrupción
debilitan el imperio de la ley, los procesos democráticos y las libertades humanas
básicas, empobrecen los países y distorsionan el libre comercio y la competencia.
Además, se reducen el nivel y la eficacia de la inversión y la financiación, sobre todo
en las sociedades económicamente desfavorecidas.
A este respecto, los miembros el Grupo Wolfsberg se comprometen a participar
en esta lucha y naturalmente se oponen a cualquier forma de corrupción,
65
comprometiéndose a respetar las leyes diseñadas para luchar contra la corrupción.
Para ello, coordinarán sus esfuerzos para combatir la corrupción con las medidas
tomadas por los gobiernos que tengan jurisdicción sobre la entidad financiera en
cuestión y otras instituciones y organizaciones de los sectores público y privado y la
sociedad civil que la entidad financiera considere oportunas.
En cuanto al alcance de esta Declaración, la misma establece que se aborda la
cuestión de la corrupción pública desde las siguientes perspectivas37:
• En primer lugar, esta Declaración aborda las medidas anti-corrupción que las
mismas entidades financieras pueden plantear internamente a fin de asegurar el
cumplimiento de los más altos niveles de integridad por parte de sus empleados;
• En segundo lugar, aborda el uso indebido de las entidades financieras para
promover actos de corrupción, junto con algunas de las medidas que las mismas
pueden implantar en un intento de mitigar las actividades relacionadas con la
corrupción;
• En tercer lugar, destaca la importancia de adaptar un planteamiento con
implicación de todas las partes interesadas para combatir la corrupción, que incluye
esfuerzos por gobiernos y otras entidades. El último apartado de la Declaración
establece, para más análisis, áreas de cooperación respecto a los aspectos
financieros de la corrupción, con el objeto de fomentar más diálogo entre las partes
implicadas.
5.2.
ORGANISMOS NACIONALES
5.2.1. ORGANISMOS
PÚBLICA
5.2.1.1.
NACIONALES
DE
NATURALEZA
Servicio Ejecutivo de la Comisión de
Prevención del Blanqueo de Capitales e
Infracciones Monetarias (SEPBLAC)
El Servicio Ejecutivo de la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e
Infracciones Monetarias (SEPBLAC) es la Unidad de Inteligencia Financiera (UIF)
española, creada en cumplimiento de la Recomendación 26 del GAFI38. Es uno de los
órganos de apoyo de la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales que
preside el Secretario de Estado de Economía y desempeña las actuaciones tendentes
a la prevención e impedimento de la utilización del sistema financiero o de empresas o
profesionales de otra naturaleza para el blanqueo de capitales, así como las funciones
de investigación y prevención de las infracciones administrativas del régimen jurídico
de los movimientos de capitales y de las transacciones económicas con el exterior.
Se trata de un órgano adscrito al Banco de España, con una doble
dependencia funcional de la Secretaría de Estado de Economía y de la Secretaría de
Estado de Seguridad. El personal que integra el SEPBLAC pertenece a las Fuerzas y
Cuerpos de Seguridad y al Ministerio de Hacienda.
37
Apartado 2 de la Declaración de Wolfsberg contra la Corrupción
38
Recomendación 26 del GAFI: “Los países deberían crear una UIF que se desempeñe como organismo central
nacional para la recepción, el análisis y la divulgación de ROS (Repertorio de Operaciones Sospechosas) y otra
información relacionada con un posible lavado de activos y financiamiento del terrorismo”. La UIF debería tener acceso,
directa o indirectamente, y oportunamente, a la información financiera, administrativa y proveniente de las autoridades
garantes del cumplimiento de la ley necesaria para el cumplimiento apropiado de sus funciones, incluyendo el análisis
de los ROS.
66
Así, en cumplimiento de lo dispuesto en la LBC y el RD 304/2014 que la
desarrolla, se establecen una serie de obligaciones de control interno a los sujetos
obligados. Entre estas obligaciones están la de aprobar y aplicar políticas y
procedimientos de prevención, la de establecer órganos adecuados de control interno
responsables de la aplicación de aquéllos y la de aprobar un manual de prevención.
Para facilitar esta tarea, el SEPBLAC ha elaborado las Recomendaciones
sobre las medidas de control interno para la prevención del blanqueo de capitales y de
la financiación del terrorismo, el cual se configura como una guía que debe ser
adaptada a la realidad de cada sujeto obligado y teniendo siempre en cuenta el
enfoque basado en el riesgo. Es decir, Los sujetos obligados desarrollarán sus
procedimientos en materia de prevención en función del riesgo de blanqueo de
capitales o financiación del terrorismo (PBC/FT, por sus siglas en el documento de las
Recomendaciones) inherente a su actividad y forma de operar.
En todo caso, los pilares en los que deben basarse los procedimientos en
materia de PBC/FT de los sujetos obligados, teniendo en cuenta la aplicación del
enfoque riesgo anteriormente mencionado, son aquéllos que permitan llegar a la
determinación del titular real de la operativa realizada, al conocimiento del origen de
los fondos empleados por los clientes, así como a la coherencia de la operativa
realizada por el cliente con el conocimiento que tenga el sujeto obligado sobre el
mismo y de su perfil empresarial y de riesgo. Para ello, y con carácter previo al
establecimiento de la relación de negocios, deberá solicitarse y obtenerse toda la
documentación e información apropiada al caso concreto en función del riesgo
presentado39.
Asimismo, los sujetos obligados deberán realizar con carácter previo a la
incorporación de productos, prestación de servicios, entrada en mercados o
establecimiento de líneas de negocio novedosas, un análisis previo del riesgo e
impacto que, en materia de BC/FT, dichos nuevos productos, servicios, mercados o
negocios puedan implicar.
Por otra parte, las medidas de prevención que los sujetos obligados elaboren,
desarrollen y apliquen, deben ajustarse a la realidad operativa de los mismos en cada
momento y no ser una mera transcripción o copia de las obligaciones genéricas
contenidas en la normativa vigente. En definitiva, se trata de que el manual de PBC/FT
sea un documento práctico y ágil, no un documento meramente formal, que permita su
aplicación efectiva, y que se adapte con facilidad al negocio o negocios en los que
opera la entidad y a los cambios que se puedan producir en dichos procedimientos y
negocios40.
Por tanto, en primer lugar, los sujetos obligados deberán elaborar un Informe
de autoevaluación del riesgo ante el blanqueo de capitales y la financiación del
terrorismo en el que se analicen los elementos del riesgo que puedan afectar a sus
actividades. En concreto, recogerá los datos básicos del sujeto obligados, las
actividades o servicios ofrecidos y las zonas geográficas donde éstas se desarrollan,
los sistemas o canales utilizados para el ingreso, movimiento y transmisión de los
39
SEPBLAC. Recomendaciones sobre las medidas de control interno para la prevención del blanqueo de capitales y de
la financiación del terrorismo, 4 de abril 2013, pág. 7.
40
SEPBLAC. Recomendaciones sobre las medidas de control interno para la prevención del blanqueo de capitales y de
la financiación del terrorismo, 4 de abril 2013, pág. 8.
67
fondos, las tipologías de clientes y las actuaciones de aquellos que puedan suponer un
nivel de riesgo mayor, así como cualquier otro factor que se considere de riesgo en
materia de prevención.
A partir de los riesgos descritos en este Informe se deben diseñar las medidas
y procedimientos apropiados para mitigarlos de forma efectiva. Para ello, los sujetos
obligados deberán contar con una normativa y una organización interna, de manera
que se lleve un registro de la documentación e informes sometidos a los órganos de
administración de los sujetos obligados.
Adicionalmente, estos sujetos contarán con un Órgano de Control Interno (OCI)
responsable de la aplicación de las políticas y procedimientos en materia de blanqueo
de capitales, el cual elaborará, al menos anualmente, un informe o memoria explicativa
que contenga las actuaciones e información estadística más relevantes que, en
materia de prevención, se hayan producido en el periodo considerado.
Por último, los sujetos obligados contarán con un representante ante el
SEPBLAC, con indicación expresa del cargo de administración o dirección que
desempeña en el sujeto obligado así como de las funciones que realiza, indicando
cuáles de ellas han sido delegadas por el OCI.
Toda evaluación debe realizarse siempre respecto de un estándar establecido
que será la norma vigente en cada momento, y las medidas de control interno
establecidas en la misma. En este caso, la guía de recomendaciones, cuya finalidad
no es otra que la de facilitar el cumplimiento de dichas medidas, puede servir de
estándar de referencia con el cual autoevaluar la efectividad del sistema de prevención
de cada sujeto obligado.
El modelo de autoevaluación se materializa en una ficha que contempla cuatro
grandes apartados: gobernanza; diligencia debida; detección, análisis y comunicación;
y revisiones del sistema. En el Anexo 1 se recoge la referida ficha de autoevaluación
elaborada por el SEPBLAC, en el que se incluye un modelo de la misma con los
puntos a valorar y los parámetros a tener en cuenta para ello.
5.2.1.2.
Órgano Centralizado de Prevención
Consejo General del Notariado (OCP)
del
En enero de 2004 entró en funcionamiento el Índice Único Informatizado, que
es una base de datos centralizada y pública, que permite realizar al notario, de forma
telemática, la comunicación periódica al Consejo General del Notariado de datos sobre
los documentos autorizados en su notaría para que puedan ser procesados y enviados
posteriormente a cada uno de los destinatarios según las obligaciones de información,
tanto corporativas como con las Administraciones Públicas.
Los datos del Índice Único Informatizado Notarial son utilizados por el Órgano
Centralizado para la Prevención del Blanqueo de Capitales y por el Órgano de Control
Tributario. Ambos entes dependen del Consejo General del Notariado y colaboran
respectivamente con el SEPBLAC, fiscalías y la Agencia Tributaria (AEAT) en la lucha
contra el blanqueo de capitales y el fraude fiscal41.
Por Acuerdo del Consejo General del Notariado, de 24 de marzo de 2012 (BOE
28 de abril de 2012), se aprueba la creación del fichero de datos de carácter personal
"Base de Datos de Titular Real”. En este Acuerdo se prevé la cesión de datos a los
notarios en su condición de sujetos obligados, al Servicio Ejecutivo de la Comisión de
Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias, para el cumplimiento
de los fines encomendados a dicho Servicio, a las autoridades judiciales, fiscales y
41
http://www.notariado.org/liferay/web/notariado/e-notario/indice-unico.
68
administrativas competentes en materia de prevención de blanqueo de capitales y a
otros sujetos obligados previstos en la Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención de
blanqueo de capitales, en los términos recogidos en ésta.
No hay que olvidar que, tal y como dispone el Acuerdo, dicho conocimiento de
la titularidad real se integra en los deberes de diligencia debida que la LBC impone a
los sujetos obligados, pero es un elemento clave e inescindible de los deberes de
información, en los que se integra el examen especial, y que permite tras su
conclusión descartar o comunicar la operación a las autoridades competentes en
materia de prevención de blanqueo de capitales. Obviamente, ese examen exhaustivo
en el sistema notarial de prevención de blanqueo lo efectúa OCP, ya se trate de una
comunicación de un notario o de los análisis autónomos que ha de hacer sobre el
conjunto de las operaciones existentes en el índice único informatizado, puesto que tal
Órgano es quien toma la decisión de comunicar al SEPBLAC o de archivar la
operación, lo que obliga a que tal información también esté a disposición de OCP42.
Por otro lado, esta base de datos ha sido objeto de cesión a las entidades
bancarias de conformidad con un acuerdo entre el Consejo General del Notariado y la
Asociación Española de la Banca y la Confederación Española de Cajas de Ahorro.
Estos acuerdos responden al interés de los bancos de contar con un instrumento que
les facilite el cumplimiento de la obligación, establecida por la normativa de prevención
del blanqueo de capitales y de financiación del terrorismo, de conocer al titular real de
cuentas bancarias u otras operaciones, así como de identificar, entre sus clientes, a
las personas con responsabilidad pública.
Así, el RBC señala que los sujetos obligados podrán acceder a los ficheros
creados al amparo de lo establecido en el artículo 15.1 de la LBC por otros sujetos
obligados, por los órganos centralizados de prevención establecidos por
organizaciones colegiales de ámbito nacional, o por terceros.
5.2.2. ORGANISMOS
PRIVADA
5.2.2.1.
NACIONALES
DE
NATURALEZA
COMISIÓN ESPECIAL DE PREVENCIÓN DEL
BLANQUEO DE CAPITALES DEL CONSEJO
GENERAL DE LA ABOGACÍA
El Consejo General de la Abogacía Española (CGAE) es el órgano de gobierno
de la profesión de abogado, función que ejerce a través de los Colegios Oficiales de
Abogados. Es el órgano representativo, coordinador y ejecutivo superior de los 83
Colegios de Abogados de España y entre sus misiones fundamentales está la
ordenación del ejercicio profesional de los abogados, velar por el prestigio de la
profesión, exigir a los Colegios de Abogados y a sus miembros el cumplimiento de los
deberes profesionales y deontológicos y trabajar para alcanzar una Justicia más ágil,
moderna y eficaz.
42
Acuerdo del Consejo General del Notariado, de 24 de marzo de 2012. «BOE» núm. 102, de 28 de abril de 2012,
páginas 19.412 a 19.415.
69
Con el fin de facilitar, en la medida de lo posible, a quienes ejercen la
Abogacía, el cumplimiento de la LBC, se crea en 2006 la Comisión Especial de
Prevención del Blanqueo de Capitales. Esta Comisión ha redactado una serie de
medidas y recomendaciones, así como un catálogo de operaciones que pueden ser
sospechosas de blanqueo de capitales y que, por sus especiales características, han
de ser objeto de un examen especial y cuidadoso.
A este respecto, la Comisión ha elaborado un Catálogo de Operaciones de
Riesgo que deben ser objeto de especial análisis (COR), del que se deducen una serie
de indicadores de alertas de riesgo para profesionales del derecho, traducidos de las
recomendaciones del GAFI de 2013.
Los órganos autorreguladores y los encargados del cumplimiento de la ley
también pueden encontrar útiles estos indicadores de alerta para el seguimiento de la
conducta profesional o la investigación de los profesionales del derecho o de sus
clientes. Si un profesional del derecho tiene información sobre un indicador de alerta y
no ha hecho las pertinentes preguntas al cliente puede ser una circunstancia relevante
para evaluar si su conducta ha sido cómplice o involuntaria.
En primer lugar, la Comisión identifica las señales de alerta respecto del
cliente. Por ejemplo, hay que determinar si el cliente está siendo demasiado secretista
o evasivo, está utilizando un agente o intermediario, se resiste a proporcionar la
información o la proporciona falseada, incluso si desempeña un cargo público o tiene
vínculos profesionales o familiares con una persona así. Asimismo, se debe tener en
cuenta si las partes de la operación están conectadas sin una razón comercial
aparente o si los otorgantes son menores de edad, mayores de 70 años o
incapacitados y no hay una explicación lógica para su participación.
En cuanto a las señales de alerta sobre la procedencia de los fondos, se debe
observar especialmente la cuantía de financiación privada que requiera la operación o
si se considera que la fuente de los fondos es inusual (por ejemplo, fondos enviados o
recibidos o la garantía de la operación está prevista en una jurisdicción de alto riesgo).
En último lugar, se establecen una serie de alertas en relación con la
naturaleza del encargo; es decir, analizar si la operación es inusual o el cliente está
involucrado en operaciones que no corresponden a sus actividades profesionales o
empresariales normales, demuestra que no tiene conocimientos adecuados o desea
establecer o hacerse cargo de una persona jurídica o entidad con una descripción
dudosa de finalidad.
Asimismo, se deberá tener en cuenta si se crean estructuras de propiedad
complejas cuando no hay razón legítima o económica o falta documentación que
respalde al cliente y su historial de operaciones previas o de actividades de la
empresa. Y, como mecanismo claro de blanqueo de capitales, se debe prestar
especial atención a si la operación recurre a inversiones en propiedades inmobiliarias
en ausencia de cualquier relación con el sitio donde está ubicada sin ninguna ventaja
financiera en la inversión.
Para analizar todos estos potenciales riesgos, el CGAE ha elaborado un
informe de evaluación del riesgo para quienes ejercen la Abogacía, según el cual
deben describir y evaluar la exposición de su despacho al riesgo de blanqueo de
capitales. Para ello, se establece una puntuación de 1 a 3 a la hora de evaluar cada
uno de los elementos de riesgo, tal y como se puede observar en el Anexo 2.
70
6. EL BLANQUEO
FINANCIERAS
6.1.
DE
CAPITALES
A
TRAVÉS
DE
ENTIDADES
SUJETOS OBLIGADOS
6.1.1. Concepto de entidad financiera y entidad de crédito
La concreción de los conceptos de entidad financiera y entidad de crédito
requiere una especial atención, antes de analizar cuáles son sus obligaciones con
respecto a la prevención del blanqueo de capitales.
En este sentido, la Directiva 2005/60/CE43 habla en sus considerandos iniciales
de entidades de crédito y entidades financieras, a las que son de aplicación las
normas ahí establecidas. Por tanto, se hace necesaria la definición expresa de ambos
términos. Así, en su artículo 3.2, la Directiva señala que se entenderá por entidad
financiera:
a) toda empresa distinta de una entidad de crédito que efectúe una o varias de
las operaciones mencionadas en los puntos 2 a 12 y 14 de la lista que figura en el
anexo I de la Directiva 2000/12/CE44, incluidas las actividades de los establecimientos
de cambio y de las empresas de transferencia o envío de dinero;
b) toda empresa de seguros debidamente autorizada con arreglo a la Directiva
2002/83/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 5 de noviembre de 2002, sobre
el seguro de vida, en la medida en que realice actividades contempladas en dicha
Directiva;
c) toda empresa de inversión tal como se define en el artículo 4, apartado 1,
punto 1, de la Directiva 2004/39/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de
abril de 2004, relativa a los mercados de instrumentos financieros;
d) toda empresa de inversión colectiva que negocie sus participaciones o
acciones;
e) los intermediarios de seguros según se definen en el artículo 2, apartado 5,
de la Directiva 2002/92/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 9 de diciembre
de 2002, sobre la mediación en los seguros, con excepción de los intermediarios a que
43
Directiva 2005/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 26 de octubre de 2005, relativa a la prevención de la
utilización del sistema financiero para el blanqueo de capitales y para la financiación del terrorismo.
44
La Directiva 2000/12/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 20 de marzo de 2000, relativa al acceso a la
actividad de las entidades de crédito y a su ejercicio, recoge en su Anexo I la lista de actividades que se benefician del
reconocimiento mutuo, en la que se integran las siguientes:
1. Recepción de depósitos o de otros fondos reembolsables;
2. Préstamos;
3. Arrendamiento financiero (leasing);
4. Operaciones de pago;
5. Emisión y gestión de medios de pago (tarjetas de crédito, cheques de viaje, cartas de crédito);
6. Concesión de garantías y suscripción de compromisos;
7. Transacciones por cuenta propia o por cuenta de su clientela que tengan por objeto: a) instrumentos del mercado
monetario (cheques, efectos, certificados de depósito, etc.), b) mercados de cambios, c) instrumentos financieros a
plazo y opciones, d) instrumentos sobre divisas o sobre tipos de interés, e) valores negociables;
8. Participaciones en las emisiones de títulos y prestaciones de los servicios correspondientes;
9. Asesoramiento a empresas en materia de estructura del capital, de estrategia industrial y de cuestiones afines, así
como asesoramiento y servicios en el ámbito de la fusión y de la compra de empresas;
10. Intermediación en los mercados interbancarios
11. Gestión o asesoramiento en la gestión de patrimonios
12. Custodia de valores negociables
14. Alquiler de cajas fuertes
71
se refiere el artículo 2, apartado 7, de dicha Directiva, cuando actúen en relación con
seguros de vida u otros servicios relacionados con la inversión;
f) las sucursales, situadas en la Comunidad, de las entidades financieras
contempladas en las letras a) a e) que tengan su sede social dentro o fuera de la
Comunidad.
Por tanto, con carácter general, podríamos entender por entidad financiera
cualquiera que ofrezca servicios financieros, sea cual sea la modalidad, a su clientela.
Esos servicios financieros van desde la intermediación pura a labores de mediación,
por lo que se entiende por entidad financiera cualquier intermediario en el mercado
financiero.
Igualmente, en el mismo artículo 3 de la Directiva 2005/60/CE, se señala que
se establece por entidad de crédito “toda entidad que se ajuste a la definición del
artículo 1, apartado 1, párrafo primero, de la Directiva 2000/12/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 20 de marzo de 2000, relativa al acceso a la actividad de
las entidades de crédito y a su ejercicio45, así como toda sucursal, tal y como se define
en el punto 3 del artículo 1 de dicha Directiva46, establecida en la Comunidad por
entidades de crédito que tengan su sede social dentro o fuera de la Comunidad”.
Este es el antecedente del que hace uso la regulación española actual,
contenida en la Ley 10/2010, para definir en su artículo 2 quienes se consideran
sujetos obligados y a quienes se les aplica la referida Ley:
a) Las entidades de crédito.
b) Las entidades aseguradoras autorizadas para operar en el ramo de vida y
los corredores de seguros cuando actúen en relación con seguros de vida u otros
servicios relacionados con inversiones, con las excepciones que se establezcan
reglamentariamente.
c) Las empresas de servicios de inversión.
d) Las sociedades gestoras de instituciones de inversión colectiva y las
sociedades de inversión cuya gestión no esté encomendada a una sociedad gestora.
e) Las entidades gestoras de fondos de pensiones.
f) Las sociedades gestoras de entidades de capital-riesgo y las sociedades de
capital-riesgo cuya gestión no esté encomendada a una sociedad gestora.
g) Las sociedades de garantía recíproca.
h) Las entidades de pago y las entidades de dinero electrónico.
i) Las personas que ejerzan profesionalmente actividades de cambio de
moneda.
Debemos detenernos en el concepto de entidad de crédito y remitirnos a la Ley
10/2014, de 26 de junio, de ordenación, supervisión y solvencia de entidades de
crédito (LOSSEC), la cual establece en su artículo 1 que:
45
«Entidad de crédito»: una empresa cuya actividad consiste en recibir del público depósitos u otros fondos
reembolsables y en conceder créditos por cuenta propia.
46
Se considerarán entidades de crédito, a los efectos de la supervisión y del control de grandes riesgos, las entidades
de crédito mencionadas en el párrafo primero, incluidas las sucursales de dichas entidades en países terceros, y toda
empresa pública o privada, incluidas sus sucursales, que respondan a la definición del párrafo primero y hayan sido
autorizadas en un tercer país.
72
“1. Son entidades de crédito las empresas autorizadas cuya actividad consiste
en recibir del público depósitos u otros fondos reembolsables y en conceder créditos
por cuenta propia.
2. Tienen la consideración de entidades de crédito:
a) Los bancos.
b) Las cajas de ahorros.
c) Las cooperativas de crédito.
d) El Instituto de Crédito Oficial.
Hay que resaltar que esta normativa del año 2014 introduce una modificación
sustancial con respecto a la anterior, ya que elimina de la consideración de entidad de
crédito los establecimientos financieros de crédito (EFC). No obstante, y aunque
pierdan su condición de entidad de crédito, los establecimientos financieros de crédito
mantienen intacta su inclusión dentro del perímetro de supervisión del Banco de
España y su regulación financiera. Ello responde al objetivo fundamental de la
LOSSEC que es la necesidad de adaptar la regulación sobre entidades de crédito al
futuro marco regulatorio que está surgiendo en la Unión Europea y a la necesaria
armonización de cara a la constitución de la Unión Bancaria, basada en la normativa
financiera común para la constitución de los mecanismos únicos de supervisión y
resolución de entidades de crédito de la zona euro.
Por último, cabe hacer mención a las entidades extranjeras con actividad en
España a las que se refería el artículo 2 de la Ley 19/199347, que establecía que se
entendían incluidas entre los sujetos obligados las personas o entidades extranjeras
que, a través de sucursales o mediante prestación de servicios sin sucursal
permanente, desarrollen en España actividades de igual naturaleza a las de las
entidades financieras. Esta inclusión de las entidades extranjeras con actividad en
España se mantiene en la actualidad en la LBC.
Asimismo, no podemos olvidar que tienen la consideración de sujetos
obligados las personas físicas o jurídicas que desarrollen las actividades mencionadas
en el apartado precedente. No obstante, cuando las personas físicas actúen en calidad
de empleados de una persona jurídica, o le presten servicios permanentes o
esporádicos, las obligaciones impuestas por esta Ley recaerán sobre dicha persona
jurídica respecto de los servicios prestados. Los sujetos obligados quedarán,
asimismo, sometidos a las obligaciones establecidas en la presente Ley respecto de
las operaciones realizadas a través de agentes u otras personas que actúen como
mediadores o intermediarios de aquéllos.48
6.1.2. Exclusión de las actividades de carácter excepcional
La LBC establece en el mismo artículo 2 que, reglamentariamente, podrán
excluirse aquellas personas que realicen actividades financieras con carácter
47
La Ley 19/1993, de 28 de diciembre, sobre determinadas medidas de prevención del blanqueo de capitales, que está
actualmente derogada.
48
Artículo 2.2 LBC.
73
ocasional o de manera muy limitada cuando exista escaso riesgo de blanqueo de
capitales o de financiación del terrorismo.
En este sentido, el Reglamento de la referida Ley establece que no estará
sujeta a esta regulación la actividad de cambio de moneda extranjera realizada con
carácter accesorio a la actividad principal del titular, cuando concurran todas las
circunstancias siguientes:
a) Que la actividad de cambio de moneda extranjera se verifique,
exclusivamente, como servicio proporcionado a los clientes de la actividad principal.
b) Que la cantidad cambiada por cliente no exceda de 1.000 euros en cada
trimestre natural.
c) Que la actividad de cambio de moneda extranjera sea limitada en términos
absolutos, sin que pueda exceder la cifra de 100.000 euros anuales.
d) Que la actividad de cambio de moneda extranjera sea accesoria a la
actividad principal, considerándose como tal aquella que no exceda del 5 por ciento de
la facturación anual del negocio.
El artículo 2.2 de la Directiva 2005/60/CE señala que los Estados miembros
podrán decidir no incluir en el ámbito de aplicación de la misma, a las personas físicas
o jurídicas que realicen actividades financieras con carácter ocasional o de manera
muy limitada y cuando exista escaso riesgo de blanqueo de capitales o de financiación
del terrorismo.
De igual modo, la Directiva 2006/70/CE considera que los Estados miembros
podrán excluir del ámbito de aplicación a las personas físicas o jurídicas que
desarrollen una actividad financiera y cumplan la totalidad de los siguientes requisitos:
a) que la actividad financiera sea limitada en términos absolutos. En este
sentido, el volumen de negocios total de la actividad financiera no podrá superar un
umbral suficientemente bajo. Este umbral se establecerá en el ámbito nacional,
atendiendo al tipo de actividad financiera.
b) que la actividad financiera sea limitada en lo relativo a las transacciones.
Concretamente, los Estados miembros aplicarán un umbral máximo por cliente y
transacción, tanto si esta última consiste en una sola operación como si consta de
varias operaciones aparentemente vinculadas. Este umbral se establecerá en el
ámbito nacional, atendiendo al tipo de actividad financiera. Será suficientemente bajo
para garantizar que esos tipos de transacciones sean un método poco práctico e
ineficaz para el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo y no superará los
1.000 euros.
c) que la actividad financiera no sea la actividad principal. Se entenderá que no
es actividad principal cuando el volumen de negocios de la actividad financiera no
supere el 5 % del volumen de negocios total de la persona jurídica o física de que se
trate.
d) que la actividad financiera sea secundaria y directamente relacionada con la
actividad principal.
e) que la actividad principal no sea una de las actividades mencionadas en el
artículo 2, apartado 1, de dicha Directiva;
f) que la actividad financiera sólo se proporcione a los clientes de la actividad
principal y no se ofrezca al público con carácter general.
En este sentido, la regulación española, contenida en el Reglamento de la LBC,
afirma que quedarán excluidos los actos notariales y registrales que carezcan de
contenido económico o patrimonial o no sean relevantes a efectos de prevención del
74
blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo. A tal efecto, mediante Orden
del Ministro de Economía y Competitividad, previo informe del Ministerio de Justicia, se
establecerá la relación de tales actos.
6.2.
OBLIGACIONES DE LAS ENTIDADES FINANCIERAS
6.2.1. Obligación de identificación de clientes
Con carácter general ya hemos visto que existe una obligación de identificación
del cliente para todos los sujetos obligados a la que se refieren el art. 3.1 LBC y los
arts. 3 y 4 del RBC. En este sentido los sujetos obligados deberán identificar a cuantas
personas físicas o jurídicas pretendan establecer relaciones de negocio o intervenir en
cualesquiera operaciones. Por tanto, las entidades deben identificar a sus clientes,
habituales o no, tanto en el momento de entablar relaciones de negocio como al
efectuar cualquier operación.
Esta obligación de identificación de los clientes por parte de las entidades
financieras se erige como una medida fundamental en la lucha contra el blanqueo de
capitales. Por ello, se establece que, en ningún caso, los sujetos obligados
mantendrán relaciones de negocio o realizaran operaciones con personas físicas o
jurídicas que no hayan sido debidamente identificadas. Queda prohibida, en particular,
la apertura, contratación o mantenimiento de cuentas, libretas, activos o instrumentos
numerados, cifrados, anónimos o con nombres ficticios.
Estas prohibiciones concretas derivan, sobre todo, de las nuevas tecnologías
que, como ya señaló el GAFI en su Informe de junio de 1996, hacen posible la
realización de transacciones a gran escala de forma instantánea, remota y anónima, y
pueden permitir que tales transacciones se realicen sin la participación de las
instituciones financieras tradicionales.
Por ello, se impone una política más amplia, no sólo relacionada con la
identificación de clientes, sino basada en la “debida diligencia con la clientela”. El
concepto de debida diligencia en la actividad bancaria y financiera equivale a operar
con el suficiente cuidado, evitando la negligencia y comportándose de la forma más
eficiente. Dentro de este amplio concepto, una vertiente muy especial es la referida a
la clientela y a las políticas de KYC, que implican investigar y llegar a conocer la
verdadera identidad del cliente, su historial, su entorno, la naturaleza de sus negocios,
su solvencia, su capacidad de gestión, la viabilidad de sus proyectos y, por supuesto,
su honorabilidad49.
No obstante, las entidades financieras no pueden aplicar sin más las medidas
de diligencia con la clientela, sino que, para ello, deben elaborar una política expresa
de admisión de clientes, en la que se debe incluir una descripción de aquellos tipos de
clientes que podrían presentar un riesgo superior al riesgo promedio, así como
establecer medios internos capaces de identificar al verdadero titular real.50
49
ÁLVAREZ PASTOR, D. y EGUIDAZU PALACIOS, F. ALFREDO “Manual de prevención del blanqueo de capitales”,
pág. 180
50
Obligación o medida de control que introduce la nueva regulación con el Reglamento. Anteriormente, la normativa
establecía que, cuando existieran indicios o certeza de que los clientes no actuaban por cuenta propia, los sujetos
obligados recabarían la información precisa a fin de conocer la identidad de las personas por cuenta de las cuales
actuaban.
75
Concretamente, para poder proceder a la identificación de los clientes, las entidades
financieras deberán solicitar una serie de documentación a los mismos que acredite
fehacientemente su identidad, todos ellos expresamente recogidos en el artículo 6 del
Reglamento.
Para conocer más específicamente cómo se procede a la identificación de los
clientes, tanto personas físicas como jurídicas, se aportan como Anexo 3 y 4 un
modelo de cuestionario de conocimiento del cliente (KYC). En ellos se observa cómo,
en el caso de cliente persona física, deberá aportar, aparte de sus datos personales de
identificación, sus datos económicos (incluyendo el tipo de ocupación, su profesión, la
empresa de donde obtiene sus ingresos, así como los ingresos netos anuales
estimados), el origen de los fondos y la operativa prevista sobre los mismos. Lo mismo
deberá registrarse para el caso de que el cliente sea una persona jurídica, en cuyo
caso se debe identificar también al titular real de dicha persona jurídica. Para ello,
aportamos como Anexo 5 un modelo de cómo podría realizarse esa identificación o, en
caso de ser clientes de banca privada, que suelen ser más reticentes a proporcionar
una información tan detallada. Incluimos como Anexo 6 un modelo de declaración de
titularidad real más sencillo.
No podemos olvidar lo difícil que resulta, a veces, para las entidades
financieras recabar toda esta información por parte de sus clientes, sobre todo, en los
supuestos en los que estemos ante grandes patrimonios, como es el caso de las
operaciones de banca privada, dado que los clientes han acudido tradicionalmente a
ellas por el anonimato que permitían estas entidades.
Sin embargo, la propia regulación establece una serie de excepciones en
relación con esta obligación de identificar a la clientela. En primer lugar, se determina
un umbral cuantitativo, por debajo del cual las entidades financieras no están
obligadas identificar ni comprobar la identidad de las personas físicas y jurídicas.51 En
segundo lugar, la normativa permite un caso de exclusión de esa obligación de
identificación formal de la clientela cuando señala, en el artículo 4 RBC, que “no será
preceptiva la comprobación de la identidad en la ejecución de operaciones cuando no
concurran dudas respecto de la identidad del interviniente, quede acreditada su
participación en la operación mediante su firma manuscrita o electrónica y dicha
comprobación se hubiera practicado previamente en el establecimiento de la relación
de negocios”.
No obstante, en todo caso, la normativa recogida en el RBC indica que las
entidades financieras quedan obligadas al cumplimiento de la obligación de
identificación y comprobación de la identidad del titular real, la cual podrá realizarse,
con carácter general, mediante una declaración responsable del cliente o de la
persona que tenga atribuida la representación de la persona jurídica. A estos efectos,
los administradores de las sociedades u otras personas jurídicas deberán obtener y
mantener información adecuada, precisa y actualizada sobre la titularidad real de las
mismas.
Será preceptiva la obtención de documentación adicional o de información de
fuentes fiables independientes cuando el cliente, el titular real, la relación de negocios
o la operación presenten riesgos superiores al promedio. En este sentido, esta
declaración responsable podrá no realizarse en el caso de clientes con los que se
entable la relación de negocios con posterioridad al 6 de mayo de 2014, puesto que
antes de esta fecha no existía este desarrollo reglamentario que la hace obligatoria.
51
Artículo 4 del Real Decreto 304/2014. “Los sujetos obligados identificarán y comprobarán, mediante documentos
fehacientes, la identidad de cuantas personas físicas o jurídicas pretendan establecer relaciones de negocio o
intervenir en cualesquiera operaciones ocasionales cuyo importe sea igual o superior a 1.000 euros, con excepción del
pago de premios de loterías y otros juegos de azar, donde procederá la identificación y comprobación de la identidad
en relación con aquellos premios cuyo importe sea igual o superior a 2.500 euros, sin perjuicio de lo dispuesto en la
Ley 13/2011, de 27 de mayo, de regulación del juego, y en su normativa de desarrollo.”
76
El objetivo de esta disposición es que las entidades financieras adopten las
medidas adecuadas y necesarias para determinar la estructura de propiedad o de
control de las personas e instrumentos jurídicos; en virtud de lo cual, no establecerán o
mantendrán relaciones de negocio con personas o instrumentos jurídicos cuya
estructura de propiedad o de control no haya podido determinarse.
A estos efectos, los sujetos obligados requerirán de sus clientes la información
y documentación necesarias para determinar la estructura de propiedad o control. En
caso de resistencia o negativa del cliente a proporcionar la información o
documentación requerida, los sujetos obligados se abstendrán de establecer o
mantener la relación de negocios o de ejecutar la operación.
No obstante, recordemos que no será preceptiva la identificación de los
accionistas o titulares reales de empresas cotizadas o de sus filiales participadas
mayoritariamente cuando aquéllas estén sometidas a obligaciones de información que
aseguren la adecuada transparencia de su titularidad real.
En el caso de entidades financieras que operen a través de comercializadores,
por ejemplo las sociedades gestoras, podrán recurrir a terceros para la aplicación de
las medidas de diligencia debida, siempre que estos terceros estén sometidos a las
obligaciones de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del
terrorismo.
Así lo establece el artículo 13 RBC, según el cual, las respectivas obligaciones
de las partes se incluirán en un acuerdo escrito de formalización de la aplicación por
terceros de las medidas de diligencia debida. Conforme al citado acuerdo, el sujeto
obligado exigirá en todo caso al tercero (i) que le remita inmediatamente la información
sobre el cliente y (ii) que le remita inmediatamente, cuando así lo solicite el sujeto
obligado, copia de los documentos que acrediten la información suministrada sobre
dicho cliente.
Estos acuerdos de formalización podrán abarcar la totalidad de las medidas de
diligencia debida, con excepción del seguimiento continuo de la relación de negocios,
afectando a todos los datos que el tercero mantenga sobre el cliente, mediante la
adopción de acuerdos generales; o solamente uno o varios elementos concretos de
las medidas de diligencia debida, mediante la adopción de acuerdos particulares.
Es decir, si bien las entidades financieras también deberán realizar las labores
de identificación, verificación y clasificación del cliente, podrán delegar la función de
recabar la información para cumplir con estas obligaciones de diligencia debida. Sin
embargo, estos terceros comercializadores se comprometen a facilitar a las entidades
gestoras los datos y documentos necesarios para la correcta identificación de sus
clientes inversores, remitiendo en un plazo breve copia escaneada de los referidos
documentos de identificación de los clientes, dado que las entidades financieras tienen
la obligación de recibir y conservar los documentos de identificación de la clientela en
todo caso.
Por consiguiente, no se puede delegar en ese tercero las labores de
seguimiento continuo de la relación de negocios, por lo que la sociedad gestora
deberá verificar que la operativa del cliente es consistente con lo declaración en el
momento de iniciar la relación de negocios.
77
Por último, cabe destacar que estas sociedades gestoras, en cumplimiento de
sus obligaciones de identificación, también considerarán clientes a las referidas
entidades comercializadoras, siempre que éstas tengan la consideración de sujeto
obligado conforme a la LBC, en relación con las cuentas globales a las que se refiere
el artículo 40.3 de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversión
Colectiva. Por tanto, en este caso, las entidades financieras/gestoras deberán recabar
todos los documentos relativos a la identificación de las entidades comercializadoras
como un cliente más.
Un claro ejemplo de cumplimiento con lo establecido en materia de
identificación de la clientela, lo hemos visto recientemente en las entidades de crédito,
ya que se prohíbe que establezcan relaciones de negocio ni ejecuten operaciones
cuando no puedan aplicar las medidas de diligencia debida previstas en la LBC.
Así, las entidades de crédito deben tener correctamente identificado a sus
clientes y deberán conocer también cuál es su actividad económica. Para ello, han de
contar de forma obligada con el DNI escaneado, en formato digital, ya que no bastará
con una fotocopia. También podrán requerir documentación que acredite la actividad
económica, tales como la nómina o, en el caso de autónomos, los recibos del pago del
IVA o de pertenencia a algún colegio profesional.
Desde que se aprobara la LBC en 2010, se establecía un plazo de cinco años
para que las entidades de crédito tuvieran esta documentación actualizada en sus
bases de datos, plazo que venció el 31 de abril de este año. Así se recoge en la
disposición transitoria séptima, según la cual los sujetos obligados aplicarán a todos
sus clientes existentes las medidas de diligencia debida establecidas en el Capítulo II
en un plazo máximo de cinco años, contados a partir de la entrada en vigor de la LBC.
A estos efectos, cabe señalar que, en principio, sólo se ha requerido ese
trámite a los clientes que abrieran su cuenta con anterioridad a 2010, dado que, a
partir de abril de ese año, una vez que entró en vigor la ley, los bancos ya debían
requerir la documentación escaneada a los nuevos clientes que abrieran una cuenta.
En este sentido, en caso de no cumplirse con este requerimiento de
identificación ante la entidad, la LBC obliga al banco al bloqueo de su cuenta. No
obstante, la LBC no especifica cómo debe ponerse en marcha la medida, lo que da
cierto margen a las entidades. Así, el bloqueo puede comenzar por la imposibilidad de
sacar dinero del cajero –lo que obligaría de forma inmediata al cliente a entrar en la
oficina- o de realizar operativa por Internet. Eso sí, el bloqueo, aunque gradual, será
inevitable si el banco no dispone del DNI en formato digital porque el banco tiene la
obligación de conocer a su cliente. Y lo mismo ocurrirá en el caso de que sí que esté el
DNI del cliente, pero no se haya acreditado correctamente la actividad económica.
Sin embargo, hay que resaltar que la demora en la correcta identificación no
supondrá, en ningún caso, una inclusión automática como cliente sospechoso de
blanqueo.
En relación con esta obligación de identificación de la clientela, el SEPBLAC
elabora en enero de 2015 un Código de Buenas Prácticas a aplicar por los sujetos
obligados, a través de la aplicación de listas de personas y entidades sujetas a
sanciones y contramedidas financieras internacionales.
En este sentido, se establece que uno de los aspectos prácticos más
destacados en que se concreta el cumplimiento de estas obligaciones es el
consistente en la verificación de que los clientes, o las personas con las que se
realizan operaciones, no están incluidos en las listas de sanciones publicadas.
Por tanto, las entidades financieras deben elaborar una relación de todas las
bases de datos y tipos diferentes de operaciones o transacciones que puede realizar la
78
entidad y verificar que las personas con las que se vaya a entablar una relación de
negocios o realizar una operación se encuentra en una de esas listas.
No obstante, la entidad puede decidir no verificar contra listas sólo cuando
exista total certeza de “riesgo cero” por haberse realizado verificaciones anteriores;
pero es importante documentar por escrito las razones que justifiquen que no se
apliquen listas a determinadas bases de datos o tipos de operaciones.
Por último, la entidad debe valorar expresamente la conveniencia de desarrollar
un sistema propio para realizar la verificación contra listas o, por el contrario, contratar
una solución informática externa; y, por supuesto, fijará expresamente y revisará
periódicamente, los umbrales de aproximación a los nombres contenidos en listas
cuya superación se considera que debe generar una alerta.
6.2.2. Fichero de Titularidades Financieras
Con la finalidad de prevenir e impedir el blanqueo de capitales y la financiación
del terrorismo, la LBC introduce como novedad la obligación para las entidades de
crédito de declarar al SEPBLAC, con la periodicidad que reglamentariamente se
determine, la apertura o cancelación de cuentas corrientes, cuentas de ahorro,
cuentas de valores y depósitos a plazo. Dicha declaración contendrá los datos
identificativos de los titulares, representantes o autorizados, así como de cualesquiera
otras personas con poderes de disposición, la fecha de apertura o cancelación, el tipo
de cuenta o depósito y los datos identificativos de la entidad de crédito declarante.
A este respecto, todos los datos declarados deberán ser incluidos en un fichero
administrativo de titularidad pública, denominado Fichero de Titularidades Financieras,
del cual será responsable la Secretaría de Estado de Economía. Asimismo, SEPBLAC
será el encargado del tratamiento de dicho Fichero y determinará, con arreglo a lo
establecido en la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos
de Carácter Personal, las características técnicas del mismo, pudiendo aprobar las
instrucciones pertinentes.
En este sentido, y para el ejercicio de sus competencias, el SEPBLAC podrá
acceder al Fichero para obtener los datos que necesite, llevando un registro de las
consultas y accesos realizados en el ejercicio de sus funciones y por los puntos únicos
de acceso.
Toda petición de acceso a los datos del Fichero de Titularidades Financieras
habrá de ser adecuadamente motivada por el órgano requirente, que será responsable
de la regularidad del requerimiento. No obstante, en ningún caso podrá requerirse el
acceso al Fichero para finalidades distintas de la prevención o represión del blanqueo
de capitales o de la financiación del terrorismo.
Al hilo de esto, el Fiscal podrá requerir el auxilio que precise del SEPBLAC, así
como requerir justificación completa de los motivos de cualquier consulta o acceso a
cualquiera de las autoridades o funcionarios que hayan obtenido datos del Fichero de
Titularidades Financieras. A estos mismos efectos, podrá dirigirse a cualquier
organismo en cuyo poder obre información relativa a la consulta o acceso investigado
para que proporcione la misma.
79
De igual modo, si, a la vista de la información remitida por el SEPBLAC, el
Fiscal considera que hay indicios de consulta o acceso irregular al Fichero de
Titularidades Financieras, iniciará actuaciones previas que no podrán exceder el plazo
de un año. El Fiscal también podrá iniciar actuaciones previas cuando por cualquier
otro medio tenga conocimiento de que ha podido producirse una consulta o acceso
irregular al Fichero de Titularidades Financieras.
Con el objeto de dar cumplimiento al mandato del referido artículo 43 LBC, se
dicta la Orden ECC/2503/2014, de 29 de diciembre, por la que se crea el fichero de
datos de carácter personal denominado «Fichero de Titularidades Financieras». En
dicha Orden se incorpora un Anexo en el que se establece el contenido que debe
tener el Fichero de Titularidades Financieras (que debe llevar esa denominación
específica) y cuya finalidad es exclusivamente prevenir e impedir el blanqueo de
capitales y la financiación del terrorismo.
Se debe determinar el origen de los datos, indicando el colectivo de personas
sobre los que se pretende obtener datos de carácter personal o que resulten obligados
a suministrarlos, el procedimiento de recogida de los datos, y su procedencia. En
concreto, se indica en el artículo 2 del referido Anexo que:
a) El colectivo al que se dirige es: Titulares, titulares reales, representantes o
autorizados y cualesquiera otras personas con poderes de disposición en cuentas
corrientes, cuentas de ahorro, cuentas de valores o depósitos a plazo, con
independencia de su denominación comercial; y que
b) El procedimiento de recogida es la transmisión electrónica de datos vía
Editrán, desde las entidades de crédito en España al Servicio Ejecutivo de la Comisión
de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias a través de su
representante ante el Servicio Ejecutivo.
Las comunicaciones de los datos recogidos en el Fichero se realizarán a
Jueces de Instrucción, Ministerio Fiscal, Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, Centro
Nacional de Inteligencia, Agencia Estatal de Administración Tributaria y Servicio
Ejecutivo de la Comisión. No obstante, no se prevé que se vayan a realizar
transferencias internacionales de los mismos.
Con todo ello, y por la sensibilidad de los datos que el Fichero de Titularidades
Financieras integra, se le aplicarán medidas de seguridad de nivel alto. Asimismo, las
entidades de crédito deberán informar a los titulares, representantes y autorizados de
la cesión de los datos al Fichero y, en virtud de la protección de datos, los datos sobre
cuentas y depósitos declarados al Fichero de Titularidades Financieras se eliminarán
transcurridos diez años desde la cancelación de la cuenta corriente, cuenta de ahorro,
cuenta de valores o depósito a plazo. Los datos relativos a intervinientes se eliminarán
transcurridos diez años desde la cancelación de la cuenta o depósito, o desde que se
comunique su baja como titulares, apoderados o representantes.
Dada la importancia de la información contenida en el Fichero y de la existencia
del propio Fichero, la LBC establece en el artículo 52.1 v), que el incumplimiento de la
obligación de declarar la apertura o cancelación de cuentas corrientes, cuentas de
ahorro, cuentas de valores y depósitos a plazo, constituye una infracción grave. Las
sanciones que se pueden imponer al respecto son las siguientes52:
a) Sanciones al sujeto infractor. Por la comisión de infracciones graves, se
impondrá obligatoriamente multa cuyo importe mínimo será de 60.001 euros y cuyo
importe máximo podrá ascender hasta la mayor de las siguientes cifras: el 1 por ciento
del patrimonio neto del sujeto obligado, el tanto del contenido económico de la
52
PELÁEZ MARTOS, J.M. Manual práctico para la prevención… pág. 454.
80
operación, más un 50 por ciento, o 150.000 euros, así como amonestación privada o
amonestación pública.
b) Sanciones a los cargos de administración o dirección. Además de la sanción
que corresponda imponer al sujeto obligado por la comisión de infracciones graves, se
podrán imponer obligatoriamente multa por un importe mínimo de 3.000 euros y
máximo de hasta 60.000 euros a quienes, ejerciendo en el mismo cargos de
administración o dirección, fueran responsables de la infracción y, simultáneamente,
amonestación privada o pública, o suspensión temporal en el cargo por plazo no
superior a un año.
6.2.3. Conservación de documentos
La obligación de conservación de documentos está estrechamente ligada con
la diligencia debida que veíamos anteriormente. En concreto, se establece que los
sujetos obligados deben conservar la documentación en que se formalice el
cumplimiento de las obligaciones impuestas por la Ley 10/2010, durante un período
mínimo de diez años.
La normativa anterior, contenida en la Ley 19/1993 y su Reglamento, obligaba
a conservar esta documentación durante un plazo mínimo de cinco años. De hecho, el
artículo 6 del Reglamento ampliaba este plazo a seis años, y así, hacerlo coincidir con
el que establece el Código de Comercio para conservación de los libros,
correspondencia, documentación y justificantes concernientes a su negocio por los
empresarios.
Asimismo, el deber de conservar la documentación aparecía ya recogida entre
las normas de actuación dictadas por la Asociación Española de Banca (AEB) en julio
de 1990 como consecuencia de su adhesión a la Declaración de Basilea, e igualmente
figura incluido entre las recomendaciones del GAFI contenidas en su versión de junio
de 2003 (Recomendación 10ª)53.
En la actualidad, la LBC señala que las entidades deberán conservar para su
uso en toda investigación o análisis, en materia de posibles casos de blanqueo de
capitales o de financiación del terrorismo, por parte del Servicio Ejecutivo de la
Comisión o de cualquier otra autoridad legalmente competente:
a) Copia de los documentos exigibles en aplicación de las medidas de
diligencia debida, durante un periodo mínimo de diez años desde la terminación de la
relación de negocios o la ejecución de la operación.
b) Original o copia con fuerza probatoria de los documentos o registros que
acrediten adecuadamente las operaciones, los intervinientes en las mismas y las
relaciones de negocio, durante un periodo mínimo de diez años desde la ejecución de
la operación o la terminación de la relación de negocios.
Asimismo, se deben almacenar las copias de los documentos de identificación
formal que deben aportar todas aquellas personas que quieran entablar una relación
de negocios con la entidad financiera (incluyendo los documentos fehacientes de
identificación, las declaraciones del cliente, la documentación e información aportada
53
ÁLVAREZ PASTOR, D. Y EGUIDAZU PALACIOS, F. Manual de prevención del blanqueo de capitales, pág. 200.
81
por el cliente u obtenida de fuentes fiables independientes, la documentación
contractual y los resultados de cualquier análisis efectuado), ya sea en soportes
ópticos, magnéticos o electrónicos, que garanticen su integridad, la correcta lectura de
los datos, la imposibilidad de manipulación y su adecuada conservación y localización.
Esta obligación de conservación de los documentos impone el establecimiento
de una serie de medidas de almacenamiento y de seguridad, con sus
correspondientes costes en tiempo y dinero, dado que el sistema de archivo de los
sujetos obligados deberá asegurar la adecuada gestión y disponibilidad de la
documentación, tanto a efectos de control interno, como de atención en tiempo y forma
a los requerimientos de las autoridades.
En este sentido, el Real Decreto establece una excepción, señalando que los
sujetos obligados que, con inclusión de los agentes, ocupen a menos de 10 personas
y cuyo volumen de negocios anual o cuyo balance general anual no supere los 2
millones de euros, podrán optar por mantener copias físicas de los documentos de
identificación. Esta excepción no será aplicable a los sujetos obligados integrados en
un grupo empresarial que exceda dichas cifras.
El objetivo que se persigue con esta conservación de documentos es que los
registros permitan la reconstrucción de operaciones individuales para que puedan
surtir, si fuera necesario, efecto probatorio, en el supuesto de una investigación. De
este modo, la documentación e información obtenida o generada por los sujetos
obligados podrá ser requerida por la Comisión, por sus órganos de apoyo o por
cualquier otra autoridad pública o agente de la Policía Judicial de los Cuerpos y
Fuerzas de Seguridad del Estado legalmente habilitado.
6.2.4. Examen especial de determinadas operaciones de
riesgo
Las entidades financieras deben examinar con especial atención cualquier
hecho u operación, con independencia de su cuantía, que, por su naturaleza, pueda
estar relacionado con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo,
reseñando por escrito los resultados del examen. En particular, las entidades
examinarán con especial atención toda operación o pauta de comportamiento
compleja, inusual o sin un propósito económico o lícito aparente, o que presente
indicios de simulación o fraude. Esta obligación está estrechamente vinculada con la
siguiente que se refiere a la obligación de comunicar las operaciones sospechosas a
los organismos supervisores que luchan contra el blanqueo de capitales.
Asimismo, el Real Decreto establece la obligación de realizar un examen
especial, que se realizará de modo estructurado, documentándose las fases de
análisis, las gestiones realizadas y las fuentes de información consultadas. En todo
caso, el proceso de examen especial tendrá naturaleza integral, debiendo analizar
toda la operativa relacionada, todos los intervinientes en la operación y toda la
información relevante obrante en el sujeto obligado y, en su caso, en el grupo
empresarial.
Concluido el análisis técnico, el representante ante el SEPBLAC adoptará,
motivadamente y sin demora, la decisión sobre si procede o no la comunicación al
organismo, en función de la concurrencia en la operativa de indicios o certeza de
relación con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo. Igualmente, el
procedimiento de control interno del sujeto obligado podrá prever que la decisión sea
sometida, previamente, a la consideración del órgano de control interno. En estos
casos, el órgano de control interno adoptará la decisión por mayoría, debiendo constar
expresamente en el acta, el sentido y motivación del voto de cada uno de los
miembros.
82
Las entidades financieras mantendrán un registro en el que, por orden
cronológico, se recogerán para cada expediente de examen especial realizado, entre
otros datos, sus fechas de apertura y cierre, el motivo que generó su realización, una
descripción de la operativa analizada, la conclusión alcanzada tras el examen y las
razones en que se basa. Asimismo se hará constar la decisión sobre su comunicación
o no al Servicio Ejecutivo de la Comisión y su fecha, así como la fecha en que, en su
caso, se realizó la comunicación.
En aquellos supuestos en que la detección de la operación derive de la
comunicación interna de un empleado, agente o directivo de la entidad, la decisión
final adoptada sobre si procede o no la comunicación por indicio de la operación, será
puesta en conocimiento del comunicante.
Como se puede observar del texto de la ley, el conocimiento de los hechos u
operaciones que han de ser objeto de examen no está basado en el conocimiento que
pueda tener la entidad financiera, sino de definir unos patrones de conductas y
operaciones, para que, a través de medios informáticos, puedan ser detectados. Para
ello, se pueden establecer unos sistemas de alarmas, o bien, puede realizarse la
detección de las operaciones gracias a la labor de los directivos, empleados y agentes
de las propias entidades financieras.
Para el primer supuesto, y de cara a que la detección de las operaciones
susceptibles de encubrir blanqueo de capitales y su posterior comunicación a los
órganos supervisores sea lo más ajustada posible a la realidad y se realice de manera
rápida y eficaz, el Real Decreto establece que, dentro de los procedimientos de control
interno de las entidades financieras, se determinarán, en función del riesgo, alertas
adecuadas por tipología, intervinientes y cuantía de las operaciones. Estas alertas
generadas serán analizadas a efectos de determinar si procede el examen especial de
la operación y, en el caso concreto de entidades cuyo número anual de operaciones
exceda de 10.000, será preceptiva la implantación de modelos automatizados de
generación y priorización de alertas.
En este sentido, y como todos los procedimientos de control interno, dichas
alertas serán objeto de revisión periódica con objeto de garantizar su permanente
adecuación a las características y nivel de riesgo de la operativa de las entidades.
En el segundo caso, el Real Decreto también señala que pueden ser los
propios directivos, empleados y agentes quienes detecten las operaciones de riesgo,
para lo cual, como parte de los procedimientos de control interno:
a) Difundirán internamente una relación de operaciones susceptibles de estar
relacionadas con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo.
b) Establecerán un cauce de comunicación con los órganos de control interno,
con instrucciones precisas a los directivos, empleados y agentes sobre cómo proceder
en caso de detectar cualquier hecho u operación que pudiera estar relacionado con el
blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo.
c) Aprobarán un formulario orientativo del contenido mínimo que deberá incluir
la comunicación interna de operaciones.
d) Garantizarán la confidencialidad de las comunicaciones de operaciones de
riesgo realizadas por los empleados, directivos o agentes.
83
e) Proporcionarán formación adecuada.
Al hilo de esto último, la LBC establece que los directivos o empleados de las
entidades financieras podrán comunicar directamente al Servicio Ejecutivo de la
Comisión las operaciones de que conocieran y respecto de las cuales estimen que
concurren indicios o certeza de estar relacionadas con el blanqueo de capitales o con
la financiación del terrorismo, en los casos en que, habiendo sido puestas de
manifiesto internamente, el sujeto obligado no hubiese informado al directivo o
empleado comunicante del curso dado a su comunicación.
Para facilitar el cumplimiento de esta obligación, en 1991, la Asociación
Española de Banca (AEB) facilitó un listado de operaciones que debía ser objeto de
examen especial por parte de las entidades financieras. Estos supuestos de
operaciones y las pautas a seguir en el examen especial de las operaciones
susceptibles de blanqueo fueron ampliados posteriormente; no obstante, la AEB retiró
estas listas con la publicación del Reglamento anterior.
Del mismo modo, el GAFI elaboró en 2002 unas “Directrices para facilitar a las
instituciones financieras la detección de fondos destinados a financiar la actividad
terrorista”, en las cuales también se incluía una lista de operaciones sospechosas. El
objetivo que se persigue con esta guía es asegurar que las instituciones financieras,
sin percatarse de ello, escondan o trasladen fondos terroristas.
Estas Directrices contienen una serie de características de las transacciones
financieras que han sido vinculadas a la actividad terrorista. De este modo, cuando
uno o varios de estos posibles factores sospechosos o inusuales esté presente una
transacción financiera específica la institución financiera tendrá motivos para
profundizar en el examen de la transacción y de cualquier individuo o entidad
asociada.
Las instituciones o entidades financieras deben prestar especial atención a los
elementos que el GAFI señala como más importantes -cuentas, depósitos y
extracciones, transacciones electrónicas, características del cliente o de su
actividad empresarial y transacciones vinculadas a lugares motivo de
preocupación- (todas ellas recogidas como Anexo 7 del presente documento), así
como la naturaleza de la propia transacción, las partes involucradas en la transacción
y cualquier otra guía que puedan ofrecerlas autoridades nacionales contra el blanqueo
de capitales y la financiación del terrorismo.
Más recientemente, en 2013, la Comisión de Prevención del Blanqueo de
Capitales e Infracciones Monetarias, en ejercicio de sus funciones, con la colaboración
de asociaciones del sector de entidades de crédito y con el fin de facilitar a estas
entidades el cumplimiento de esta obligación establecida en la ley, elaboró un
Catálogo ejemplificativo de operaciones de riesgo, que ofrece una lista con ejemplos
de operaciones susceptibles de estar vinculadas con el blanqueo de capitales y la
financiación del terrorismo.
Este catálogo ejemplificativo de operaciones de riesgo tiene como objetivo
orientar a las entidades de crédito, en el cumplimiento del deber de examen especial.
Para ello, contiene una serie de conductas o pautas a efectos de que sean tenidos en
cuenta por aquellos sujetos obligados de este sector en la elaboración de su propia
relación de operaciones de riesgo que le exige la ley.
Se adjunta como Anexo 8 el referido catálogo de operaciones, que los sujetos
obligados deberán tener siempre en cuenta que el dicho catálogo no es una lista que
enumere de forma completa todos los posibles casos de operaciones con riesgo de
estar vinculadas con el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo, por el
contrario, corresponde al sujeto obligado elaborar una relación propia de operaciones
que se ajuste a su experiencia y a su evaluación de riesgos, si bien las orientaciones
84
del presente catalogo ejemplificativo tienen por objeto apoyar y orientara los sujetos
obligados en el cumplimiento de dicha obligación.
No obstante, en ningún caso, la inclusión de operaciones en este catálogo, ni
en los anteriormente explicados, implica que hayan de estar necesariamente
vinculadas a actividades de blanqueo de capitales o de financiación del terrorismo, si
no que se trata de operaciones “susceptibles” de estar vinculadas a estas actividades,
por cuanto en ellas concurren una serie de factores de riesgo.
De hecho, tomando como referencia los listados de operaciones susceptibles
de examen especial elaborados por las anteriores autoridades su experiencia en los
casos detectados, las entidades financieras deben confeccionar sus propias listas,
clasificándolas, en la mayoría de los casos, en los siguientes grupos de operaciones
susceptibles de blanqueo:
1) Blanqueo de dinero por medio de operaciones en efectivo.
2) Blanqueo de dinero a través de cuentas bancarias.
3) Blanqueo de dinero a través de transacciones relacionadas con inversiones.
4) Blanqueo de dinero a través de actividad internacional offshore
5) Blanqueo de dinero a través de préstamos con o sin garantía.
6) Blanqueo de dinero que afecta a los empleados y representantes de
instituciones financieras.
7) Cuentas en proceso legal.
6.2.5. Obligación de comunicación e información a las
autoridades.
Los sujetos obligados, en este caso las entidades financieras, tienen el deber
de comunicar al SEPBLAC cualquier hecho u operación respecto al que, tras el
examen especial de determinadas operaciones que hemos analizado previamente,
exista indicio o certeza de que está relacionado con el blanqueo de capitales. En este
sentido, el resto de obligaciones mencionadas en apartados anteriores, persiguen la
finalidad de posibilitar la detección de posibles actividades utilizadas como vehículos
para el blanqueo de capitales y, por ello, las entidades financieras deben comunicar
esas actividades denominadas “sospechosas”.
Así se recoge en el artículo 18 LBC, que obliga a las entidades financieras,
como sujetos obligados, a comunicar, por iniciativa propia, al SEPBLAC cualquier
hecho u operación de este tipo, incluso la mera tentativa. En relación con la tentativa,
las entidades financieras registrarán dicha operación como no ejecutada, comunicando
igualmente al SEPBLAC la información que se haya podido recaba.
En particular, se comunicarán al SEPBLAC las operaciones que muestren una
falta de correspondencia ostensible con la naturaleza, volumen de actividad o
antecedentes operativos de los clientes, siempre que no se aprecie justificación
económica, profesional o de negocio para la realización de las operaciones.
85
Estas comunicaciones, que obligatoriamente deben ir precedidas de un
proceso estructurado de examen especial de la operación de conformidad con lo
establecido en el apartado anterior, se efectuarán sin dilación, en el formato y soporte
que estipule el SEPBLAC, y contendrán, en todo caso, la información recogida en el
mismo artículo 18. Adjuntamos como Anexo 7 el Formulario F19-1 "Comunicación de
operativa sospechosa por indicio" del SEPBLAC, que debe contener, por lo menos, la
siguiente información:
a) Relación e identificación de las personas físicas o jurídicas que participan en
la operación y concepto de su participación en ella.
b) Actividad conocida de las personas físicas o jurídicas que participan en la
operación y correspondencia entre la actividad y la operación.
c) Relación de operaciones vinculadas y fechas a que se refieren con
indicación de su naturaleza, moneda en que se realizan, cuantía, lugar o lugares de
ejecución, finalidad e instrumentos de pago o cobro utilizados.
d) Gestiones realizadas por el sujeto obligado comunicante para investigar la
operación comunicada.
e) Exposición de las circunstancias de toda índole de las que pueda inferirse el
indicio o certeza de relación con el blanqueo de capitales o con la financiación del
terrorismo o que pongan de manifiesto la falta de justificación económica, profesional o
de negocio para la realización de la operación.
f) Cualesquiera otros datos relevantes para la prevención del blanqueo de
capitales o la financiación del terrorismo que se determinen reglamentariamente.
El Reglamento establece que, en las comunicaciones por indicio, se incluirá
también información sobre la decisión adoptada, siempre motivada, respecto de la
continuación o interrupción de la relación de negocios con el cliente que participen en
la operación54.
Adicional a la obligación de comunicación por indicio, el RBC establece en su
artículo 25 una obligación de comunicación sistemática. En este sentido, los sujetos
obligados comunicarán mensualmente al SEPBLAC:
a) Las operaciones que lleven aparejado movimiento físico de moneda
metálica, papel moneda, cheques de viaje, cheques u otros documentos al portador
librados por entidades de crédito, con excepción de las que sean objeto de abono o
cargo en la cuenta de un cliente, por importe superior a 30.000 euros o su contravalor
en moneda extranjera.
b) Los sujetos obligados que realicen envíos de dinero en los términos
establecidos en el artículo 2 de la Ley 16/2009, de 13 de noviembre, de servicios de
pago, comunicarán al Servicio Ejecutivo de la Comisión las operaciones que lleven
aparejado movimiento físico de moneda metálica, papel moneda, cheques de viaje,
cheques u otros documentos al portador, por importe superior a 1.500 euros o su
contravalor en moneda extranjera.
c) Las operaciones realizadas por o con personas físicas o jurídicas que sean
residentes, o actúen por cuenta de estas, en territorios o países que al efecto se
designen por Orden del Ministro de Economía y Competitividad, así como las
operaciones que impliquen transferencias de fondos a/o desde dichos territorios o
países, cualquiera que sea la residencia de las personas intervinientes, siempre que el
importe de las referidas operaciones sea superior a 30.000 euros o su contravalor en
moneda extranjera.
54
PELÁEZ MARTOS, J.M. Manual práctico para la prevención… pág. 629.
86
d) Las operaciones que supongan movimientos de medios de pago sujetos a
declaración obligatoria de conformidad con el artículo 34 LBC.
e) La información agregada sobre la actividad de envíos de dinero, definida en
el artículo 2 de la Ley 16/2009, de 13 de noviembre, de servicios de pago, desglosada
por países de origen o destino y por agente o centro de actividad.
f) La información agregada sobre la actividad de transferencias con o al exterior
de las entidades de crédito, desglosada por países de origen o destino.
g) Las operaciones que se determinen mediante Orden del Ministro de
Economía y Competitividad.
Será el propio SEPBLAC quien establezca los criterios para determinar cuándo,
a efectos de la obligación de comunicación sistemática, varias operaciones deberán
agregarse por considerarse fraccionamientos de una misma operación. Además, si a
lo largo de un semestre natural (de enero a junio o de julio a diciembre) no se ha
producido ni se ha comunicado al Servicio Ejecutivo ninguna operación de este tipo,
debe comunicarse esta circunstancia enviando una declaración semestral negativa55.
6.2.6. Abstención de ejecución de operaciones
Los sujetos obligados se abstendrán de ejecutar cualquier hecho u operación,
incluso la mera tentativa, respecto al que, tras el examen especial a que se refiere el
artículo precedente, exista indicio o certeza de que está relacionado con el blanqueo
de capitales o la financiación del terrorismo, sin haber efectuado previamente la
obligación de comunicación. Esta obligación de abstención, por tanto, se refiere a las
operaciones sospechosas sobre las que recae obligación de comunicación singular al
SEPBLAC.
No obstante, se dispone que, cuando dicha abstención no sea posible o pueda
dificultar la persecución de los beneficiarios de la operación, los sujetos obligados
podrán llevarla a cabo efectuando la comunicación inmediatamente después de la
ejecución. ÁLVAREZ PASTOR y EGUIDAZU PALACIOS56entienden que la abstención
no es posible cuando estamos en el marco de la ejecución automática de operaciones,
cada vez más frecuente como consecuencia de la mecanización e informatización de
la actividad bancaria.
Igualmente, el mismo autor entiende que la posibilidad de que la abstención de
la ejecución de la operación dificulte la persecución de los beneficiarios de la misma se
refiere a los supuestos en los que, por alguna razón, cualquier retraso en la operación
por parte de la entidad financiera pudiera poner en peligro la persecución de las
actividades de blanqueo y, en último extremo, de las actividades delictivas que
generan los capitales objeto de dicho blanqueo.
No obstante, esta obligación de abstención es independiente de la obligación
de los sujetos obligados a abstenerse cuando no se puedan aplicar las medidas de
diligencia debida con los clientes. En este sentido, el artículo 7.3 LBC dispone que, los
55
WEB SEPBLAC. www.sepblac.es
56
Manual de prevención del blanqueo de capitales, pág. 214.
87
sujetos obligados, no establecerán relaciones de negocio ni ejecutarán operaciones
cuando no se puedan aplicar las medidas de diligencia debida.
El incumplimiento de la referida obligación de abstenerse de ejecutar las
operaciones constituye una infracción grave y se le pueden imponer sanciones al
sujeto infractor y a los cargos de administración o dirección de la entidad financiera, de
acuerdo con lo dispuesto en el artículo 57 de la Ley.
En relación con esta obligación de abstención de ejecución de operaciones, en
el Manual de prevención que deben elaborar las entidades financieras como sujetos
obligados, deberá hacerse referencia expresa como mínimo a57:
a) El procedimiento seguido para garantizar el cumplimiento de esta obligación
por parte del sujeto obligado, sus empleados, y en su caso, agentes. En relación con
el deber de abstención, el sujeto obligado debe disponer de procedimientos ágiles
para el tratamiento y detección de aquellas operativas sobre las que sea necesario
aplicar las medidas de diligencia debida de forma urgente dada la inmediatez con la
que se producen o ejecutan.
b) Personas, órgano o departamento encargado de la toma de decisiones y
procedimiento de comunicación a los empleados sobre la forma de actuar en su caso.
En su caso, justificación por escrito de la cancelación total o parcial de la relación de
negocios por causas o razones relativas a la prevención del blanqueo de capitales.
c) Posible excepción a esta obligación y requisitos posteriores que se deben
cumplir en caso de acogerse a la misma. Se debe informar sobre el procedimiento
utilizado en su caso para la “devolución o reintegro” de los fondos recibidos que, por
aplicación de la política interna del sujeto obligado en materia de prevención del
blanqueo de capitales o por la imposibilidad de aplicar las medidas de diligencia
debida previstas en la Ley (por ejemplo, cancelación de la relación de negocios),
deban ser devueltos al cliente. En la medida de lo posible, dicho procedimiento deberá
basarse en el reintegro de los fondos al cliente a través del mismo medio o
instrumento de pago utilizado inicialmente por éste para el ingreso de dichos fondos.
d) Relación de comunicaciones o instrucciones específicas realizadas a las
unidades de negocio sobre determinadas tipologías de operaciones que no deben ser
aceptadas o ejecutadas por presentar una serie de elementos de riesgo comunes con
otras operaciones que, habiendo sido ya objeto de un análisis especial previo, hayan
sido calificadas como operaciones con indicios de estar relacionadas con el blanqueo
de capitales. Dichas comunicaciones o instrucciones deben reflejarse por escrito y
estar en todo momento a disposición del SEPBLAC.
e) Procedimiento establecido respecto a la desvinculación total o parcial de la
relación con el cliente, que incluirá procedimiento de comunicación al cliente de la
decisión adoptada, teniendo en cuenta el cumplimiento escrupuloso del deber de no
revelación de la comunicación de operativa sospechosa al SEPBLAC.
Junto con esta obligación de abstenerse de realizar determinadas operaciones,
las entidades financieras deben cumplir la obligación de congelar o bloquear los
fondos de sus clientes en determinados supuestos. Así lo recogía ya la Ley 19/1993,
de 28 de diciembre, sobre determinadas medidas de prevención del blanqueo de
capitales, que coexiste con la Ley 12/2003, de 21 de mayo, de prevención y bloqueo
de la financiación del terrorismo. Sin embargo, en la Exposición de Motivos de la LBC
se señala que, sin perjuicio de mantener la Ley 12/2003, de 21 de mayo, en lo relativo
al bloqueo, se procede a regular de forma unitaria los aspectos preventivos tanto del
blanqueo de capitales como de la financiación del terrorismo.
57
Recomendaciones sobre las medidas de control interno para la prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo. SEPBLAC.
88
A estos efectos, se entenderá por bloqueo la prohibición de realizar cualquier
movimiento, transferencia, alteración, utilización o transacción de capitales o activos
financieros que dé o pueda dar lugar a un cambio de volumen, importe, localización,
propiedad, posesión, naturaleza o destino de dichos capitales o activos, o de cualquier
otro cambio que pudiera facilitar su utilización, incluida la gestión de una cartera de
valores.
Para llevar a cabo esta operativa, se crea la Comisión de Vigilancia de
Actividades de Financiación del Terrorismo como órgano encargado de acordar el
bloqueo de todas las operaciones necesarias, así como el ejercicio de todas las
competencias que sean necesarias para el cumplimiento de lo previsto.
Asimismo, se establece que los sujetos obligados deberán colaborar con esta
Comisión de Vigilancia para favorecer el cumplimiento de esta obligación. En
particular, las entidades financieras, como sujeto obligados, deben:
a)
Impedir cualquier acto u operación que suponga disposición de saldos y
posiciones de cualquier tipo, dinero, valores y demás instrumentos vinculados a
movimientos de capitales u operaciones de pago o transferencia bloqueados, a
excepción de aquéllos por los que afluyan nuevos fondos y recursos a cuentas
bloqueadas.
b)
Comunicar a la Comisión de Vigilancia cualquier tipo de ingreso que se
pueda realizar a la cuenta bloqueada, sin perjuicio de realizar la operación.
c)
Examinar con especial atención cualquier operación que, por su cuantía o
por su naturaleza, pueda estar particularmente relacionada con la financiación de
actividades terroristas.
d)
Comunicar a la Comisión de Vigilancia, por iniciativa propia, cualquier
hecho u operación respecto del que existan indicios racionales de que está
relacionado con la financiación de actividades terroristas, así como cualquier solicitud
o petición que reciban en la que el ordenante, emisor, titular, beneficiario o destinatario
sea una persona o entidad vinculada a organizaciones terroristas o exista algún indicio
racional de que esté relacionado con ellas, o respecto a las que la Comisión de
Vigilancia haya adoptado alguna medida.
e)
Facilitar a la citada Comisión la información que ésta requiera para el
ejercicio de sus competencias.
f)
Abstenerse de ejecutar cualquier operación de las señaladas en el párrafo
d) de este apartado sin haber efectuado previamente la comunicación prevista en
aquel.
g)
No revelar ni al cliente ni a terceros que se ha transmitido información a la
Comisión de Vigilancia con arreglo a lo dispuesto en los párrafos b), d) y e) anteriores,
o que se está examinando alguna operación en los términos del párrafo c).
h)
Establecer procedimientos y órganos adecuados de control interno y de
comunicación, a fin de prevenir e impedir la realización de operaciones relacionadas
con personas y entidades vinculadas a organizaciones terroristas.
En este sentido, el RBC señala, en su artículo 48, que se congelarán o
bloquearán todos los fondos y recursos económicos cuya propiedad, control o tenencia
corresponda a personas, entidades u organismos respecto de los cuales un
89
reglamento de la Unión Europea o un acuerdo del Consejo de Ministros establezca
esta medida restrictiva. Concretamente, será la Secretaría General del Tesoro y
Política Financiera la autoridad competente en España en relación con la ejecución de
las medidas de congelación o bloqueo de fondos y recursos económicos en los
términos previstos en este reglamento.
Una vez que entre en vigor el reglamento de la Unión Europea o sea eficaz el
acuerdo de Consejo de Ministros por el que se establezca la medida de congelación o
bloqueo de fondos o recursos económicos contra una persona, organismo o entidad,
dicha medida de congelación se llevará a cabo de forma inmediata por cualquier
persona física o jurídica.
6.2.7. Deber de confidencialidad
El deber de confidencialidad de las entidades financieras en materia de
prevención del blanqueo de capitales hace referencia a dos situaciones. Por un lado,
en lo relativo a la protección e idoneidad de empleados, directivos y agentes, la LBC,
en su artículo 30, establece que los sujetos obligados adoptarán las medidas
adecuadas para mantener la confidencialidad sobre la identidad de los empleados,
directivos o agentes que hayan realizado una comunicación a los órganos de control
interno.
Asimismo, toda autoridad o funcionario tomará las medidas apropiadas a fin de
proteger frente a cualquier amenaza o acción hostil a los empleados, directivos o
agentes de los sujetos obligados que comuniquen indicios de blanqueo de capitales o
de financiación del terrorismo.
Por otro, se refiere a la prohibición de las entidades financieras de revelar, ni al
cliente ni a terceros, que se han transmitido informaciones al SEPBLAC, o que se está
examinando alguna operación por su pudiera estar vinculada al blanqueo de capitales.
Esta exigencia responde a que no se vea truncado el objetivo último de la normativa,
que es la persecución de las actividades de blanqueo y de las actividades delictivas
que generan los capitales objeto de dicho blanqueo.
6.3.
MEDIDAS DE CONTROL INTERNO
Las entidades financieras, deberán aprobar por escrito y aplicar políticas y
procedimientos adecuados en materia de diligencia debida, información, conservación
de documentos, control interno, evaluación y gestión de riesgos, garantía del
cumplimiento de las disposiciones pertinentes y comunicación, con objeto de prevenir
e impedir operaciones relacionadas con el blanqueo de capitales o la financiación del
terrorismo. Además, deberán aprobar, también por escrito, y aplicar una política
expresa de admisión de clientes, que las propias entidades deben elaborar, en la que
se incluirá una descripción de aquellos tipos de clientes que podrían presentar un
riesgo superior al riesgo promedio.
Las medidas de control interno que vamos a analizar a continuación están
pensadas para entidades con un volumen de negocio relevante. En este sentido, la
LBC establece que, reglamentariamente, se podrán determinar categorías de sujetos
obligados para las que no resulte preceptiva el cumplimiento de alguna de las medidas
de control interno.
Así, los sujetos obligados que ocupen menos de 10 personas y su volumen de
negocio anual o balance general no supere 2.000.000€ (a nivel de grupo) estarán
dispensados de la obligación de adoptar y documentar gran parte de las medidas de
control interno. Y los sujetos obligados de menos de 50 colaboradores y volumen de
90
negocio anual o balance general inferior a 10.000.000€ (a nivel de grupo), no tendrán
que constituir el Órgano de Control Interno de prevención del blanqueo de capitales.
De igual modo, el RBC exime de la obligación de designar un representante
ante el SEPBLAC y de crear un Órgano de Control Interno a los sujetos obligados que
no pertenezcan al sector financiero, tengan menos de 10 empleados y su volumen de
negocios anual o balance no supere los 2 millones de euros. No obstante, este
supuesto no se aplica dado que estamos analizando las medidas de control interno
dentro de las entidades financieras.
6.3.1. Designación de un representante ante el SEPBLAC
Las entidades financieras están obligadas a designar como representante ante
el SEPBLAC a una persona que ejerza cargo de administración o dirección de la
sociedad. Este representante ante el SEPBLAC será responsable del cumplimiento de
las obligaciones de información establecidas en la LBC, para lo que tendrá acceso sin
limitación alguna a cualquier información que tenga en poder la entidad.
Para poder ser persona designada por la entidad financiera como
representante ante el SEPBLAC debe ser nombrado por el órgano de dirección de la
entidad, tener un comportamiento profesional que le cualifique como persona idónea
para el ejercicio del cargo y poseer conocimientos y experiencia para ejercer las
funciones que la normativa en esta materia le exige58.
Sin embargo, no basta con lo anterior, sino que, además, se debe presentar
ante el SEPBLAC la siguiente documentación para proceder formalmente a su
nombramiento:
a) Propuesta de nombramiento (Formulario F22 del SEPBLAC, que se incluye
como Anexo 10) firmada por quien acredite los extremos señalados en el punto 2
siguiente o, en su caso, por el titular de la actividad.
b) Documentación que acredite que el representante ha sido nombrado por el
órgano de dirección del sujeto obligado (certificación del acuerdo del consejo de
administración o de órgano equivalente).
c) Documentación que acredite suficientemente la firma de la persona
nombrada como representante (por ejemplo, copia del Documento Nacional de
Identidad).
d) Documentación que recoja una descripción detallada de la trayectoria
profesional del representante propuesto (por ejemplo, currículum vitae).
Esta documentación deberá ser remitida en soporte papel a la dirección del
SEPBLAC (Calle Alcalá, 48, 28014-Madrid).
Asimismo, el representante podrá designar, hasta dos personas autorizadas
que actuarán bajo la dirección y responsabilidad del representante ante el SEPBLAC.
Por ello, si el representante ante el SEPBLAC lo entiende conveniente, puede
58
Así se deducía del artículo 12.3 del Real Decreto 925/1995, de 9 de junio, por el que se aprueba el Reglamento de la
Ley 19/1993, de 28 de diciembre, sobre determinadas medidas de prevención del blanqueo de capitales hoy ya
derogado.
91
proceder en su condición de representante a comunicar al SEPBLAC la identidad de la
persona a quien concede esas facultades, que igualmente deberá comunicar su
aceptación por un período indefinido. Al respecto, por cada persona que autorice o
apodere y por cada sujeto obligado, deberá enviar al SEPBLAC un formulario F22-6
debidamente cumplimentado y firmado (Se adjunta el modelo como Anexo 11 al
presente trabajo).
En consonancia con lo anterior, y para que el SEPBLAC disponga de la
información correcta y adecuada, las entidades financieras deberán comunicar,
mediante un escrito, el cese del representante y autorizado, en su caso, indicando el
motivo del cese.
La persona que se erija como representante ante el SEPBLAC será el
responsable del cumplimiento de las obligaciones de información establecidas en la
LBC. En concreto, el representante se encargará de:
- Comparecer en toda clase de procedimientos administrativos o judiciales en
relación con los datos recogidos en las comunicaciones al SEPBLAC o cualquier otra
información complementaria que pueda referirse a las mismas cuando se estime
imprescindible obtener una aclaración, complemento o confirmación del propio sujeto
obligado.
- Efectuar las comunicaciones al SEPBLAC relativas a las operaciones en las
que exista certeza o indicios de blanqueo de capitales o financiación del terrorismo.
- Convocar las reuniones del Órgano de Control Interno.
- Mantener puntualmente informado al personal de cualquier circunstancia
que pudiera alterar la política de prevención de blanqueo de capitales.
- Canalizar las comunicaciones dirigidas al SEPBLAC.
- Participar en las reuniones que convoque el SEPBLAC con finalidad
consultiva o informativa.
- Mantener constantemente informado al órgano de dirección de cualquier
circunstancia que pudiera o debiera alterar o modificar la política de prevención de
blanqueo de capitales que se realiza.
En todo caso, el representante ante el SEPBLAC deberá recibir formación
externa adecuada para el ejercicio de estas funciones. De hecho, en el caso de que
las entidades financieras no estuvieran obligadas a la aprobación de un plan anual de
formación, deberían acreditar que el representante ante el SEPBLAC sí que ha
recibido formación externa adecuada para el ejercicio de sus funciones.
6.3.2. Creación de un Órgano de Control Interno
De acuerdo con lo establecido en la LBC y el RBC, las entidades financieras
deben establecer un órgano adecuado de control interno responsable de la aplicación
de las políticas y procedimientos adecuados en materia de diligencia debida,
información, conservación de documentos, control interno, evaluación y gestión de
riesgos, garantía del cumplimiento de las disposiciones pertinentes y comunicación.
El órgano de control interno (OCI), que contará con representación de las
distintas áreas de negocio del sujeto obligado, se reunirá, levantando acta expresa de
los acuerdos adoptados, con la periodicidad que se determine en el procedimiento de
control interno.
Al frente de cada uno de los órganos de control interno existirá un
representante de la entidad financiera ante el SEPBLAC, que será el encargado de
transmitir a éste la información y de recibir las solicitudes y requerimientos de aquél.
92
Los órganos de prevención del blanqueo de capitales y la financiación del
terrorismo operarán, en todo caso, con separación funcional del departamento de
auditoría interna del sujeto obligado. Esto permitirá que el órgano de control interno
también pueda someterse a los órganos de auditoría del sujeto obligado59.
El OCI tiene como misión analizar, controlar y comunicar al SEPBLAC toda la
información relativa a las operaciones o hechos susceptibles de estar relacionados con
el blanqueo de capitales. Para ello, se debe dotar al representante ante el SEPBLAC y
al órgano de control interno de los recursos materiales, humanos y técnicos necesarios
para el ejercicio de sus funciones. El incumplimiento de esta obligación constituye una
infracción grave según la LBC.
El Reglamento anterior60 (actualmente derogado) establecía que el OCI debía
remitir al SEPBLAC información completa sobre la estructura y funcionamiento del
órgano de control. Asimismo, el SEPBLAC tenía la obligación de supervisar la
idoneidad de dichos órganos y procedimientos, y podía proponer las medidas
correctoras oportunas, así como dirigir instrucciones a los sujetos obligados
encaminadas a la mejora y adecuación de los procedimientos y órganos. No obstante,
en la actualidad, no es obligatorio comunicar al SEPBLAC la composición del OCI.
Los procedimientos y órganos de control interno y de comunicación serán
objeto de examen anual por un experto externo, cuyo contenido veremos más
detalladamente en un apartado posterior.
El OCI es, por tanto, el responsable de la aplicación de los procedimientos de
prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo. En este
sentido, podemos señalar una serie de funciones que debe de cumplir
obligatoriamente:
Establecer políticas, procedimientos, controles y normativa interna de
actuación en materia de prevención del blanqueo de capitales.
Elaborar y mantener permanentemente actualizado el Manual de
prevención, dejando constancia por escrito de las modificaciones, de la fecha de
aprobación y de la entrada en vigor.
Difundir entre el personal la información y la documentación necesaria en
materia de prevención.
Estimar qué perfiles de riesgo se están dando y que tienen una mayor
probabilidad de riesgo de realizar blanqueo de capitales, con el fin de reforzar los
procedimientos de prevención del blanqueo de capitales existentes.
Aprobar los clientes excepcionados de comunicación.
Detectar, analizar y comunicar al SEPBLAC, con criterios de seguridad,
rapidez, eficacia y coordinación, todas aquellas operaciones de riesgo, anormales,
inusuales en las que existan indicios o certeza de estar relacionadas con el blanqueo
de capitales.
Definir e implantar alertas para la detección de operaciones sospechosas.
59
PELÁEZ MARTOS, J. M. Manual práctico para la prevención… pág. 686.
60
Real Decreto 925/1995, de 9 de junio, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley 19/1993, de 28 de diciembre,
sobre determinadas medidas de prevención del blanqueo de capitales.
93
Examinar con especial atención cualquier operación que, por su cuantía o su
naturaleza, pueda estar particularmente relacionada con el blanqueo o la financiación
del terrorismo.
Recibir las comunicaciones de operaciones efectuadas por el personal en
las que existan indicios o certeza de estar relacionadas con hechos relacionados con
el blanqueo de capitales y proceder a su estudio y valoración.
Conservar, con la máxima diligencia, la documentación generada por cada
incidencia que le sea reportada.
Decidir sobre pertinencia de las comunicaciones que deben efectuar al
SEPBLAC respecto de operaciones en las que existan indicios o certeza de que está
relacionado con el blanqueo.
Diseñar y ejecutar planes de formación del personal sobre las materias de
prevención del blanqueo de capitales.
Facilitar al SEPBLAC y al resto de autoridades la información que requieran
en el ejercicio de sus facultades, guardando siempre el secreto profesional.
Analizar periódicamente la eficiencia y efectividad de los procedimientos
implantados para la detección de operaciones sospechosas.
Gestionar y controlar todos los expedientes generados por comunicaciones
obligatorias, voluntarias y requerimientos.
6.3.3. Aprobación de un manual de prevención
La LBC establece en su artículo 26.3 que “Los sujetos obligados, con las
excepciones que se determinen reglamentariamente, deberán aprobar un manual
adecuado de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo,
que se mantendrá actualizado, con información completa sobre las medidas de control
interno a que se refieren los apartados anteriores. Para el ejercicio de su función de
supervisión e inspección, el manual estará a disposición del Servicio Ejecutivo de la
Comisión, que podrá proponer al Comité Permanente de la Comisión de Prevención
del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias la formulación de requerimientos
instando a los sujetos obligados a adoptar las medidas correctoras oportunas.
Los sujetos obligados podrán remitir voluntariamente su manual al Servicio
Ejecutivo de la Comisión, a efectos de que por éste se determine la adecuación de las
medidas de control interno establecidas, o que se propongan establecer. La
conformidad del manual con las recomendaciones formuladas por el Servicio Ejecutivo
de la Comisión permitirá entender cumplida la obligación establecida en el presente
apartado”.
De este artículo se desprende que las entidades financieras no están obligadas
a enviar su manual de prevención del blanqueo de capitales al SEPBLAC, si bien
podrán remitírselo voluntariamente, de manera que éste determine la adecuación de
las medidas de control interno establecidas. Asimismo, el SEPBLAC podrá proponer la
formulación de requerimientos instando a las entidades financieras a adoptar medidas
correctoras oportunidad en relación con lo dispuesto en el manual.
Adicionalmente, las entidades financieras deberán proceder a la verificación y
actualización periódicas del manual. En concreto, deberán verificar la adecuación y
eficacia de las medidas de control interno, así como la actualización periódica de estas
medidas de control interno, a la luz de los desarrollos observados en el sector y del
análisis del perfil de negocio y operativa de la entidad61. A este respecto, el SEPBLAC
61
PELÁEZ MARTOS, J. M. Manual práctico para la prevención… pág. 691.
94
podrá supervisar o inspeccionar la efectiva aplicación de las medidas de control
interno previstas en el manual.
Concretamente, y para que el manual que las entidades financieras elaboren
sea eficaz y adecuado, el artículo 33 del RBC señala que el manual de prevención del
blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo comprenderá, como mínimo,
los siguientes aspectos:
a) La política de admisión de clientes del sujeto obligado, con una descripción
precisa de los clientes que potencialmente puedan suponer un riesgo superior al
promedio por disposición normativa o porque así se desprenda del análisis de riesgo, y
de las medidas a adoptar para mitigarlo, incluida, en su caso, la negativa a establecer
relaciones de negocio o a ejecutar operaciones o la terminación de la relación de
negocios.
b) Un procedimiento estructurado de diligencia debida que incluirá la periódica
actualización de la documentación e información exigibles. La actualización será, en
todo caso, preceptiva cuando se verifique un cambio relevante en la actividad del
cliente que pudiera influir en su perfil de riesgo.
c) Un procedimiento estructurado de aplicación de las medidas de diligencia
debida a los clientes existentes en función del riesgo que tendrá en cuenta, en su
caso, las medidas aplicadas previamente y la adecuación de los datos obtenidos.
d) Una relación de hechos u operaciones que, por su naturaleza, puedan estar
relacionados con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo,
estableciendo su periódica revisión y difusión entre los directivos, empleados y
agentes del sujeto obligado.
e) Una descripción detallada de los flujos internos de información, con
instrucciones precisas a los directivos, empleados y agentes del sujeto obligado sobre
cómo proceder en relación con los hechos u operaciones que, por su naturaleza,
puedan estar relacionados con el blanqueo de capitales o la financiación del
terrorismo.
f) Un procedimiento para la detección de hechos u operaciones sujetos a
examen especial, con descripción de las herramientas o aplicaciones informáticas
implantadas y de las alertas establecidas.
g) Un procedimiento estructurado de examen especial que concretará de forma
precisa las fases del proceso de análisis y las fuentes de información a emplear,
formalizando por escrito el resultado del examen y las decisiones adoptadas.
h) Una descripción detallada del funcionamiento de los órganos de control
interno, que incluirá su composición, competencias y periodicidad de sus reuniones.
i) Las medidas para asegurar el conocimiento de los procedimientos de control
interno por parte de los directivos, empleados y agentes del sujeto obligado, incluida
su periódica difusión y la realización de acciones formativas de conformidad con un
plan anual.
j) Las medidas a adoptar para verificar el cumplimiento de los procedimientos de
control interno por parte de los directivos, empleados y agentes del sujeto obligado.
95
k) Los requisitos y criterios de contratación de agentes, que deberán obedecer a
lo dispuesto en el artículo 37.2.
l) Las medidas a adoptar para asegurarse de que los corresponsales del sujeto
obligado aplican procedimientos adecuados de prevención del blanqueo de capitales y
de la financiación del terrorismo.
m) Un procedimiento de verificación periódica de la adecuación y eficacia de las
medidas de control interno. En los sujetos obligados que dispongan de departamento
de auditoría interna corresponderá a éste dicha función de verificación.
n) La periódica actualización de las medidas de control interno, a la luz de los
desarrollos observados en el sector y del análisis del perfil de negocio y operativa del
sujeto obligado.
ñ) Un procedimiento de conservación de documentos que garantice su adecuada
gestión e inmediata disponibilidad.
Incluimos como Anexo 12 el resumen del Manual de procedimientos de
Prevención del Blanqueo de Capitales y de la Financiación del Terrorismo de
Catalunya Banc S.A., para que se vea claramente qué información debe incluirse en
dicho manual.
La normativa contenida en la LBC considera como infracción grave el
incumplimiento de la obligación de aprobar y mantener a disposición del SEPBLAC un
manual adecuado y actualizado de prevención del blanqueo de capitales y la falta de
adopción de las medidas correctoras en el manual comunicadas por requerimiento del
Comité Permanente cuando no concurra una voluntad deliberadamente rebelde al
cumplimiento. No obstante, cuando se pruebe que sí que concurre una voluntad
deliberadamente rebelde al cumplimiento, esta falta de medidas correctoras será
considerada como una infracción muy grave, sancionada en el artículo 51 LBC.
6.3.4. Examen anual por experto independiente
Todas las medidas de control interno analizadas anteriormente serán objeto de
examen anual por un experto externo. Los resultados del examen serán consignados
en un informe escrito que describirá detalladamente las medidas de control interno
existentes, valorará su eficacia operativa y propondrá, en su caso, eventuales
rectificaciones o mejoras. No obstante, en los dos años sucesivos a la emisión del
informe podrá éste ser sustituido por un informe de seguimiento emitido por el experto
externo, referido exclusivamente a la adecuación de las medidas adoptadas por el
sujeto obligado para solventar las deficiencias identificadas.
En la normativa anterior, el Real Decreto 925/1995 ahora derogado, se
establecía que los sujetos obligados podían optar por realizar el examen externo cada
tres años, siempre que anualmente evalúen internamente por escrito la efectividad
operativa de sus procedimientos y órganos de control interno y de comunicación.
Ambos informes, externo e interno, estarían en todo caso a disposición del SEPBLAC
durante los seis años siguientes a su realización.
En la actualidad, el artículo 28.2 de la LBC dispone que las entidades
financieras deberán encomendar la práctica del examen externo a personas que
reúnan condiciones académicas y de experiencia profesional que las hagan idóneas
para el desempeño de la función. Consecuentemente, es responsabilidad de las
entidades financieras seleccionar profesionales idóneos.
El SEPBLAC no tiene atribuidas funciones de acreditación, registro ni
habilitación de expertos externos. Quienes pretendan actuar como expertos externos
deberán comunicarlo al SEPBLAC mediante el formulario F22-7, el cual se aporta
96
como Anexo 13, siguiendo las indicaciones y adjuntando la documentación que en el
mismo se detallan.
No obstante, la remisión al SEPBLAC de este Formulario no supone que el
comunicante reúna condiciones de idoneidad, debiendo ejercitar los sujetos obligados
la máxima diligencia en la selección del experto externo que haya de examinar sus
procedimientos de control interno. En particular, se advierte explícitamente a los
sujetos obligados contra la utilización por ciertos profesionales de expresiones tales
como “Experto acreditado por el SEPBLAC” o similares62.
En consecuencia, los sujetos obligados no podrán encomendar la práctica del
examen externo a aquellas personas físicas que les hayan prestado o presten
cualquier otra clase de servicios retribuidos durante los tres años anteriores o
posteriores a la emisión del informe.
Las personas que sean nombradas expertos externos tienen encomendada,
además de la elaboración del informe, la obligación de comunicar semestralmente la
relación de sujetos obligados cuyas medidas de control interno hayan examinado
durante ese periodo. Con respecto al propio informe, el experto externo asume la
responsabilidad que derive de su relación jurídico-privada con la entidad financiera que
le contrate como experto externo para la realización del examen anual.
Asimismo, es responsabilidad de las entidades financieras verificar que el
examen externo se realice en los términos establecidos en la Orden EHA/2444/2007,
de 31 de julio, por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley 19/1993 de 28 de
diciembre, en relación con el informe de experto externo sobre los procedimientos y
órganos de control interno y comunicación establecidos para prevenir el blanqueo de
capitales.
Esta Orden pretende detallar el alcance y contenido de la referida obligación,
especificando una estructura a la que habrá de ajustarse el informe escrito y
concretando los aspectos mínimos de dicho informe. En este sentido, establece que el
informe describirá detalladamente las medidas de control interno existentes, valorará
su eficacia operativa y propondrá, en su caso, eventuales rectificaciones o mejoras.
Los datos generales a incluir en el informe son los siguientes:

Información general sobre el sujeto obligado

Normativa interna

Órganos de control interno y comunicación

Identificación y conocimiento de los clientes

Conservación de la documentación de clientes y operaciones

Detección de operaciones susceptibles de estar relacionadas con el
blanqueo de capitales

Análisis de operaciones susceptibles de estar relacionadas con el blanqueo
de capitales

Comunicación de operaciones susceptibles de estar relacionadas con el
blanqueo de capitales
62
Web del SEPBLAC http://www.sepblac.es/espanol/sujetos_obligados/expertos.htm
97

Declaración mensual obligatoria de operaciones

Cumplimentación de los requerimientos del servicio ejecutivo u otras
autoridades

Formación

Filiales y sucursales

Agentes y otros mediadores

Verificación interna

Otros extremos relevantes no cubiertos por los apartados anteriores
Los informes de experto externo describirán y valorarán las medidas de control
interno de los sujetos obligados a una fecha de referencia. En todo caso, según el
RBC, los informes deberán emitirse dentro de los dos meses siguientes a la fecha de
referencia. Igualmente, la LBC establece que este informe se elevará en el plazo
máximo de tres meses desde la fecha de emisión al Consejo de Administración o, en
su caso, al órgano de administración o al principal órgano directivo del sujeto obligado,
que adoptará las medidas necesarias para solventar las deficiencias identificadas.
Para elaborar este informe, los expertos externos tendrán que tener en cuenta,
además, la “Guía de actuación para la elaboración del informe anual del experto
externo sobre determinadas medidas de prevención de blanqueo de capitales”,
elaborada por el Instituto de Censores Jurados de Cuentas de España. Esta Guía
tiene como fin establecer un marco de referencia homogéneo para la elaboración de
los informes de revisión independientes sobre los procedimientos instaurados en las
entidades para la prevención del blanqueo de capitales realizados por los miembros de
la Corporación, así como servir de guía orientativa y respuesta a algunas de las
muchas cuestiones que puedan surgir en la prestación de este tipo de servicios.
En concreto, en la referida Guía se establece que “Los procedimientos se
realizarán, generalmente, sobre una muestra de operaciones y cuentas de clientes y,
por tanto, no cubren la totalidad de las transacciones realizadas por la entidad. Por
este motivo, no puede ofrecerse seguridad alguna sobre si la totalidad de las posibles
deficiencias o irregularidades, en caso de que existieran, se hubieran puesto de
manifiesto durante la realización del trabajo”63.
Según la Guía, el trabajo del experto externo no incluirá, con carácter general,
la aplicación de procedimientos tendentes a probar la veracidad de la documentación
soporte suministrada por la entidad, sino que se basará en la información y
documentación soporte suministrada por la misma. En este sentido, debe incorporarse
en el Informe un resumen del modelo de control interno de prevención de blanqueo de
capitales efectuado por la Entidad.
No obstante, hay que resaltar que los procedimientos se realizarán sobre una
muestra de operaciones y cuentas de clientes y, por tanto, no cubren la totalidad de
las transacciones realizadas por la entidad. Por lo tanto, el experto no puede ofrecer
seguridad alguna sobre si la totalidad de las posibles deficiencias o irregularidades, en
caso de que existieran, se hubieran puesto de manifiesto durante la realización del
trabajo.
63
Guía de actuación para la elaboración del informe anual del experto externo sobre determinadas medidas de
prevención de blanqueo de capitales, elaborada por el Instituto de Censores Jurados de Cuentas de España. Junio
2008 (Revisada en febrero y julio de 2011 en relación con las modificaciones introducidas en la LAC por la Ley 12/2010
y en el TRLAC), pág. 5.
98
A este respecto, y en la medida en que se pueda, se tratará de construir
indicadores representativos de la operativa de la entidad sobre las posibles
operaciones sospechosas de blanqueo de capitales es recomendable que se incluyan,
a modo de resumen, en el informe ejecutado. Por tanto, siempre que exista
información suficiente, se le requerirá a la entidad la elaboración de indicadores de
referencia como pudieran ser los siguientes:

Número de operaciones sospechosas comunicadas al área de control
interno

Número de operaciones directamente archivadas por el órgano de control y
número de operaciones analizadas.

Número de operaciones comunicadas al SEPBLAC.
Con todo ello, los órganos de administración de las entidades financieras están
obligados a adoptar, sin dilación, las medidas necesarias para solventar las
deficiencias identificadas en los informes de experto externo. En el caso de
deficiencias que no sean susceptibles de resolución inmediata, la regulación señala
que los órganos de administración de la entidad financiera adoptarán, expresamente,
un plan de remedio, que establecerá un calendario preciso para la implantación de las
medidas correctoras. Dicho calendario no podrá exceder, con carácter general, de un
año natural.
La LBC dispone que el informe estará, en todo caso, a disposición de la
Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias o de sus
órganos de apoyo durante los cinco años siguientes a la fecha de emisión.
6.3.5. Formación de los empleados
Los sujetos obligados adoptarán las medidas oportunas para que sus
empleados tengan conocimiento de las exigencias derivadas de esta Ley. Estas
medidas incluirán la participación debidamente acreditada de los empleados en cursos
específicos de formación permanente orientados a detectar las operaciones que
puedan estar relacionadas con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo
e instruirles sobre la forma de proceder en tales casos. Las acciones formativas serán
objeto de un plan anual que, diseñado en función de los riesgos del sector de negocio
del sujeto obligado, será aprobado por el órgano de control interno.
El plan de formación se fundamentará en los riesgos identificados y preverá
acciones formativas específicas para los directivos, empleados y agentes del sujeto
obligado. Tales acciones formativas, que deberán ser apropiadamente acreditadas,
serán congruentes con el grado de responsabilidad de los receptores y el nivel de
riesgo de las actividades que desarrollen.
Anualmente, los sujetos obligados documentarán el grado de cumplimiento del
plan de formación y el examen externo, referido en el apartado anterior, valorará la
adecuación de las acciones formativas realizadas por el sujeto obligado.
Las entidades financieras, como sujetos obligados al cumplimiento de estas
disposiciones de medidas de control interno, deben asegurarse de que sus empleados
99
conocen las exigencias derivadas de la LBC. Por tanto, el OCI tiene la obligación de
aprobar y entregar el Manual de prevención del blanqueo de capitales a todos los
empleados existentes en la actualidad en la empresa y a todas las personas de nueva
contratación.
Para ello, celebrará periódicamente cursos de formación generales a toda la
plantilla y específicos para aquellos empleados que, por su puesto de trabajo, sean
idóneos para detectar los hechos u operaciones que puedan estar relacionados con el
blanqueo de capitales y de la manera de actuar en cada caso. Estos cursos de
formación se impartirán cuando la sociedad inicie, modifique o amplíe sus actividades
y, siempre y cuando, lo determine el OCI, debiendo celebrarse, al menos, uno al año.
La duración de dichos cursos, dependiendo de si estos son generales o
específicos, estará en función de la formación de cada asistente en relación a su
puesto, siempre que se garantice un conocimiento suficiente de la normativa sobre
prevención del PBC u el desempeño adecuado de las funciones de detección de
operaciones sospechosas y manera de proceder ante estas situaciones.
Asimismo, se hará un curso para los directivos de las sociedades y otro para el
responsable de clientes y área administrativa sobre la apertura de clientes y las
normas de identificación formal. En este sentido, debe quedar acreditada la
participación de los empleados en cursos de formación. No obstante, la LBC no obliga
a que esos cursos deban contratarse externamente, tampoco especifica quién debe
impartir esos cursos ni establece criterios de homologación o validación de programas
de formación.
Con carácter general, en las entidades financieras, estos programas de
formación pretenden enseñar los conceptos básicos relativos a la prevención del
blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo. Se trata, por tanto, de entender
las diferentes fases del blanqueo de capitales, los clientes que no se deben admitir
(que estarán más detallados en el Manual de prevención de blanqueo de la entidad),
los documentos, información, conocimiento y mejores prácticas aplicables al trámite
del alta de clientes, la importancia del seguimiento de la relación de negocio y las
operaciones de riesgo en los que se debe tener mayor precaución.
Por último, no hay que olvidar que el informe elaborado por el experto externo
contendrá, tal y como se dispone en la Orden EHA/2444/2007, referencias a la
formación que reciban los empleados de la entidad financiera obligada. Más
concretamente, hará referencia a:
a) La relación de los cursos realizados desde la anterior revisión por experto
externo, con indicación expresa de su contenido, si se realiza presencialmente o a
distancia, fecha, duración, número de asistentes, porcentaje que representa sobre el
total de empleados, así como el sistema de evaluación de los conocimientos
adquiridos.
b) La política formativa en materia de prevención del blanqueo de capitales,
con indicación expresa sobre el programa de cursos, material, contenido, duración,
empleados a los que va dirigido y perfil de los formadores.
6.4.
CORRESPONSALÍA TRANSFRONTERIZA
Como consecuencia de la internacionalización, los bancos, buscando siempre
prestar un servicio eficaz a sus clientes, han comenzado a operar en terceros países
en los que no tiene presencia física, para lo cual tienen varias opciones,. Por un lado,
pueden crear sucursales en otros países y, por otro, pueden establecer acuerdos con
otras entidades financieras en el país de destino que facilite la disposición de estos
100
fondos por su titular. Esta segunda opción es la más eficiente y sencilla para expandir
en negocio financiero y es en la que se basa la banca corresponsal.
En este sentido, la banca corresponsal consiste en la provisión de servicios
bancarios por un banco (banco corresponsal) a otro banco (banco representado). De
este modo, las entidades financieras evitan tener representación física en todas las
jurisdicciones, aunque sí puedan operar en ellas indirectamente64. El sistema actual de
banca de corresponsales es necesario para un rápido y efectivo funcionamiento de los
sistemas internacionales de pago, siendo su correcto funcionamiento esencial para
asegurar la estabilidad financiera a nivel mundial.
Esta operativa ha abierto una nueva puerta a los blanqueadores, dado que los
sistemas de pagos internacionales permiten, dada la facilidad y rapidez con la que es
posible mover importes elevados a través de operaciones financieras complejas, la
desvinculación de los fondos de su origen delictivo, haciendo prácticamente imposible
el seguimiento de los mismos. Esta circunstancia hace necesario el establecimiento de
controles que permitan poder analizar las operaciones que circulan a través de la
cadena de pagos según un enfoque basado en el riesgo.
Por ello, el blanqueo de capitales en Banca de Corresponsales ha sido
estudiado a nivel nacional e internacional. En el ámbito nacional, el artículo 3.5 del
Reglamento de la Ley 19/1993, de 28 de diciembre, sobre determinadas medidas de
prevención del blanqueo de capitales, establecía que los sujetos obligados deberían
aplicar medidas adicionales de identificación y conocimiento del cliente para controlar
el riesgo de blanqueo de capitales en las áreas de negocio y actividades más
sensibles, citando, en particular, la banca de corresponsales.
En la regulación actual, el artículo 13 LBC señala que las entidades de crédito
deberán aplicar una serie de medidas a la hora de entablar relaciones de
corresponsalía bancaria transfronteriza con entidades clientes de terceros países. En
concreto, estas medidas son:
a) Reunir sobre la entidad cliente información suficiente para comprender la
naturaleza de sus actividades y determinar, a partir de información de dominio público,
su reputación y la calidad de su supervisión.
b) Evaluar los controles contra el blanqueo de capitales y la financiación del
terrorismo de que disponga la entidad cliente.
c) Obtener autorización del inmediato nivel directivo, como mínimo, antes de
establecer nuevas relaciones de corresponsalía bancaria.
d) Documentar las responsabilidades respectivas de cada entidad.
6.4.1. La operativa de banca por corresponsales
La banca de corresponsales ha sido considerada como un área de negocio
especialmente susceptible de ser utilizada para el blanqueo de capitales Esta dificultad
se ve acrecentada por el hecho de que los bancos que participan en la cadena de
pagos se encuentran sometidos a la normativa propia del país donde están
64
GÁLVEZ BRAVO, R. “Los modus operandi en las operaciones de blanqueo de capitales”. Wolter Kluwer. Pág. 154.
101
domiciliados. Por estos motivos, el SEPBLAC elaboró en 2007 una “Guía para la
prevención del riesgo de blanqueo de capitales en banca de corresponsales”, en la
cual se explica la operativa en las transferencias y pagos de clientes, los riesgos
asociados y las medidas y controles recomendables en el área de banca de
corresponsales.
La operativa comienza cuando una entidad de crédito necesita realizar una
transferencia de fondos por cuenta de un cliente suyo a favor de un beneficiario que es
cliente de una entidad de otro país, habitualmente entre las dos instituciones
financieras no existe relación alguna, lo que impide que puedan liquidar el pago
directamente. Es necesario, por tanto, utilizar las cuentas abiertas en bancos
intermediarios para poder liquidar el pago. Para ello, el banco emisor contacta con un
corresponsal.
Para esto, las entidades de crédito utilizan sistemas electrónicos para realizar
sus pagos internacionales, siendo el más utilizado, el sistema SWIFT (Society for
Worldwide Interbank Financial Telecomunication). A través de este sistema, se
transmiten los mensajes entre las entidades financieras, pero los movimientos de
fondos se ejecutan mediante las relaciones entre bancos corresponsales o mediante
sistemas CHIPS (Clearing House Paymets Company)65.
En la Memoria anual de 200766 elaborada por el SEPBLAC establece que este
sistema presenta una serie de carencias, que son aprovechadas por los
blanqueadores para llevar a cabo las diversas técnicas:
a) Ausencia de controles. El número de operaciones dificulta la posibilidad de
implementar controles y otras medidas preventivas.
b) Las operaciones discurren con información escasa y contenida en una serie
de códigos. Este formato agiliza el tratamiento informático y la automatización de
procesos, pero elimina aquellos datos que son requisito esencial para poder analizar
adecuadamente los movimientos.
c) Como consecuencia de lo anterior, el sistema financiero de un país puede
favorecer los movimientos de capitales entre otros territorios, aportando unos
estándares de control y calidad que son ficticios, ya que no interviene en esas
variables y, además, y como efecto perverso, evita que los destinatarios conozcan la
secuencia completa del proceso de transferencia.
Podemos distinguir dos formas de realizar las transferencias y pagos
internacionales de los clientes, bien a través de pagos seriados, o bien utilizando
coberturas de pagos.
El sistema de pagos seriados consiste en que, en un único mensaje que circula
a través de toda la cadena de corresponsales, se envía la orden directa de pago junto
con los fondos, de forma que los datos del emisor y del beneficiario circulan a través
de toda la cadena de pago, al estar incluidos en el mensaje.
En este caso, la transparencia existente en la cadena de pago es bastante alta.
Sin embargo, se trata de un proceso secuencial lento que debe tener en cuenta las
características de cada integrante de la cadena (horario para la liquidación de los
pagos, horario de apertura de los bancos, cambio de moneda si fuera necesario, etc.).
Además, cada uno de los bancos participantes en la cadena de pagos podría cobrar
65
Es un sistema de liquidación multilateral, propiedad de los bancos, donde no sólo se transfieren pagos, sino que
también se ajustan los saldos entre la banca corresponsal, operando en tiempo real.
66
SEPBLAC. Memoria Anual 2007, Madrid, 2008, pág. 46.
102
comisiones, lo que supondría una reducción en el importe final que ha de ser recibido
por el beneficiario.
Para poder salvar estas dificultades y costes, las entidades suelen utilizar
pagos cubiertos, que se caracterizan por dar lugar a una desvinculación del envío de
los fondos de la información completa de la operación. En el caso de transferencias y
pagos internacionales en los que se utilicen coberturas de pago, se hace uso de dos
tipos distintos de mensajes:
a) Mensaje SWIFT MT103: Orden de pago directa al banco del beneficiario. En
este mensaje se incluyen todos los datos del emisor y del beneficiario, pero no se da la
orden de transferencia de fondos, al no mantener cuentas de corresponsalías entre
estos bancos.
b) Mensaje SWIFT MT202: Orden de un banco a otro banco para cubrir la
obligación del banco emisor de pagar al banco del beneficiario. En este mensaje sí se
da la orden de transferir fondos.
Este sistema supone que, cuando un banco intermediario recibe un mensaje
SWIFT MT202, no puede conocer el fin último del mensaje; es decir, no recibe la
información de la operación vinculada (que viene recogida en el mensaje SWIFT
MT103), lo que implica que no va a poder analizar si la transacción que se desea
realizar es sospechosa de blanqueo de capitales.
Esta falta de transparencia puede llevar a que se remitan fondos desde un país
y un banco distintos del de residencia del ordenante. Además, pueden definirse
operaciones múltiples en las que todos los ordenantes y los beneficiarios sean una
misma persona. En ambos casos, el banco intermediario no puede identificar que a
través de sus cuentas se pueden estar blanqueando capitales.
6.4.2. Riesgos asociados a la banca por corresponsales
Como consecuencia de la operativa analizada, el SEPBLAC advierte de los
riesgos asociados a esta operativa en un triple sentido, ya que los riesgos pueden
derivarse de la cobertura de pagos, de la emisión y pago de cheques, o de la gestión
de cobro de cheques y efectos de entidades financieras españolas.
En primer lugar, cuando un banco intermediario recibe un mensaje SWIFT
MT202 de su banco corresponsal, debe realizar una cobertura de pago sin tener
información completa de la operación. Esta falta de transparencia puede llevar a que
se remitan fondos desde un país y un banco distintos del de residencia del ordenante.
Además, pueden definirse operaciones múltiples en las que todos los ordenantes y los
beneficiarios sean una misma persona. En ambos casos, el banco intermediario no
puede identificar que a través de sus cuentas se pueden estar blanqueando capitales.
Además, desconoce la identidad del ordenante y/o del beneficiario.
En segundo lugar, puede que la entidad financiera española reciba un mensaje
de su banco corresponsal por el que se autoriza el pago de cheques contra la cuenta
del banco emisor en el banco corresponsal. Estos cheques pueden corresponder a
créditos otorgados en otro país, cuyos términos son desconocidos por la institución
financiera española pagadora del cheque, o pueden corresponder a disposiciones de
una cuenta, de la que tampoco se dispone de información. Es decir, el resultado de las
103
operaciones es siempre la colocación de fondos en destino con una desvinculación
absoluta de su origen.
Por último, la gestión de cobro de cheques es una operación que se inicia
cuando un banco extranjero remite a su corresponsal español una remesa de cheques
pagaderos por distintas instituciones financieras españolas.
El banco corresponsal español presenta los cheques al cobro y, una vez
recibidos los fondos, los ingresa en la cuenta de su corresponsal y le comunica la
recepción de los fondos. En esta operativa, la información que les llega a los bancos
pagadores españoles es que el banco presentador es un banco español pero, tanto la
entidad presentadora española como las entidades pagadoras españolas, desconocen
las circunstancias relacionadas con la emisión y cobro del cheque (el negocio que
origina dicha emisión, intervinientes, etc.).
6.4.3. Medidas y controles recomendables
En el negocio de banca de corresponsales, el SEPBLAC señala que resulta
prudente establecer dos tipos de controles. El primero consiste en establecer
procedimientos internos para realizar una correcta identificación y obtener un debido
conocimiento del banco corresponsal, los cuales deben:
– Estudiar la localización geográfica del banco corresponsal (si se trata de un
país con mayor o menor riesgo de blanqueo de capitales).
– Estudiar su composición accionarial (analizar quiénes son los dueños o
accionistas últimos).
– Tener en cuenta la valoración que dicho banco corresponsal ha recibido por
parte de diversas agencias calificadoras.
– No establecer relaciones de corresponsalía con bancos pantalla o con
entidades que mantengan relaciones de corresponsalía con bancos pantalla
(entendiendo por banco pantalla aquel que no tiene presencia física en ningún país ni
pertenece a algún grupo financiero conocido con sede en un país con suficiente
supervisión financiera).
– Reducir al máximo la posibilidad de utilización directa de la cuenta
corresponsal por parte de los clientes del banco corresponsal. Esta disposición de
fondos se suele realizar utilizando la cláusula payable through account. En el caso de
ofrecer dicho servicio, se deben establecer controles muy exhaustivos sobre el uso de
dicho producto por parte de los clientes del banco corresponsal.
– Conocer la base de clientela y el tipo de actividades propias de su banco
corresponsal.
– Conocer las medidas y controles de prevención del blanqueo de capitales
establecidas por el banco corresponsal.
El segundo grupo de controles estaría dirigido a analizar el tipo de operaciones
que se canalizan a través de la entidad como parte integrante de la red de bancos
corresponsales. En este sentido, el SEPBLAC dispone que sería necesario analizar el
patrón de comportamiento esperado de sus cuentas de corresponsales, basándose en
el análisis de las actividades más frecuentes; el objetivo por el que se abrió la cuenta
de corresponsales; el tipo de negocio que realiza su banco corresponsal; el volumen
de negocio esperado que vaya a circular por la cuenta de corresponsal, etc.
Una vez establecido el patrón de comportamiento esperado para cada una de
las cuentas de corresponsales, las entidades financieras deben poner en marcha
104
procedimientos para analizar si las operaciones canalizadas a través de sus cuentas
corresponsales se encuadran en ese patrón. Es decir, se trata de detectar qué tipo de
operaciones pueden presentar un mayor riesgo de blanqueo de capitales a partir del
análisis de las operaciones concretas que se están realizando a través de las cuentas
de corresponsalía.
Asimismo, el Grupo Wolfsberg elabora una guía global de principios para la
prevención del blanqueo de capitales en la banca de corresponsales, de modo que la
adhesión a estos principios por parte de los Estados mejorará la gestión de los riesgos
y capacitará a las entidades financieras a ejercer unas prácticas sanas de evaluación
de los negocios de sus clientes. De esta manera, las entidades financieras podrán
cumplir eficazmente con la obligación de analizar el propósito y hacer un seguimiento
de dicha relación de negocios.
Las entidades financieras deben definir políticas y procedimientos, que
implantará una persona superior o independiente del oficial que respalda la relación y
que será quien apruebe o no la relación de banca de corresponsal. Para ello, las
entidades se basarán en estándares de diligencia debida, en los que deben analizar la
jurisdicción de la casa matriz del cliente de banca corresponsal, la propiedad y los
órganos de gobierno del cliente, así como los negocios del cliente y su historial.
No obstante, cuando las entidades financieras lo estimen oportuno porque los
clientes supongan mayores riesgos, podrán aplicar medidas de diligencia debida
aumentada, analizando la propiedad y dirección de las participaciones del cliente, su
reputación en el mercado, y la posible participación de PEP.
La guía establece también la obligación de actualizar los expedientes de los
clientes, el análisis de comunicación de operaciones sospechosas, la integración en el
programa de prevención de blanqueo y la recomendación para la creación de un
registro internacional que cuente con el respaldo de las autoridades. A este respecto,
las entidades financieras entregarían información útil que permita la realización de la
diligencia debida que se describe en estos principios y las entidades también podrían
apoyarse en esa información para adherirse a estos principios.
6.5.
BANCOS PANTALLA
Un banco pantalla (“Shell bank”) es, según el GAFI, un banco que no tiene una
presencia física en el país en el que se ha constituido y recibe licencia, y que no está
afiliado a un grupo financiero regulado sujeto a una supervisión consolidada eficaz. En
este sentido, se entiende por presencia física cuando, dentro de un país, está ubicada
la verdadera gestión y dirección de la entidad. La existencia simplemente de un agente
local o personal de bajo nivel no constituye una presencia física.
Es decir, se trata de entidades financieras con actuación en países o territorios
donde no tienen presencia física y que no pertenezcan a un Grupo Financiero
regulado. A estos efectos, el artículo 13 LBC dispone que las entidades de crédito no
establecerán o mantendrán relaciones de corresponsalía con bancos pantalla.
Asimismo, las entidades de crédito adoptarán medidas adecuadas para asegurar que
no entablan o mantienen relaciones de corresponsalía con un banco del que se
conoce que permite el uso de sus cuentas por bancos pantalla.
105
Se prohíbe también que las entidades de crédito sujetas a la LBC establezcan
o mantengan relaciones de corresponsalía que, directamente o a través de una
subcuenta, permitan ejecutar operaciones a los clientes de la entidad de crédito
representada.
106
7. RÉGIMEN SANCIONADOR
En este capítulo vamos a analizar el régimen sancionador desde dos
perspectivas; una, penal y otra administrativa, esto es, el régimen sancionador en caso
de inobservancia de las normas de prevención de blanqueo de capitales impuestas a
los sujetos obligados.
A su vez, en el ámbito penal vamos a distinguir el delito de blanqueo de
capitales, stricto sensu, pero también haremos mención al delito fiscal subyacente.
7.1.
EL DELITO DE BLANQUEO DE CAPITALES
El delito de blanqueo de capitales está regulado en el Capítulo XIV “De la
receptación y el blanqueo de capitales” del Código Penal, en los artículos 301 a 304.
Las disposiciones de este capítulo se aplicarán aun cuando el autor o el cómplice del
hecho de que provengan los efectos aprovechados fuera irresponsable o estuviera
personalmente exento de pena.
De acuerdo con el artículo 301, “el que adquiera, posea, utilice, convierta, o
transmita bienes, sabiendo que éstos tienen su origen en una actividad delictiva,
cometida por él o por cualquiera tercera persona, o realice cualquier otro acto para
ocultar o encubrir su origen ilícito, o para ayudar a la persona que haya participado en
la infracción o infracciones a eludir las consecuencias legales de sus actos, será
castigado con la pena de prisión de seis meses a seis años y multa del tanto al triplo
del valor de los bienes. En estos casos, los jueces o tribunales, atendiendo a la
gravedad del hecho y a las circunstancias personales del delincuente, podrán imponer
también a éste la pena de inhabilitación especial para el ejercicio de su profesión o
industria por tiempo de uno a tres años, y acordar la medida de clausura temporal o
definitiva del establecimiento o local. Si la clausura fuese temporal, su duración no
podrá exceder de cinco años”.
La pena se impondrá en su mitad superior cuando los bienes tengan su origen
en alguno de los delitos relacionados con el tráfico de drogas tóxicas, estupefacientes
o sustancias psicotrópicas (regulados en los artículos 368 a 372 del Código Penal). En
estos supuestos, además de las penas que corresponda imponer por el delito
cometido, serán objeto de decomiso los bienes, medios, instrumentos y ganancias por
aplicación del artículo 374 de este Código.
También se impondrá la pena en su mitad superior cuando los bienes tengan
su origen en alguno de los siguientes delitos: Delitos contra la Administración pública
como cohecho, tráfico de influencias, malversación, fraudes y exacciones ilegales,
negociaciones y actividades prohibidas a los funcionarios públicos y abusos en el
ejercicio de su función, así como la provocación, la conspiración y la proposición para
cometer dichos delitos. También cuando su origen esté en delitos sobre la ordenación
del territorio y el urbanismo
“Con las mismas penas se sancionará, según los casos, la ocultación o
encubrimiento de la verdadera naturaleza, origen, ubicación, destino, movimiento o
derechos sobre los bienes o propiedad de los mismos, a sabiendas de que proceden
de alguno de los delitos expresados en el apartado anterior o de un acto de
participación en ellos”.
107
Si los hechos se realizasen por imprudencia grave, la pena será de prisión de
seis meses a dos años y multa del tanto al triplo.
El culpable será igualmente castigado aunque el delito del que provinieren los
bienes, o los actos penados en los apartados anteriores hubiesen sido cometidos, total
o parcialmente, en el extranjero y si hubiera obtenido ganancias, serán decomisadas
conforme a las reglas del artículo 127 de este Código.
En los supuestos previstos en el artículo 301, se impondrán las penas
privativas de libertad en su mitad superior a las personas que pertenezca a una
organización dedicada a los fines señalados en los mismos, y la pena superior en
grado a los jefes, administradores o encargados de las referidas organizaciones (art.
302). Y cuando sea responsable una persona jurídica, se le impondrán las siguientes
penas:
a) Multa de dos a cinco años, si el delito cometido por la persona física tiene
prevista una pena de prisión de más de cinco años.
b) Multa de seis meses a dos años, en el resto de los casos.
Por otra parte, el artículo 303 establece la pena accesoria de inhabilitación “si
los hechos previstos en los artículos anteriores fueran realizados por empresario,
intermediario en el sector financiero, facultativo, funcionario público, trabajador social,
docente o educador, en el ejercicio de su cargo, profesión u oficio”. En estos casos se
le impondrá, además de la pena correspondiente, la de inhabilitación especial para
empleo o cargo público, profesión u oficio, industria o comercio, de tres a diez años.
Se impondrá la pena de inhabilitación absoluta de diez a veinte años cuando los
referidos hechos fueren realizados por autoridad o agente de la misma”. Y, a tal efecto,
se entiende que son facultativos los médicos, psicólogos, las personas en posesión de
títulos sanitarios, los veterinarios, los farmacéuticos y sus dependientes.
Por último, la provocación, la conspiración y la proposición para cometer los
delitos previstos en los artículos 301 a 303 se castigará, respectivamente, con la pena
inferior en uno o dos grados.
7.2.
EL DELITO FISCAL EN ESPAÑA
7.2.1. La regulación del delito fiscal en España hasta 2012
El delito fiscal es aquél consistente en defraudar a la Hacienda Pública por un
importe superior al fijado por la Ley. Sin embargo, el incumplimiento de las
obligaciones fiscales normalmente constituye una infracción administrativa,
sancionada por la Administración Tributaria mediante multa que puede ser recurrida en
distintos órdenes incluido el jurisdiccional.
Pero junto a esta forma de sancionar las actuaciones ilícitas de carácter
tributario, los ordenamientos jurídicos desarrollados, para una mayor protección de la
Hacienda Pública, consideran delitos y no meras infracciones administrativas los
incumplimientos fiscales de mayor gravedad, correspondiéndole a los Juzgados
penales instruir estos procedimientos y condenar, en su caso, estas actuaciones
mediante las correspondientes penas.
Por tanto, se entiende que defrauda el que omite ingresos tributarios y deja de
ingresar la cuota correspondiente. Es decir, que para que exista delito y no infracción
administrativa no es suficiente con dejar de ingresar la cantidad mínima fijada por la
Ley para que sea considerada delito, sino que es necesario que de forma añadida,
exista también el denominado elemento subjetivo del delito, es decir, una actuación del
sujeto tendente a evitar el pago.
108
Así, hasta 2012, en España, se entendía por delito fiscal el recogido en el
artículo 305 del Código Penal, dentro del Título XVI “De los delitos contra la Hacienda
Pública y contra la Seguridad Social”: “El que, por acción u omisión, defraude a la
Hacienda Pública estatal, autonómica, foral o local, eludiendo el pago de tributos,
cantidades retenidas o que se hubieran debido retener o ingresos a cuenta de
retribuciones en especie obteniendo indebidamente devoluciones o disfrutando
beneficios fiscales de la misma forma, siempre que la cuantía de la cuota defraudada,
el importe no ingresado de las retenciones o ingresos a cuenta o de las devoluciones o
beneficios fiscales indebidamente obtenidos o disfrutados exceda de ciento veinte mil
euros, será castigado con la pena de prisión de uno a cinco años y multa del tanto al
séxtuplo de la citada cuantía.”
Es decir, se castigaba al que, por acción u omisión, defraude a la Hacienda
Pública estatal, autonómica, foral o local, por un importe superior a 120.000 euros,
mediante una de las siguientes técnicas:
-
Eludiendo el pago de tributos
Eludiendo cantidades retenidas
Obteniendo indebidamente devoluciones
O disfrutando de beneficios fiscales de la misma forma
Asimismo, el artículo 308 del Código Penal señalaba que “El que obtenga
subvenciones, desgravaciones o ayudas de las Administraciones públicas de más de
ciento veinte mil euros falseando las condiciones requeridas para su concesión u
ocultando las que la hubiesen impedido, será castigado con la pena de prisión de uno
a cinco años y multa del tanto al séxtuplo de su importe.”
Por tanto, se castiga tanto al que retiene cantidades a cuenta de un impuesto y
luego no lo ingresa, como el que obtiene devoluciones indebidas o el que obtiene una
subvención fraudulentamente, ya que consiguen una ganancia cuantificable,
identificable y susceptible de ser subsumida en alguno de los actos previstos en el
artículo 301 del Código Penal.
No obstante, en el apartado 4 del mismo artículo 305, se recoge una exención
de responsabilidad penal para quien “regularice su situación tributaria, en relación con
las deudas a que se refiere el apartado primero de este artículo, antes de que se le
haya notificado por la Administración tributaria la iniciación de actuaciones de
comprobación tendentes a la determinación de las deudas tributarias objeto de
regularización, o en el caso de que tales actuaciones no se hubieran producido, antes
de que el Ministerio Fiscal, el Abogado del Estado o el representante procesal de la
Administración autonómica, foral o local de que se trate, interponga querella o
denuncia contra aquél dirigida, o cuando el Ministerio Fiscal o el Juez de Instrucción
realicen actuaciones que le permitan tener conocimiento formal de la iniciación de
diligencias.
La exención de responsabilidad penal contemplada en el párrafo anterior
alcanzará igualmente a dicho sujeto por las posibles irregularidades contables u otras
falsedades instrumentales que, exclusivamente en relación a la deuda tributaria objeto
de regularización, el mismo pudiera haber cometido con carácter previo a la
regularización de su situación tributaria.”
109
7.2.2. La amnistía fiscal de 2011
Como consecuencia de la situación que atravesaba la economía española en
2012, se habían adoptado diversas medidas con el fin de corregir lo antes posible los
principales desequilibrios que se manifiestan en aquélla. Entre ellos reviste singular
importancia la reducción del déficit público a cuyo fin se dirigieron varias de las
medidas incorporadas en el Real Decreto-Ley 20/2011, de 30 de diciembre, de
medidas urgentes en materia presupuestaria, tributaria y financiera para la corrección
del déficit público.
No obstante, se hace preciso complementarlas medidas con las recogidas en el
Real Decreto-Ley 12/2012, de 30 de marzo, por el que se introducen diversas medidas
tributarias y administrativas dirigidas a la reducción del déficit público, mediante el cual
se adoptan medidas en el ámbito del Impuesto sobre Sociedades y del Impuesto sobre
las Labores del Tabaco, así como, para dotar de mayor autonomía financiera a los
Ayuntamientos, en el Impuesto sobre el Incremento de Valor de los Terrenos de
Naturaleza Urbana.
Asimismo, en este Real Decreto-Ley se establece una declaración tributaria
especial para determinadas rentas y se adoptan medidas de carácter administrativo
que contribuyan a generar ahorros en la gestión del patrimonio inmobiliario del sector
público.
En este sentido, se dicta la disposición adicional primera, por la que se
establece ese sistema de declaración tributaria especial, según la cual se regula la
posibilidad de que los contribuyentes puedan regularizar rentas ocultas y no
declaradas al Fisco mediante la presentación de una declaración tributaria especial
antes del 30 de noviembre de 2012, conforme al modelo 750 aprobado por el
Ministerio de Hacienda (Orden HAP/1182/2012, de 31 de mayo)67.
Una vez presentada la declaración, debían ingresar la cuantía resultante de
aplicar al importe o valor de adquisición de los bienes o derechos el porcentaje del 10
por ciento. El cumplimiento de lo anterior determinará la no exigibilidad de sanciones,
intereses ni recargos.
Con carácter general, los bienes se declaran por su valor de adquisición. Las
cantidades depositadas en cuentas abiertas en entidades que se dediquen al tráfico
bancario o crediticio se declararán por el importe total del saldo a 31 de diciembre de
2010.
Por tanto, podemos comprobar como la amnistía estaba abierta tanto a
particulares como a empresas, ya que la propia disposición adicional señalaba que
“los contribuyentes del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas, Impuesto
sobre Sociedades o Impuesto sobre la Renta de no Residentes que sean titulares de
bienes o derechos que no se correspondan con las rentas declaradas en dichos
impuestos, podrán presentar la declaración señalada con el objeto de regularizar su
situación tributaria.”
No obstante, se establecía una excepción, y es que no podían beneficiarse de
esta amnistía los que estuvieran siendo investigados ya que, según la norma, “el titular
real de los bienes o derechos que se correspondan con las rentas no declaradas no
podrá presentar la declaración tributaria especial cuando previamente se haya iniciado
un procedimiento de comprobación o investigación respecto de él o del titular jurídico
de dichos bienes o derechos”.
67
PELÁEZ MARTOS, J.M., Manual práctico para la prevención…,pág. 306.
110
Igualmente, se podían declarar todos los bienes y derechos ya que la norma
señalaba que "podrá ser objeto declaración tributaria especial cualquier bien o derecho
cuya titularidad se corresponda con rentas no declaradas en el Impuesto sobre la
Renta de las Personas Físicas, del Impuesto sobre Sociedades o del Impuesto sobre
la Renta de no Residentes". En concreto, el modelo 750 de declaración tributaria
especial contempla siete partidas: 1. Bienes inmuebles. 2. Bienes y derechos afectos a
actividades económicas, excepto inmuebles. 3. Depósitos en cuenta corriente o de
ahorro, a la vista o a plazo, cuentas financieras y otros tipos de imposiciones en
cuentas. 4. Valores representativos de la cesión a terceros de capitales propios. 5.
Valores representativos de la participación en los fondos propios de cualquier tipo de
entidad. 6. Efectivo. 7. Restantes bienes y derechos.
7.2.3. Nueva regulación del delito fiscal en el Código Penal
tras la Ley Orgánica 7/2012.
El 28 de diciembre de 2012, se publica la Ley Orgánica 7/2012, de 27 de
diciembre, por la que se modifica la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del
Código Penal en materia de transparencia y lucha contra el fraude fiscal y en la
Seguridad Social con dos objetivos claros. En primer lugar, la necesidad de reforzar la
transparencia de la actividad de la administración y del régimen de responsabilidad de
partidos políticos y sindicatos, a los que se incluye dentro del régimen general de
responsabilidad penal de las personas jurídicas del que, hasta ahora, estaban
excluidos; y, en segundo, la mejora de la eficacia de los instrumentos de control de los
ingresos y del gasto público, que se revela como un elemento imprescindible del
conjunto de medidas adoptadas con motivo de la crisis económica.
En este sentido, y tal y como se recoge en la Exposición de Motivos de la
propia Ley, en el ámbito penal se hace necesaria una profunda revisión de los delitos
contra la Hacienda Pública y contra la Seguridad Social, regulados en el Título XIV del
Código Penal. Los objetivos de la reforma en el ámbito tributario son: la creación de un
tipo agravado que ofrezca respuesta a los fraudes de especial gravedad y que eleve la
pena de prisión hasta una duración máxima de seis años, lo que a su vez determina
que el plazo de prescripción de las infracciones más graves sea de diez años;
posibilitar la persecución de las tramas organizadas de fraude fiscal mediante la
facilitación de la denuncia inmediata una vez alcanzada la cantidad mínima de
defraudación; incrementar las posibilidades de cobro de la deuda tributaria impagada
evitando la paralización del procedimiento administrativo por el proceso penal;
introducir mejoras técnicas en la regulación de las defraudaciones a la Hacienda y a
los Presupuestos de la Unión Europea; evitar la denuncia ante los Juzgados de
aquellos obligados tributarios que han regularizado, de forma completa y voluntaria, su
situación tributaria. También se prevén mecanismos para rebajar la pena para aquellos
imputados que, una vez iniciado el proceso penal, satisfagan la deuda tributaria o
colaboren en la investigación judicial.
En primer lugar, esta Ley introduce una nueva configuración de la
regularización tributaria, ya que deja de ser una excusa absolutoria, para suponer un
“pleno retorno a la legalidad” por parte del infractor. De este modo, se pretende que
con la regularización se neutralice el desvalor de la acción cometida, con una
declaración completa del infractor que reconoce los hechos y se neutralice el desvalor
111
del resultado mediante el pago completo de la deuda tributaria y no sólo de la cuota
tributaria defraudada.
En segundo lugar, se introduce en el artículo 305.6 del Código Penal la
posibilidad de alcanzar una conformidad, ya en fase de instrucción, al recoger una
circunstancia atenuante específica de la responsabilidad penal rebajando la pena en
uno o dos grados para aquéllos que en el plazo de dos meses desde que sean citados
para prestar declaración en calidad de imputados procedan a satisfacer la deuda
tributaria ya reconocer judicialmente los hechos.
Además, se establece en el apartado 5 del artículo 305, que el procedimiento
de recaudación de la Administración no quedará suspendido por el procedimiento
penal, salvo que el Juzgado Instructor acuerde de oficio o a instancia de parte
suspenderlas actuaciones administrativas previa prestación de garantía.
Asimismo, introduce un nuevo tipo agravado en el artículo 305.bispara tipificar
las conductas de mayor gravedad o de mayor complejidad, sancionándolas con penas
que oscilan de dos a seis años de prisión, incrementando consiguientemente el plazo
de prescripción del delito hasta los diez años. Los comportamientos que este nuevo
tipo agravado castiga son los siguientes:
a) Que la cuantía de la cuota defraudada exceda de seiscientos mil euros.
b) Que la defraudación se haya cometido en el seno de una organización o de
un grupo criminal.
c) Que la utilización de personas físicas o jurídicas o entes sin personalidad
jurídica interpuestos, negocios o instrumentos fiduciarios o paraísos fiscales o
territorios de nula tributación oculte o dificulte la determinación de la identidad del
obligado tributario o del responsable del delito, la determinación de la cuantía
defraudada o del patrimonio del obligado tributario o del responsable del delito.
Por último, se pretende una unificación de la regulación del delito contra la
Hacienda Pública Europea y para ello, la reforma también suprime el apartado 3 del
artículo 305 del Código Penal para trasladar definitivamente el comportamiento típico
del fraude a la Hacienda Pública Europea al artículo306 del Código Penal.
El legislador también añade un segundo párrafo al artículo 306 para castigar
con penas de prisión de tres meses a un año o multas del tanto al triplo de la citada
cuantía y la pérdida de la posibilidad de obtener subvenciones o ayudas públicas y el
derecho a gozar de los beneficios o incentivos fiscales de la seguridad social durante
el periodo de 6 meses a dos años a aquellos casos en los que la defraudación a la
Hacienda Pública Europea no alcance los 50.000 euros pero supere los 4.000 euros,
desapareciendo la tipificación de este comportamiento como falta de los todavía
vigentes artículos 627 y 628 del Código Penal.
7.2.4. Utilización de paraísos fiscales en el blanqueo de
capitales.
Al hablar de delito fiscal surge la necesidad de hacer referencia al concepto de
paraíso fiscal (en inglés tax haven, ‘refugio fiscal’), entendido como un territorio o
Estado que se caracteriza por aplicar un régimen tributario especialmente favorable a
los ciudadanos y empresas no residentes, que se domicilien a efectos legales en el
mismo. Típicamente estas ventajas consisten en una exención total o una reducción
muy significativa en el pago de los principales impuestos.
Según la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE)
un paraíso fiscal es un instrumento de competencia fiscal perjudicial. Son cuatro los
factores clave utilizados para determinar si una jurisdicción es un paraíso fiscal:
112
Si la jurisdicción no impone impuestos o estos son sólo nominales. La OCDE
reconoce que cada jurisdicción tiene derecho a determinar si impone impuestos
directos. Si no hay impuestos directos pero sí indirectos, se utilizan los otros tres
factores para determinar si una jurisdicción es paraíso fiscal.
-
Si hay falta de transparencia.
Si las leyes o las prácticas administrativas no permiten el intercambio de
información para propósitos fiscales con otros países en relación a contribuyentes que
se benefician de los bajos impuestos.
Si se permite a los no residentes beneficiarse de rebajas impositivas, aun
cuando no desarrollen efectivamente una actividad en el país.
Por tanto, podemos señalar que el éxito de los paraísos fiscales se debe a que
cumplen dos características simultáneamente: no tienen impuestos, o éstos son muy
bajos, y no proporcionan información a nadie. Esta falta de información limita al
máximo la posibilidad de rastrear las actuaciones de quienes están realmente detrás
de estas cuentas opacas, ya que su identidad no figura en ningún registro y actúan a
través de poderes no registrados.
En este sentido, hay que hacer referencia a la Exposición de Motivos del Real
Decreto 1080/1991, de 5 de julio68, ya que la Ley 17/1991, de 27 de mayo, de Medidas
Fiscales Urgentes, establece en su artículo 2º, apartado 3, número 2, que «los
intereses e incrementos de patrimonio derivados de la Deuda Pública, obtenidos por
personas físicas no residentes que no operen a través de establecimiento permanente
en España, no se considerarán obtenidos o producidos en España». En similares
términos se pronuncia el número 3 respecto a los intereses e incrementos de
patrimonio derivados de bienes muebles, obtenidos por personas físicas que tengan
su residencia habitual en otros Estados miembros de la Comunidad Económica
Europea.
No obstante, el número 4 del propio artículo 2º, apartado 3, establece la cautela
de que lo dispuesto en los dos números anteriores en ningún caso será de aplicación a
intereses o incrementos de patrimonio obtenidos a través de los países o territorios
que se determinen reglamentariamente por su carácter de paraísos fiscales.
Resulta obligado, por tanto, establecer la relación de los países y territorios a
los que cabe atribuir el carácter de paraísos fiscales a efectos de lo dispuesto en los
referidos conceptos, que estará sujeta a las modificaciones que dicten la práctica, el
cambio en las circunstancias económicas y la experiencia en las relaciones
internacionales. En virtud de lo cual, se dicta el referido Real Decreto 1080/1991, que
en su artículo 1 establece una lista cerrada de los países que se consideran paraísos
fiscales, y son los siguientes:
68
Real Decreto 1080/1991, de 5 de julio, por el que se determinan los países o territorios a que se refieren los artículos
2, apartado 3, número 4, de la Ley 17/1991, de 27 de mayo, de medidas fiscales urgentes, y 62 de la Ley 31/1990, de
27 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para 1991.
113
1. Principado de Andorra.
28. República de Naurú.
2. Antillas Neerlandesas.
29. Islas Salomón.
3. Aruba.
30. San Vicente y las
Granadinas.
4. Emirato del Estado de
Bahrein.
31. Santa Lucía.
5. Sultanato de Brunei.
32. República de Trinidad y
Tabago.
6. República de Chipre.
33. Islas Turks y Caicos.
7. Emiratos Arabes Unidos.
34. República de Vanuatu.
8. Gibraltar.
35. Islas Vírgenes Británicas.
9. Hong-Kong.
36. Islas Vírgenes de Estados
Unidos de América.
10. Anguilla.
11. Antigua y Barbuda.
12. Las Bahamas.
37. Reino Hachemita de
Jordania.
13. Barbados.
38. República Libanesa.
14. Bermuda.
39. República de Liberia.
15. Islas Caimanes.
40. Principado de Liechtenstein.
16. Islas Cook.
20. Islas de Guernesey y de
Jersey (Islas del Canal).
41.
Gran
Ducado
de
Luxemburgo,
por
lo
que
respecta a las rentas percibidas
por las Sociedades a que se
refiere el párrafo 1 del Protocolo
anexo al Convenio, para evitar
la doble imposición, de 3 de
junio de 1986.
21. Jamaica.
42. Macao.
22. República de Malta.
43. Principado de Mónaco.
23. Islas Malvinas.
44. Sultanato de Omán.
24. Isla de Man.
45. República de Panamá.
25. Islas Marianas.
46. República de San Marino.
26. Mauricio.
47. República de Seychelles.
27. Montserrat.
48. República de Singapur.
17. República de Dominica.
18. Granada.
19. Fiji.
Asimismo, establece el artículo 2 del citado Real Decreto que “los países y
territorios a los que se refiere el artículo 1 que firmen con España un acuerdo de
intercambio de información en materia tributaria o un convenio para evitar la doble
imposición con cláusula de intercambio de información dejarán de tener la
consideración de paraísos fiscales en el momento en que dichos convenios o
acuerdos entren en vigor.” De este modo, se elimina la consideración de paraíso fiscal
a aquellos países que colaboren con el Estado y eliminen una de las características
básicas de éstos, que es la falta u opacidad de información.
Posteriormente, se dictó la Orden del Ministro de Economía de 3 de agosto de
2000 que sometió a comunicación mensual al Servicio Ejecutivo de la Comisión de
Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias las operaciones con
114
una serie de jurisdicciones no comprendidas en el Real Decreto 1080/1991, de 25 de
julio, como paraísos fiscales y que fueron identificadas como países o territorios no
cooperantes (PTNC) por el Grupo de Acción Financiera Internacional sobre Blanqueo
de Capitales (GAFI).
Con el tiempo, el GAFI ha variado la relación de jurisdicciones consideradas
como PTNC, habiendo sido aprobadas estas variaciones en su última Sesión Plenaria,
celebrada en París entre los días 18 a 21 de junio de 2002, por lo que procede la
actualización de la lista establecida por Orden de 3 de agosto de 2000, mediante
Orden ministerial fundamentada en los preceptos antes señalados.
Como consecuencia de lo cual, se dicta la Orden ECO/2652/2002, de 24 de
octubre, por la que se desarrollan las obligaciones de comunicación de operaciones en
relación con determinados países al Servicio Ejecutivo de la Comisión de Prevención
del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias, que dispone en su único artículo
que las obligaciones de comunicación al Servicio Ejecutivo se extienden a aquellas
operaciones que se realicen con alguno de los siguientes países o territorios: Egipto,
Filipinas, Guatemala, Indonesia, Mianmar (antigua Birmania), Nigeria y Ucrania.
Por último, se ha incluido también a Irán, por el artículo único de la Orden
EHA/1464/2010, de 28 de mayo, por la que se modifica la Orden ECO/2652/2002, de
24 de octubre, por la que se desarrollan las obligaciones de comunicación de
operaciones en relación con determinados países al Servicio Ejecutivo de la Comisión
de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias («B.O.E.» 7 junio),
la cual entró en vigor el 8 junio 2010.
7.2.5. Concepto de país tercero equivalente
Según la Ley 10/2010, se considerarán países terceros equivalentes aquellos
Estados, territorios o jurisdicciones que, por establecer requisitos equivalentes a los de
la legislación española, se determinen por la Comisión de Prevención del Blanqueo de
Capitales e Infracciones Monetarias69.
Asimismo, en la Disposición Adicional se establece que la Dirección General
del Tesoro y Política Financiera mantendrá en su página Web una lista actualizada de
los Estados, territorios o jurisdicciones que gocen de la condición de país tercero
equivalente.
Perderán la condición de país tercero equivalente aquellos Estados, territorios
o jurisdicciones respecto de los que la Comisión Europea adopte una decisión en
virtud de lo dispuesto en el artículo 40.4 de la Directiva 2005/60/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 26 de octubre de 2005, relativa a la prevención de la
utilización del sistema financiero para el blanqueo de capitales y para la financiación
del terrorismo.
La Resolución de 10 de agosto de 2012 de la Secretaría General del Tesoro y
Política Financiera publica el Acuerdo de 17 de julio de 2012 de la Comisión de
69
Artículo 1, apartado 4, de la Ley 10/2010.
115
Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias, por el que se
determinan como jurisdicciones que establecen requisitos equivalentes a los de la
legislación española de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del
terrorismo los siguientes: Australia, Brasil, Canadá, Corea del Sur, Estados Unidos,
Hong Kong, India, Japón, México, Singapur, Sudáfrica y Suiza70.
7.3.
SEPARACIÓN ENTRE EL DELITO FISCAL Y EL DELITO DE
BLANQUEO DE CAPITALES
El Tribunal Supremo, en su reciente Sentencia de 29 de abril de este año,
dispone que el artículo 301 del Código Penal no establece dos grupos de conductas
distintas, las de mera adquisición, posesión, utilización conversión o transmisión de
bienes procedentes de una actividad delictiva, conociendo su procedencia, y las de
realización de cualquier otro acto sobre dichos bienes con el objeto de ocultar o
encubrir su origen ilícito, lo que conduciría a una interpretación excesivamente amplia
de la conducta típica, y a la imposibilidad de eludir la vulneración del principio "non bis
in idem" en los supuestos de autoblanqueo. Sino que, por el contrario, el referido
artículo 301 del Código Penal sólo tipifica una modalidad de conducta que consiste en
realizar actos encaminados en todo caso a ocultar o encubrir bienes de procedencia
delictiva, o a ayudar al autor de esta actividad a eludir la sanción correspondiente.
Queda claro que el tipo penal sanciona específicamente el autoblanqueo, es
decir el blanqueo de ganancias que tengan su origen en una actividad delictiva
cometida por el propio blanqueador. Por tanto, la acción típica sancionada como delito
de blanqueo no consiste en el simple hecho de adquirir, poseer o utilizar los beneficios
adquiridos sino, como precisa el tipo, en realizar estos u otros actos cuando tiendan a
ocultar o encubrir el origen ilícito de las ganancias.
Con esta interpretación, más restrictiva, se evitan excesos, como los de
sancionar por autoblanqueo al responsable de la actividad delictiva antecedente, por el
mero hecho de adquirir los bienes que son consecuencia necesaria e inmediata de la
realización de su delito. O la de considerar blanqueo la mera utilización del dinero
correspondiente a la cuota impagada en un delito fiscal, para gastos ordinarios, sin
que concurra finalidad alguna de ocultación ni se pretenda obtener un título jurídico
aparentemente legal, sobre bienes procedentes de una actividad delictiva previa, que
es lo que constituye la esencia del comportamiento que se sanciona a través del delito
de blanqueo.
En definitiva, la Sentencia determina que el delito de blanqueo de capitales no
reside en el mero disfrute o aprovechamiento de las ganancias ilícitas, sino que se
sanciona el retorno al ciclo económico de la riqueza procedente del delito.
Así, se sienta una doctrina jurisprudencial que rechaza considerar blanqueo de
capitales la "mera utilización del dinero correspondiente a la cuota impagada en un
delito fiscal, para gastos ordinarios, sin que concurra finalidad alguna de ocultación ni
se pretenda obtener un título jurídico aparentemente legal, sobre bienes procedentes
de una actividad delictiva previa, que es lo que constituye la esencia del
comportamiento que se sanciona a través del delito de blanqueo".
70
PELÁEZ MARTOS, J.M., Manual práctico para la prevención….pág. 325.
116
7.4.
RÉGIMEN SANCIONADOR ADMINISTRATIVO
El incumplimiento de las obligaciones y medidas de control interno impuestas a
las entidades financieras, como sujetos obligados a realizar las labores de prevención
de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo, está recogido en el Capítulo VIII
de la LBC.
La incoación y, en su caso, el sobreseimiento de los procedimientos
sancionadores a que hubiere lugar por la comisión de las infracciones previstas en la
LBC corresponderá al Comité Permanente, a propuesta de la Secretaría de la
Comisión. No obstante, existe una excepción, y es que la competencia para incoar o
acordar el sobreseimiento de los procedimientos sancionadores por incumplimiento de
la obligación de declaración establecida en el artículo 34 corresponderá a la Secretaría
de la Comisión.
En todo caso, la instrucción de los procedimientos sancionadores a que hubiera
lugar por la comisión de infracciones previstas en esta Ley corresponderá a la
Secretaría de la Comisión.
Existe una diferenciación entre los órganos que tienen competencia para la
imposición de las sanciones, en función de que éstas sean leves, graves o muy
graves. Así, el artículo 61.3 LBC establece que “será competente para imponer las
sanciones por infracciones muy graves el Consejo de Ministros, a propuesta del
Ministro de Economía y Hacienda. Será competente para imponer las sanciones por
infracciones graves el Ministro de Economía y Hacienda, a propuesta de la Comisión
de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias. Será competente
para imponer las sanciones por infracciones leves el Director General del Tesoro y
Política Financiera, a propuesta del instructor”.
Adicionalmente, cuando el inculpado sea una entidad financiera o precise de
autorización administrativa para operar, será preceptivo para la imposición de
sanciones por infracciones graves o muy graves solicitar de la institución u órgano
administrativo responsable de su supervisión informe sobre la posible incidencia de la
sanción o sanciones propuestas sobre la estabilidad de la entidad objeto del
procedimiento.
7.4.1. Infracciones
A este respecto, se diferencian infracciones leves, graves y muy graves, en
función de qué obligaciones y medidas de control sean las que incumplidas.
Destacamos que, entre las infracciones muy graves, recogidas en el artículo 52 LBC,
se encuentran las obligaciones más básicas de la prevención del blanqueo de
capitales. Es decir, constituyen infracciones muy graves de la normativa las siguientes:
a) El incumplimiento de obligaciones de identificación formal.
b) El incumplimiento de obligaciones de identificación del titular real.
c) El incumplimiento de la obligación de obtener información sobre el propósito e
índole de la relación de negocios.
117
d) El incumplimiento de la obligación de aplicar medidas de seguimiento continuo
a la relación de negocios.
e) El incumplimiento de la obligación de aplicar medidas de diligencia debida a
los clientes existentes.
f) El incumplimiento de la obligación de aplicar medidas reforzadas de diligencia
debida.
g) El incumplimiento de la obligación de examen especial.
h) El incumplimiento de la obligación de comunicación por indicio cuando no
deba calificarse como infracción muy grave.
i) El incumplimiento de la obligación de abstención de ejecución.
j) El incumplimiento de la obligación de comunicación sistemática.
k) El incumplimiento de la obligación de colaboración cuando medie
requerimiento escrito de uno de los órganos de apoyo de la Comisión de Prevención
del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias.
l) El incumplimiento de la obligación de conservación de documentos.
En todo caso, la responsabilidad de estas infracciones recae sobre el sujeto
obligado aun a título de simple inobservancia. Además, existe una responsabilidad
adicional que recae sobre quienes ejerzan en la entidad cargos de administración o
dirección, sean unipersonales o colegiados, cuando éstas sean imputables a su
conducta dolosa o negligente.
La responsabilidad administrativa por infracción de la LBC será exigible aun
cuando con posterioridad al incumplimiento el sujeto obligado hubiera cesado en su
actividad o hubiera sido revocada su autorización administrativa para operar.
7.4.2. Sanciones
Del mismo modo, se gradúan las sanciones impuestas a los responsables de
los incumplimientos, en función de la clase de infracción ante la que se esté (leve,
grave o muy grave), y teniendo en cuenta una serie de elementos:
La cuantía de la operación o las ganancias obtenidas, en su caso, como
consecuencia de las omisiones o actos constitutivos de la infracción.
La circunstancia de haber procedido o no a la subsanación de la infracción
por propia iniciativa.
Las sanciones firmes en vía administrativa por infracciones de distinto tipo
impuestas al sujeto obligado en los últimos cinco años con arreglo a esta Ley.
En todo caso, se graduará la sanción de modo que la comisión de las
infracciones no resulte más beneficiosa para el infractor que el cumplimiento de las
normas infringidas.
Por la comisión de infracciones muy graves, el artículo 56 LBC dispone que se
podrán imponer las siguientes sanciones:
a) Amonestación pública.
118
b) Multa cuyo importe mínimo será de 150.000 euros y cuyo importe máximo
podrá ascender hasta la mayor de las siguientes cifras: el 5 por ciento del patrimonio
neto del sujeto obligado, el duplo del contenido económico de la operación, o
1.500.000 euros.
c) Tratándose de entidades sujetas a autorización administrativa para operar, la
revocación de ésta.
Además de la sanción que corresponda imponer al sujeto obligado por la
comisión de infracciones muy graves, se podrán imponer una o varias de las
siguientes sanciones a quienes, ejerciendo en el mismo cargos de administración o
dirección, fueran responsables de la infracción:
a) Multa a cada uno de ellos por importe de entre 60.000 y 600.000 euros.
b) Separación del cargo, con inhabilitación para ejercer cargos de
administración o dirección en la misma entidad por un plazo máximo de diez años.
c) Separación del cargo, con inhabilitación para ejercer cargos de
administración o dirección en cualquier entidad de las sujetas a esta Ley por un plazo
máximo de diez años.
Por la comisión de infracciones graves se podrán imponer las siguientes
sanciones:
a) Amonestación privada.
b) Amonestación pública.
c) Multa cuyo importe mínimo será de 60.001 euros y cuyo importe máximo
podrá ascender hasta la mayor de las siguientes cifras: el 1 por ciento del patrimonio
neto del sujeto obligado, el tanto del contenido económico de la operación, más un 50
por ciento, o 150.000 euros.
Además de la sanción que corresponda imponer al sujeto obligado por la
comisión de infracciones graves, se podrán imponer una o varias de las siguientes
sanciones a quienes, ejerciendo en el mismo, cargos de administración o dirección,
fueran responsables de la infracción:
a) Amonestación privada.
b) Amonestación pública.
c) Multa a cada uno de ellos por un importe mínimo de 3.000 euros y máximo
de hasta 60.000 euros.
d) Suspensión temporal en el cargo por plazo no superior a un año.
Por la comisión de infracciones leves se podrán imponer una o ambas de las
siguientes sanciones:
a) Amonestación privada.
119
b) Multa por importe de hasta 60.000 euros.
7.5.
VALORACIÓN DEL RÉGIMEN SANCIONADOR ESPAÑOL
No obstante, es importante recordar que el Informe de Evaluación Mutua
emitido por el GAFI en diciembre de 2014 hace referencia a nuestro régimen
sancionador, estableciendo que el efecto disuasorio y la proporcionalidad de las
sanciones impuestas por delitos de blanqueo de capitales es motivo de preocupación.
Esto se debe a que, si bien las multas suelen cifrarse en millones de euros, las penas
de prisión impuestas en la práctica son bajas, incluso en casos graves de blanqueo, al
igual que los períodos de inhabilitación previstos para profesionales declarados
culpables de haber colaborado a sabiendas en delitos de blanqueo de capitales.
De igual modo, señala que, en la aplicación de sanciones financieras
específicas relacionadas con el terrorismo, España adolece de importantes
deficiencias de carácter tanto técnico como práctico. España emplea procedimientos
establecidos a escala de la UE que imponen una demora inaceptable en la
transposición de nuevas entidades designadas a las listas de sanciones. Por otra
parte, España nunca ha propuesto ni realizado una designación, y ha optado por no
hacer uso de este instrumento.
Por tanto, entre las acciones prioritarias que el referido informe resalta están
velar por la aplicación de sanciones adecuadas a los delitos de blanqueo de capitales,
además de las multas; modificar el Código Penal para ampliar el período máximo de
inhabilitación de profesionales y aplicar sanciones financieras específicas cuando
proceda (por ejemplo, cuando no sea posible perseguir y juzgar a un delincuente).
120
8. NUEVOS ESTÁNDARES INTERNACIONALES DE INTERCAMBIO DE
INFORMACIÓN.
8.1.
EL FIN DEL SECRETO BANCARIO
Tras la Cumbre del G-20 en abril de 2009, los mandatarios reunidos en
Londres afirmaron categóricamente en su Declaración Final:
“Estamos de acuerdo en tomar medidas contra las jurisdicciones no
cooperativas, incluidos los paraísos fiscales. Estamos dispuestos a desplegar
sanciones para proteger nuestras finanzas públicas y los sistemas financieros. La era
del secreto bancario ha terminado”.
Recordemos que los denominados paraísos fiscales se caracterizaban por una
exención total o una reducción muy significativa en el pago de los impuestos y la falta
de información acerca de los clientes. Esa falta de información, fundamentalmente,
limita al máximo la posibilidad de rastrear las actuaciones de quienes están realmente
detrás de estas cuentas opacas.
El secreto bancario era una práctica hasta entonces permitida que conformaba
sistemas regulatorios que propiciaban ventajas en la operativa financiera mundial entre
jurisdicciones y entidades financieras, obligadas a tomar y desarrollar estructuras y
modelos de negocio que permitieran el aprovechamiento de sus consecuencias71.
Esta es la razón por la que se quiere acabar con ese “secreto bancario” de las
entidades financieras y, para ello, la OCDE procede a firmar Acuerdos de intercambio
de información con determinados países y los que no estaban dispuestos a firmarlos
entraban en las listas públicas de paraísos fiscales o de jurisdicciones no cooperantes
que publicaba la propia OCDE. Este intercambio de información sería, primero,
mediante requerimiento previo de los estados contratantes de los Acuerdos de la
OCDE, siempre que fuera previsiblemente relevante para el cumplimiento de las leyes
de ese estado; llegando ahora a un sistema de intercambio automático y anual de
información financiera entre gobiernos a través del denominado Estándar para el
Intercambio Automático de Información Financiera en Materia Fiscal.
8.2.
EL MODELO DE CONVENIO DE LA OCDE
La Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE) es
un organismo de cooperación internacional, compuesto por 34 estados, cuyo objetivo
es coordinar sus políticas económicas y sociales. En ella, los representantes de los
países miembros se reúnen para intercambiar información y armonizar políticas con el
objetivo de maximizar su crecimiento económico y colaborar a su desarrollo y al de los
países no miembros.
71
GARCÍA PRATS, F. ALFREDO, Intercambio de información, blanqueo de capitales y lucha contra el fraude fiscal.
Instituto de Estudios Jurídicos, Madrid, 2014. Pág. 194.
121
Los principales objetivos de la organización son: contribuir a una sana
expansión económica en los países miembros, así como en los no miembros, en vías
de desarrollo económico; favorecer la expansión del comercio mundial sobre una base
multilateral y no discriminatoria conforme a las obligaciones internacionales; y realizar
la mayor expansión posible de la economía y el empleo y un progreso en el nivel de
vida dentro de los países miembros, manteniendo la estabilidad financiera y
contribuyendo así al desarrollo de la economía mundial.
Desde 1996, la OCDE ha venido elaborando trabajos sobre transparencia e
intercambio de información, contra los paraísos fiscales y la competencia fiscal
perjudicial. Gracias a estos trabajos se han identificado países y territorios que no
proporcionaban información sobre las personas o las operaciones llevadas a cabo y
culminaron con la publicación en el año 2000 de una lista de 35 jurisdicciones offshore
calificadas de paraísos fiscales no cooperativos.
A partir de entonces, se han firmado numerosos convenios de colaboración con
diverso grado de compromiso, pero todos con la idea de cumplir las formalidades que
permita a los países firmantes salir de la lista de paraísos fiscales.
El año 2014 ha sido clave para la transparencia e intercambio de información
en este sentido, ya que, últimamente, más de medio centenar de administraciones
tributarias de todo el mundo han firmado el acuerdo multilateral de la OCDE y el
Consejo de Europa para permitir el intercambio automático de información, incluyendo
todo tipo de cuentas bancarias, a partir de 2017. Por tanto, tal y como muchos medios
anuncian, 2018 será el año en que dejen de existir los paraísos fiscales. Lo cual no
quiere decir que dejen de existir territorios fiscalmente ventajosos, ya que cada país es
soberano para regular su tributación, pero sí que dejarán de existir las jurisdicciones
opacas.
Anteriormente, la información se facilitaba a requerimiento de uno de los
estados contratantes siempre que fuera previsiblemente relevante para el
cumplimiento de las leyes del estado requirente. Es decir, esta información se
facilitaba siempre que existiera un requerimiento específico respecto de un ciudadano
determinado, y se pudiera, además, acreditar que la información solicitada era
relevante para evaluar la situación fiscal de ese contribuyente.
No obstante, se reconoció por los líderes del G-20 la importancia del
intercambio automático de información como herramienta para afrontar eficazmente el
fraude fiscal relacionado con los territorios offshore72. Es por ello que, en julio de 2014,
se ha dado un paso importante hacia una mayor transparencia, poniendo fin al secreto
bancario en materia fiscal, publicando la versión completa de un nuevo estándar global
para el intercambio de información entre jurisdicciones73.
El Estándar para el Intercambio Automático de Información Financiera en
Materia Fiscal convoca a los gobiernos a obtener información detallada de sus
instituciones financieras e intercambiar esa información de manera automática con
otras jurisdicciones, anualmente. El Estándar, desarrollado en la OCDE por encargo
del G20, fue avalado por los ministros de Finanzas del G20 en febrero de 2014 y
aprobado por el Consejo de la OCDE.
72
PELÁEZ MARTOS, J.M., Manual práctico para la prevención….,pág. 320.
73
http://www.oecd.org/newsroom/la-ocde-da-a-conocer-la-version-completa-del-estandar-global-para-el-intercambioautomatico-de-informacion.htm
122
El Estándar prevé el intercambio automático y anual de información financiera
entre gobiernos, incluyendo balances, intereses, dividendos y ventas de activos
financieros, transmitida a los gobiernos por las instituciones financieras y cubriendo
cuentas mantenidas por individuos y entidades, incluyendo trusts y fundaciones. La
nueva versión completa del estándar incluye comentarios y orientaciones para su
implementación por parte de gobiernos e instituciones financieras, modelos detallados
de acuerdos, así como estándares para soluciones técnicas y tecnológicas paralelas,
particularmente un formato estándar y requisitos para la transmisión segura de
información.
El Estándar establece la información financiera que se debe intercambiar, las
instituciones financieras obligadas a ello, así como los diferentes tipos de cuentas y
contribuyentes cubiertos y los procedimientos necesarios de diligencia debida o
revisión que deben seguir las instituciones financieras. El Estándar se compone de dos
partes: (i) el CRS, que contiene el informe y las normas para llevar a cabo esa revisión
diligente en las instituciones financieras; y (ii) el Modelo CAA, que contiene
detalladamente las normas de intercambio de información74.
Aunque no establezca ningún calendario de plazos, el Estándar debe ser
incorporado a los ordenamientos nacionales y la coordinación en su implantación será
básica y necesaria para generar beneficios para los negocios y los gobiernos. De
hecho, se acuerda la celebración de un Foro Global sobre Transparencia e
Intercambio de Información (Global Forum on Transparency and Exchange of
Information) como mecanismo para monitorizar y controlar la implantación del
Estándar en los correspondientes países.
8.3.
THE FOREIGN ACCOUNT TAX COMPLIANCE ACT (FATCA)
Como ya vimos anteriormente, the Foreign Account Tax Compliance Act
(FATCA) es una ley aprobada por el Congreso de los Estados Unidos el 18 de marzo
de 2010 que requiere que las instituciones financieras fuera de Estados Unidos
identifiquen a los contribuyentes norteamericanos con obligaciones fiscales en aquel
país. Estas instituciones, por su parte, deberán poner a disposición de la autoridad
fiscal estadounidense información relacionada con cuentas y productos financieros de
dichos contribuyentes, tanto de personas físicas como jurídicas. Es decir, esta
regulación lo que se centra es en la nacionalidad de las personas y no en la
residencia.
La finalidad de esta regulación es evitar la evasión fiscal de los contribuyentes
norteamericanos que obtienen beneficios fuera de los Estados Unidos, mediante la
referida identificación de cuentas y productos financieros que mantienen en
Instituciones Financieras Extranjeras (FFIs, por sus siglas en inglés).
De este modo, podemos establecer que FATCA forma parte de un paquete
normativo enfocado a la reactivación de la economía estadounidense, favoreciendo la
generación de empleo, ya que con esta normativa se pretendía recaudar elevadas
74
OECD, Automatic Exchange of Financial Account Information, background information brief, 29 October 2014.
123
cuantías que, de otro modo, quedaban fuera de sus fronteras. Pero, para ello,
requieren de la colaboración de las diferentes instituciones financieras extranjeras, a
fin de evitar que los contribuyentes norteamericanos puedan ocultar a la Hacienda
Pública los activos financieros en el extranjero y los beneficios que se derivan de los
mismos75.
A este respecto, hay que tener en cuenta que la definición normativa de
“entidades financieras extranjeras” que se verán afectadas por el nuevo régimen es
muy amplia (cualquier entidad que reciba depósitos en el ejercicio de su actividad,
gestione inversiones financieras por cuenta de terceros y, en general, tenga por
actividad principal la negociación de activos financieros). En consecuencia, FATCA
afectará no sólo a entidades bancarias tradicionales, sino también a las industrias de
los fondos de inversión (donde la intermediación en la distribución y la existencia de
fondos de fondos puede dificultar más todavía el cumplimiento de las obligaciones de
identificación) e incluso a las entidades aseguradoras que comercialicen seguros de
vida cuyas provisiones se invierten en activos financieros76.
En caso de incumplimiento por parte de las FFIs, la norma contempla una
sanción del 30% sobre los ingresos procedentes de dichos activos estadounidenses,
que deberán ser soportadas por las mismas. De manera que la normativa FATCA,
tendrá una serie de implicaciones para las propias FFIs a fin de asegurar que se
cumplen sus estipulaciones y evitar esas sanciones económicas.
Es decir, FATCA combina iniciativas para mejorar el cumplimiento fiscal de
personas específicas de Estados Unidos de América que tienen cuentas financieras en
el extranjero y requiere que las Instituciones Financieras Extranjeras celebren
contratos de cumplimiento con el Departamento del Tesoro de Estados Unidos e
identifiquen y reporten anualmente las cuentas de sus clientes a Estados Unidos.
En este sentido, y para evitar los problemas que se derivarían de la aplicación
de las distintas normativas internas de cada país, Estados Unidos propone la firma de
un Acuerdo o Contrato entre la Hacienda Americana o Internal Revenue Service (IRS)
y las Instituciones Financieras Extranjeras. Asimismo, el gobierno norteamericano ha
elaborado varios modelos de acuerdos intergubernamentales (en adelante, IGAs)
considerando las específicas circunstancias de cada país77.
Existen, por tanto, un régimen original aplicable a las FFIs residentes en países
sin acuerdo IGA, según el cual serán las propias instituciones financieras quienes
firmarán el acuerdo directamente con el IRS, a quien remitirán directamente la
información de los clientes norteamericanos (US Person).
Por otro lado, tenemos los IGA, que son acuerdos bilaterales firmados entre los
Estados y el Gobierno de Estados Unidos, con el objeto de facilitar el cumplimiento de
la normativa FATCA. En función del grado de implicación de los Estados en el proceso
del reporte de información y de supervisión de las obligaciones establecidas se podrá
estar ante modelos IGA1 o IGA2. En el modelo IGA 1, la institución financiera reporta
la información requerida a la autoridad competente de su país y ésta intercambia la
información con el IRS; mientras, en el modelo IGA 2, la institución financiera firma
directamente el acuerdo con el IRS y las autoridades competentes de cada país se
75
GARCÍA PRATS, F. ALFREDO, Intercambio de información, blanqueo de capitales…,pág. 321
76
“FOREIGN ACCOUNT TAX COMPLIANCE ACT (FATCA): una normativa «made in USA»”, Actualidad Jurídica Uría
Menéndez / 31-2012, págs. 95-99.
77
GARCÍA PRATS, F. ALFREDO, Intercambio de información, blanqueo de capitales…, pág. 322
124
comprometen a eliminar los impedimentos legales para el cumplimiento de la
normativa.
De manera que, para que podamos analizar las obligaciones que FATCA
impone y las implicaciones que éstas tendrán sobre la estructura y organización de las
instituciones financieras extranjeras, es básico analizar primero el concepto de
persona estadounidense (o US Person). En este sentido se considera que una
persona es estadounidense cuando tenga doble nacionalidad (americana y otra), sea
ciudadano americano aunque no resida en Estados Unidos (EEUU), sea una persona
física con pasaporte americano, haya nacido en EEUU, salvo renuncia a la
nacionalidad o sea residente permanente en EEUU (por ejemplo, si posee una
greencard).
También se considera persona estadounidense aquélla que supere el Test de
presencia sustancial. Es decir, un extranjero que pasa un número significativo de días
en Estados Unidos cada año, concretamente, que permanece al menos 183 días en
EEUU, teniendo en cuenta:
-
Todos los días (al menos 31) en el año en curso.
-
1/3 de días en el año inmediatamente anterior.
-
Y 1/6 de días en el segundo año inmediatamente anterior.
-
No se trate de un diplomático, profesor, estudiante o deportista.
Asimismo, y para el caso de cuentas de Empresas, el término “Persona
estadounidense” les alcanza cuando se trate de:
Corporaciones
estadounidenses,
asociaciones
propiedades estadounidenses y fideicomisos estadounidenses.
-
estadounidenses,
Empresas con al menos uno de sus beneficiarios finales estadounidenses.
No obstante, y dado que para aquellos individuos que no son personas
estadounidenses, FATCA no tendrá ningún impacto, se deben analizar también los
principales indicios para comprobar que realmente el cliente no es un ciudadano
estadounidense. Por tanto, si durante el proceso de diligencia debida las instituciones
financieras averiguan que alguno de sus clientes cumple con los siguientes indicios
fundamentales, se considerará que el cliente es un verdadero ciudadano
estadounidense cuando:
Se proceda a la identificación de cualquier titular de cuenta que sea
residente o ciudadano americano.
Tenga asociada a la cuenta una dirección postal en EE.UU. (bien una
dirección de residencia o de correspondencia).
-
Figure EEUU como lugar de nacimiento del titular de cuenta.
Cuente con una segunda dirección postal en EEUU o una dirección postal a
la que redireccionar la correspondencia en EEUU asociada a la cuenta.
125
Se disponga de un poder notarial a favor de una persona con dirección
postal en EEUU.
Se emitan órdenes de transferencia periódicas a una cuenta estadounidense
o que las órdenes se reciban desde una dirección de EE.UU.
A continuación, vamos a analizar las obligaciones que FATCA impone a las
instituciones financieras extranjeras:
8.3.1. Clasificación de entidades
La primera de las obligaciones es la de asignar una clasificación FATCA a las
entidades que formen parte del grupo como entidades financieras o no financieras.
Conocer la forma en que el IRS clasifica a las entidades es imprescindible para
determinar el estatus de las sociedades del grupo78.
Debe tenerse en cuenta que el cumplimiento de las obligaciones se exige a
nivel de grupo de sociedades, de tal forma que si una entidad financiera del grupo ha
firmado el contrato con el IRS, el resto de entidades del grupo se verán también
afectadas por las obligaciones establecidas en él.79
Las FFI actúan como intermediarias de las inversiones extranjeras de los
contribuyentes estadounidenses. Se considera, por tanto, que las FFI se encuentran
en la mejor posición para identificar e informar sobre sus clientes estadounidenses. La
clasificación como FFI o Entidad Extranjera no Financiera (NFFE) es muy importante,
ya que una FFI (a menos que esté exenta o considerada conforme con sus
obligaciones) tiene, en general, más requisitos de documentación e información que
una NFFE.
La definición de FFI en las disposiciones reglamentarias de la FATCA incluye
las siguientes 5 categorías:
Institución de depósito: acepta depósitos en el curso habitual de una
actividad bancaria o similar;
Institución de custodia: posee una porción importante (20% o más) de su
negocio, activos financieros por cuenta de otros (custodia, corredor);
-
78
Sociedad de inversiones: Clase A, B o C80;
GARCÍA PRATS, F. ALFREDO, Intercambio de información, blanqueo de capitales…Pág. 323
79
“FOREIGN ACCOUNT TAX COMPLIANCE ACT (FATCA): una normativa «made in USA»”, Actualidad Jurídica Uría
Menéndez / 31-2012, págs. 95-99.
80
Al amparo de las disposiciones reglamentarias de la FATCA, una sociedad de inversiones es una entidad:
a) que principalmente (al menos al 50%) actúa como negocio: que negocia instrumentos de mercado, gestión de
carteras o que de alguna otra forma invierte, administra o gestiona fondos para o en nombre de un cliente (Clase A),
b) cuyos ingresos brutos son principalmente (al menos al 50%) atribuibles a la inversión, reinversión o negociación de
activos financieros, y la entidad es gestionada (lo que significa que cualquiera de las actividades descritas en A es
realizada en nombre de la entidad gestionada) por una FFI que constituye una institución de depósito, institución de
custodia, compañía de seguros especificada o sociedad de inversiones de Clase A (Clase B), o
c) que funciona o se postula como un fondo (fondo de inversión colectiva, fondo de capital privado, fondo de cobertura
o vehículo de inversión similar con una estrategia de inversión que consista en invertir, reinvertir o negociar activos
financieros (Clase C).
126
Compañía de seguros especificada: emite o está obligada a realizar pagos
con respecto a ciertos contratos de seguro de valor efectivo o contratos de
anualidades;
Sociedad de inversiones o centro de tesorería como parte de un grupo
financiero.
De este modo, todas las FFI deberán inscribirse en un portal que ha sido
diseñado por el IRS y se les asignará un Código de identificación fiscal FATCA. Por
tanto, cuando las FI que se den de alta en el IRS, recibirán una notificación de
aceptación del alta y posteriormente obtendrán un número de identificación de
intermediario global (GIIN, por sus siglas en inglés).Una FFI utilizará su GIIN como
número de identificación para establecer su estado de cumplimiento de la FATCA e
informar a los agentes de retención que se trata de una FI conforme con sus
obligaciones y debidamente registrada.
8.3.2. Identificación de cuentas
Una vez visto el concepto de US Person, hay que resaltar también los
productos que entran en el alcance de cuenta financiera que identifica la normativa
FATCA y, en general, deben considerarse todos aquellos productos de ahorro e
inversión:81
a) Cuentas de depósito: cualquier cuenta corriente, de ahorro o que esté
respaldada por un certificado de depósito, ahorro, inversión, endeudamiento u otro
instrumento similar.
b) Cuentas de custodia: una cuenta de custodia en beneficio de otra persona
relativa a cualquier instrumento financiero o contrato utilizado como inversión.
c) Participaciones en sociedades o entidades de inversión
d) Algunos contratos de seguro: aquellos que tengan un valor monetario o que
suponen un ahorro al beneficiario sin estar ligados a la concurrencia de un suceso o
riesgo (por ejemplo, un contrato de rentas vitalicias).
Se exige, por tanto, la realización de procedimientos de diligencia debida (con
umbrales limitados sobre el valor de la cuenta y las presunciones) en las cuentas
nuevas y en las preexistentes para identificar las llamadas cuentas estadounidenses.
Es decir, las disposiciones reglamentarias de la FATCA establecen que se debe
informar de todas las cuentas financieras estadounidenses de individuos con un valor
añadido de 50.000 USD o más al IRS. Las cuentas de entidades ya existentes de
250.000 USD o menos quedan exentas de evaluación. Las cuentas de valor elevado
de alrededor de1.000.000 USD exigirán una revisión intensiva.
En el caso de las cuentas nuevas de personas físicas, se deberán identificar y
clasificar todos los clientes y se deberá chequear la coherencia de la documentación
81
GARCÍA PRATS, F. ALFREDO, Intercambio de información, blanqueo de capitales…, pág. 325
127
aportada. En el caso de cuentas preexistentes, se deberá proceder a la búsqueda
electrónica de indicios; si se encuentran indicios, éstos deberán ser aclarados con el
cliente solicitando documentación adicional.
Para la determinación del estatus de las cuentas nuevas abiertas o
preexistentes de personas jurídicas, se revisará la documentación pública o una autocertificación del cliente y se deberá chequear la consistencia de la documentación
aportada.
8.3.3. Reporte de información
Con la firma del Acuerdo, las entidades financieras se comprometen también a
reportar anualmente determinada información a las autoridades fiscales
norteamericanas. Concretamente, y con carácter general, se debe proporcionar la
siguiente información:
El nombre, domicilio y número de identificación fiscal (NIF) de toda persona
estadounidense que sea titular de la cuenta
El número de cuenta
El nombre y número identificador de la institución financiera extranjera (FFI)
El saldo o valor de la cuenta
El importe bruto total en concepto de intereses, dividendos y otras rentas
generados, pagados o debidos, en el caso de cuentas de custodia y depósito.
Al objeto de establecer un plazo límite para cumplir con las obligaciones de
intercambio de información contenidas en el Acuerdo, el primer reporte de información
deberá realizarse en el ejercicio 2015 respecto del año 2013. Sin embargo, conviene
señalar que, en este caso, el reporte de información no versa única y exclusivamente
sobre los contribuyentes estadounidenses, sino que también se refiere a clientes que
no cumplan con FATCA, clientes recalcitrantes82, así como los pagos realizados a
instituciones financieras extranjeras que no cumplan con FATCA.
En el caso concreto de España, según el Acuerdo FATCA firmado entre
Estados Unidos y España83, se considerará que toda institución financiera española
obligada a comunicar información cumple con lo previsto en la referida sección 1471
del Internal Revenue Code (IRC)84 estadounidense y no estará sujeta a la retención
del 30%sobre todas las rentas de fuente estadounidense obtenidas por la misma,
siempre que concurran las siguientes condiciones:
Que España cumpla con las obligaciones de suministro de información a los
Estados Unidos respecto de dicha institución financiera española.
Que la institución financiera española obligada a comunicar información
cumpla con una seria de obligaciones, principalmente:(a) que identifique las cuentas
estadounidenses sujetas a comunicación de información y comunique anualmente a la
autoridad competente española, en tiempo y forma, la información exigida; y, (b)
82
Clientes que decidan no cooperar con FATCA o que no han entregado la información necesaria para su
identificación. En este sentido, el Acuerdo FATCA obliga a las instituciones financieras a cerrar las cuentas de aquellos
clientes recalcitrantes.
83
Acuerdo entre el Reino de España y los Estados Unidos de América para la mejora del cumplimiento fiscal
internacional y la implementación de la Foreign Account Tax Compliance Act - FATCA (Ley de cumplimiento tributario
de cuentas extranjeras), hecho en Madrid el 14 de mayo de 2013.
84
Código Tributario estadounidense (Internal Revenue Code).
128
respecto de 2015 y 2016, que comunique anualmente a la autoridad competente
española el nombre de toda institución financiera no participante (de acuerdo con la
definición de la misma contenida en normativa estadounidense)a la que haya
efectuado pagos en esos años y el importe total de los mismos.
8.3.4. Retención
La retención es uno de los pilares fundamentales de la normativa FATCA, la
cual tiene dos vertientes. Por un lado, tenemos la obligación de las instituciones
financieras extranjeras que, otorgando su conformidad al Acuerdo FATCA, se
comprometen a realizar una retención del 30% en una serie de supuestos85.
En este caso, la obligación de retener por parte de las FFI se impone de forma
escalonada desde el 2015 hasta el 2017. En el manual “Intercambio de Información,
blanqueo de capitales y lucha contra el fraude fiscal” dirigido por F. Alfredo García
Prats86, se explica fácilmente el proceso de retención establecido por FATCA:
“El “Witholding Agent” (WA) es cualquier persona norteamericana o extranjera
que controle, reciba, custodie, disponga o pague un “withholdable payment” está
obligada a realizada la referida retención. Hasta 2017, los únicos withholdable
payments son los ingresos fijos o determinados anual o periódicamente, incluyendo los
dividendos o intereses de fuente estadounidense.
A partir de 2017 se incluirán también los relativos a ingresos brutos
procedentes de la venta o enajenación de cualquier tipo de propiedad de fuente
estadounidense que pueda generar intereses o dividendos (“gross proceeds”) y los
pagos en tránsito (“foreign passthru payments”).
El “payee” es el titular de una cuenta financiera que recibe un withholdable
payment. Generalmente, los payees sujetos a retención son los clientes recalcitrantes
y las FFI sin Acuerdo FATCA. Si el payee no realiza la retención, el WA será
responsable de dicha falta y de ingresar en el IRS la cantidad no retenida, así como
los intereses y sanciones que pudieran imponerse por el incumplimiento de la
obligación de retención.
Es en este último caso donde vemos cómo la retención tiene carácter
sancionador, ya que se impone a aquellas FFI que no suscriban el Acuerdo FATCA
una retención del 30% de los cobros sobre activos estadounidenses. De este modo, se
pretende presionar para que todas las FFI suscriban el Acuerdo, garantizando su éxito.
8.3.5. Certificación
Cada institución financiera extranjera que firme el Acuerdo FATCA debe
nombrar a un encargado responsable (“Responsable FATCA”) para establecer, y
85
Pago de intereses, dividendos, primas, anualidades y otros pagos periódicos procedentes de fuentes
estadounidenses (también denominados “withholdable payments”).
86
Página 328.
129
revisar periódicamente, un programa de cumplimiento que incluya pólizas,
procedimientos y procesos que resulten suficientes para que la FFI cumpla con los
requisitos de la ley FATCA.
El responsable, además, deberá certificar que la FFI satisface el cumplimiento,
y el grado de cumplimiento de las obligaciones impuestas, ofrecer detalles de los
procedimientos e informar de los resultados y otros supuestos de fallo/incumplimiento.
También deberá enviar a IRS una evaluación, en caso de ser necesaria, y responder a
toda solicitud de información adicional que exija el IRS.
En concreto, podemos establecer una serie de certificaciones que se deberán
La primera certificación establecerá que la FFI no contaba con ningún tipo de
procedimiento formal o informal, a partir del 6 de agosto de 2011, para asistir a los
titulares de cuentas a esquivar su identificación a efectos de FATCA.
remitir87.
Dos años después de la firma del Acuerdo FATCA, la FFI deberá certificar que
se han implantado los procesos de verificación de cuentas preexistentes.
Posteriormente, cada tres años, se deberá emitir el correspondiente certificado de
cumplimiento de las obligaciones FATCA.
Podemos concluir que todas estas obligaciones que impone el Acuerdo FATCA
exigen que las instituciones financieras deban desarrollar e implantar labores de
investigación, modificar la operativa que tienen instalada e impartir formación a sus
trabajadores, así como al responsable FATCA que se nombre en cada FFI. Por tanto,
la suscripción del Acuerdo supone, como consecuencia de esa formación y esos
medios técnicos exigidos, unos elevados costes, en términos de recursos económicos
y de tiempo, tanto para las FFI como para los clientes.
8.4.
INFORME SOBRE LA LUCHA CONTRA LA EROSIÓN DE LA
BASE IMPONIBLE Y EL TRASLADO DE BENEFICIOS DE LA
OCDE (2013)
Al hilo de la existencia de estos paraísos fiscales, aumenta la preocupación
derivada de los riesgos que provoca la erosión de las bases imponibles, sobre todo
para los ingresos tributarios, la soberanía fiscal y la equidad tributaria, tanto de los
Estados Miembros de la OCDE como de los no miembros. Si bien existen numerosas
formas de erosionar las bases imponibles dentro de cada jurisdicción, una fuente
significativa de la erosión de la base imponible es el traslado de beneficios al exterior.
En este sentido, la OCDE publica en 2013 el Informe sobre la lucha contra la
erosión de la base imponible y el traslado de beneficios. De dicho Informe se deduce
que, además de la necesidad de aumentar la transparencia de los tipos impositivos
efectivos aplicables a las empresas multinacionales, los ámbitos sobre los que la
presión es mayor son los relativos a:
‐
Las discordancias internacionales en la clasificación de las entidades y los
instrumentos, en particular los mecanismos híbridos y el arbitraje.
‐
La aplicación de conceptos que figuran en los convenios fiscales a los
beneficios derivados del suministro de bienes y servicios digitales
87
GARCÍA PRATS, F.A., Intercambio de información, blanqueo de capitales…pág. 329.
130
‐
El régimen fiscal de la financiación mediante endeudamiento entre partes
vinculadas, de las operaciones de compañías de seguros cautivas y de otras
operaciones financieras intragrupo.
‐
Los precios de transferencia, en particular respecto de la transmisión de
riesgos y bienes intangibles, la distribución artificial de la propiedad de los activos
entre diferentes personas jurídicas dentro del mismo grupo, y la realización entre esas
personas jurídicas de operaciones que serían muy infrecuentes entre partes
independientes.
‐
La eficacia de las medidas de lucha contra la evasión fiscal, en particular, los
principios contables generalmente admitidos, los regímenes de compañías foráneas
controladas (CFC), las normas relativas a la subcapitalización y las normas destinadas
a evitar toda utilización abusiva de los convenios fiscales
‐
La existencia de regímenes preferentemente perjudiciales.
Por ello, se ha procedido a la elaboración de un Plan de Acción a escala
mundial para resolver el problema de la erosión de la base imponible y el traslado de
beneficios. El objetivo principal de dicho Plan es dotar a los países de instrumentos
nacionales e internacionales para que puedan ajustar las potestades impositivas a la
actividad económica real.
Este Plan de Acción debería: (i) identificar las medidas necesarias para
resolver el problema de la erosión de la base imponible y el traslado de beneficios; (ii)
establecer plazos para poner en marcha esas medidas; (iii) determinar los recursos
necesarios y la metodología para poner en marcha esas medidas.
En definitiva, el Plan debería dar una respuesta global que tenga en cuenta los
vínculos existentes entre las distintas áreas sometidas a presión. Además, se trata de
mejorar la información y los datos relativos a la erosión de la base imponible y el
traslado de beneficios. Para lo cual, se tomará en consideración la mejor manera de
poner en marcha las medidas que puedan aprovechar los gobiernos y, cuando sea
preciso modificar los convenios fiscales, convendrá examinar y proponer soluciones
adecuadas para aplicar sin demora esas modificaciones.
131
132
CONCLUSIONES
El presente Proyecto Fin de Máster comenzó teniendo por objeto analizar la
prevención del blanqueo de capitales en la contratación con entidades de crédito, y a
lo largo de su desarrollo, lo hemos ampliado al concepto más amplio de entidades
financieras.
Llegado este momento debemos señalar las conclusiones a las que hemos
llegado:
1ª.- Tras analizar el origen del blanqueo de capitales y su desarrollo a lo largo
de la historia, se ha llegado a un consenso acerca de lo que se entiende por blanqueo
de capitales: “las operaciones por las que los activos generados por actividades ilícitas
como delitos o fraudes fiscales, se reintroducen en el sistema económico aparentando
origen lícito”. Es decir, consiste en la participación en cualquier actividad que tenga
como finalidad adquirir, poseer, utilizar, convertir, transferir, ocultar o disfrazar la
naturaleza, el origen, la localización, la disposición, el movimiento o la propiedad
reales de bienes o derechos sobre bienes, a sabiendas de que dichos bienes
proceden de una actividad delictiva o de la participación en una actividad delictiva.
2ª.- Partiendo de este concepto, hemos observado las diferentes fases de la
operativa del blanqueo de capitales: la fase de colocación, la de transformación y la de
integración en el sistema financiero. Estamos hablando, por tanto, de las actuaciones
encaminadas a dar apariencia de legalidad a los fondos procedentes de actividades
ilícitas; es decir, las actividades dirigidas a cambiar la localización de los fondos, su
naturaleza y su titularidad.
3ª.- El blanqueo de capitales es un tema que excede el ámbito de los Estados
nacionales y tiene un carácter internacional. La evolución histórica de la normativa
internacional nos lleva a concluir que la preocupación por la incidencia del blanqueo de
capitales sobre la economía de los países comienza en la década de 1980, dando
lugar a una política internacional coordinada, cuya más importante manifestación fue la
creación en 1989 del GAFI. A partir de las Cuarenta Recomendaciones del GAFI, se
han desarrollado numerosos textos legislativos hasta llegar a la Directiva 2005/60/CE
del Parlamento Europeo y del Consejo de 26 de octubre de 2005, relativa a la
prevención de la utilización del sistema financiero para el blanqueo de capitales y para
la financiación del terrorismo y, recientemente, la Directiva 2015/849 de 20 de mayo de
2015.
4ª.- La Directiva 2005/60/CE trae causa en las nuevas técnicas de blanqueo y
su objetivo era velar por la solidez, integridad y estabilidad de las entidades financieras
y de crédito, así como la confianza en el sistema financiero en su conjunto. Así, recoge
importantes novedades con respecto a la normativa vigente hasta entonces, como son
la introducción de las medidas de conocimiento de los clientes, no sólo la obligación de
identificación de los clientes, y la creación de la UIF, que sirve como centro nacional
de solicitud, recepción, análisis y divulgación a las autoridades competentes de las
comunicaciones de transacciones sospechosas y demás información relativa a
posibles blanqueos de capitales o financiación del terrorismo.
133
5ª.- La regulación en materia de prevención de blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo está en permanente evolución para adaptarse a las nuevas
técnicas de este delito como consecuencia de los cambios, sobre todo tecnológicos,
que abren nuevas posibilidades para consumarlo.
Prueba de ello es la reciente aprobación de la Directiva 2015/849 del
Parlamento Europeo y del Consejo, de 20 de mayo de 2015 (Diario Oficial de la Unión
Europea de 5 de junio de 2015), con el objetivo de mejorar el actual marco para evitar
la conversión del producto de las actividades delictivas en fondos legítimos a través
del sistema financiero. Dicha Directiva derogará las Directivas 2005/60/CE y
2006/70/CE con efectos a partir del 26 de junio de 2017.
A fin de evitar que los Estados miembros adopten medidas para proteger su
sistema financiero que puedan ser contrarias al funcionamiento del mercado interior y
a las normas del Estado de Derecho y del orden público comunitario, se ha hecho
necesaria una actuación comunitaria en este ámbito evitando, en la medida de lo
posible, las discrecionalidad nacionales que limiten el éxito de las normas.
De hecho, son numerosos los manuales de prevención de blanqueo de
capitales de entidades financieras analizados, en los cuales se aprecia la toma de
conciencia de que el tráfico de drogas, el terrorismo y la delincuencia organizada son
unos de los principales problemas sociales de nuestro tiempo y, en solidaridad con la
lucha que desarrollan las autoridades nacionales e internacionales, han manifestado
su compromiso de prevenir que sean utilizadas para el blanqueo de dinero proveniente
del crimen organizado.
6ª.- No todos los países han decidido adherirse a esta cooperación y por ello
son considerados como “jurisdicciones de riesgo” o “países no cooperantes”, los
cuales no proporcionan información acerca de la identidad de los verdaderos clientes
detrás de cuentas opacas, lo que limita al máximo la posibilidad de rastrear las
actuaciones de quienes están realmente detrás de estas cuentas, ya que su identidad
no figura en ningún registro y actúan a través de poderes no registrados.
7ª.- En España, la regulación más reciente es el resultado de la transposición
de la normativa internacional y está constituida por la Ley 10/2010 y por su desarrollo
reglamentario, el RD 304/2014. Estas normas vienen a reforzar las actuaciones que
los sujetos obligados (personas físicas o jurídicas que desarrollan actividades
mercantiles, financieras o profesionales, cuyas estructuras o actividades pueden ser
utilizadas para blanquear capitales) han de llevar a cabo para prevenir y/o identificar
posibles operaciones de blanqueo, siempre bajo un enfoque basado en el riesgo de
blanqueo por el perfil de los clientes o por la casuística de las operaciones.
8ª.- Entre las medidas de prevención del blanqueo de capitales que deben
adoptar las entidades financieras se encuentran las llamadas “normas de diligencia
debida”. Aquí destacamos la identificación fehaciente del cliente y otros participantes
en la operación, la identificación del titular real de la operación, la indagación del
propósito o índole de negocio en la relación comercial propuesta, siendo ésta
coherente con la información que el cliente aporta de su actividad, el seguimiento
continuado de la relación con el cliente.
A estas hay que sumarles otras “medidas reforzadas de diligencia debida” ante
operaciones inusuales, singulares, con no residentes o personas provenientes de
paraísos fiscales. La normativa española impone estas obligaciones de suma
importancia relativas a las medidas de control interno que deben incorporar las
entidades financieras en su labor de prevención del blanqueo de capitales.
134
9ª.- Estas medidas de control interno serán susceptibles de examen por un
experto independiente y deberán plasmarse en un manual de prevención del blanqueo
de capitales que deberán desarrollar todas las entidades financieras, una vez que sea
aprobado por el órgano de administración de la propia entidad o por el Órgano de
Control Interno, según la dimensión de la referida entidad. Dicho manual deberá ser
puesto a disposición de todos los empleados y éstos, a su vez, deberán recibir
formación acerca de esta materia. Todos estos procedimientos deberán garantizar los
altos estándares éticos en la contratación de empleados, directivos y agentes.
10ª.- Los directivos y empleados de las entidades financieras deben vigilar las
operaciones sospechosas e informar inmediatamente de las mismas a los órganos
internos establecidos, de acuerdo con las políticas y procedimientos específicos, para
que, a su vez, éstos puedan informar a las autoridades competentes.
Asimismo, serán los propios consejeros de las entidades los responsables
últimos de toda la política general de riesgos de la compañía y, por ello, las entidades
deben contar con unidades específicas destinadas a rastrear tanto la identidad de sus
clientes como la procedencia de sus fondos. Por último, estas políticas y
procedimientos contra el blanqueo y la financiación del terrorismo deben estar
debidamente documentadas y verificadas en una auditoría interna.
11ª.- Una de las novedades que incluye el RBC es la creación del Fichero de
Titularidades Financieras, el cual contiene las declaraciones de las entidades de
crédito acerca de la apertura o cancelación de cualesquiera cuentas corrientes. El
SEPBLAC será el encargado de este fichero y las declaraciones deberán hacerse
mensualmente; sin embargo, diferentes autoridades, como jueces de instrucción o
Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado, podrán solicitar el acceso a los datos del
fichero.
12ª.- Los reguladores han asumido su parte del trabajo al elevar el perfil de la
prevención del blanqueo de capitales sin escatimar en la imposición de multas por no
mantener los controles adecuados de prevención del blanqueo de capitales y al
presionar a la alta dirección para que impida futuros incumplimientos. Asimismo, se
tienen en cuenta los medios limitados de los sujetos obligados y las obligaciones se
adecúan según tipo de negocio, clientes o productos, limitando así las obligaciones
procedimentales para los sujetos de tamaño más reducido e incrementando la
exigencia en función de la dimensión y volumen del sujeto obligado.
De hecho, la exposición al blanqueo de capitales se considera un área de alto
riesgo en su evaluación del riesgo empresarial. Tanto es así, que el cumplimiento las
exhaustivas medidas internas de control supone elevados costes para las entidades
financieras. Por ello, una previsión correcta de los costes es vital para que los
miembros de la alta dirección tomen decisiones fundamentadas, pero sigue siendo un
área de debilidad.
13ª.- Con el fin de asegurar que todas las obligaciones y medidas de control
impuestas sean llevadas a cabo por los sujetos obligados, se crean diferentes
organismos de supervisión, unos a nivel internacional y otros a nivel nacional.
Concretamente, en España contamos con el SEPBLAC para cumplir las funciones de
vigilancia y supervisión en materia de blanqueo de capitales, quedando configurado
135
como la autoridad supervisora y de ejecución de las sanciones y contramedidas
financieras. A él se adscriben tres unidades funcionales, pertenecientes a la Policía
Nacional, Guardia Civil y Agencia Tributaria, respectivamente.
Asimismo, se crea como órgano nuevo dependiente de la Comisión, el Comité
de Inteligencia Financiera que, con carácter general, debe impulsar la actividad de
análisis e inteligencia financieros del Servicio Ejecutivo de la Comisión y será
responsable del análisis de riesgo nacional en materia de blanqueo de capitales y de
la financiación del terrorismo.
14ª.- En caso de que las entidades financieras vulneren el cumplimiento de
estas medidas y obligaciones, se establece un régimen sancionador que incluye la
responsabilidad administrativa aun cuando, con posterioridad al incumplimiento, el
sujeto obligado hubiera cesado en su actividad o hubiera sido revocada su
autorización administrativa para operar.
En definitiva, la normativa de blanqueo de capitales impone una serie de
obligaciones específicas a los sujetos obligados a los efectos de facilitar la
identificación y denuncia de las posibles operaciones de blanqueo teniendo un doble
objetivo: (i) represivo, al considerarse un delito cuya investigación y persecución
corresponde a los órganos judiciales, a las fiscalías y al Ministerio del Interior a través
de los Cuerpos y Fuerzas de Seguridad del Estado y (ii) preventivo, tratando de
persuadir e impedir el acceso al sistema financiero de esos bienes o activos de origen
delictivo.
15ª.- A modo de conclusión final, consideramos muy importante seguir
reforzando y adaptando tanto las políticas de blanqueo de capitales a nivel
internacional como su desarrollo normativo, ya que éste conlleva una serie de riesgos
muy significativos para la seguridad y la economía mundial.
En primer lugar, porque favorece la actividad criminal que subyace. Así,
prohibiendo el blanqueo de los beneficios derivados de actividades delictivas, se
consigue disuadir la actividad que subyace. Y, en segundo lugar, porque es un factor
de desestabilización del sistema financiero, dado que el dinero que se obtiene de un
modo ilícito se invierte sin tener en cuenta el riesgo o rentabilidad de las operaciones,
ya que la finalidad es su blanqueo principalmente, y no la asignación eficiente de los
recursos. Así, estos flujos de capital, no pueden preverse y consiguen generar
movimientos que desestabilizan el sistema financiero.
Este delito trae consigo cambios inexplicables en la demanda de dinero, un
grave riesgo para la solidez bancaria y un gran incremento de la volatilidad de los
flujos de capital y el tipo de cambio. Los movimientos imprevistos de capital entre los
distintos países afectan al valor de la propiedad en aquellos lugares en que se invierte
el dinero obtenido ilegalmente.
Por tanto, podemos concluir que la prevención del blanqueo de capitales es
esencial para proteger la integridad del sistema financiero así como otros sectores de
la actividad económica.
136
137
APÉNDICE LEGISLATIVO
‐
Directiva 2005/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 26 de
octubre de 2005, relativa a la prevención de la utilización del sistema financiero para el
blanqueo de capitales y para la financiación del terrorismo.
‐
Directiva 2006/70/CE de la Comisión de 1 de agosto de 2006, por la que se
establecen disposiciones de aplicación de la Directiva 2005/60/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo en lo relativo a la definición de «personas del medio político» y
los criterios técnicos aplicables en los procedimientos simplificados de diligencia
debida con respecto al cliente así como en lo que atañe a la exención por razones de
actividad financiera ocasional o muy limitada.88
‐
Directiva 2015/849 del Parlamento Europeo y del Consejo de 20 de mayo de
2015, relativa a la prevención de la utilización del sistema financiero para el blanqueo
de capitales o la financiación del terrorismo, y por la que se modifica el Reglamento
(UE) nº 648/2012 del Parlamento Europeo y del Consejo, y se derogan la Directiva
2005/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo y la Directiva 2006/70/CE de la
Comisión. (La derogación de estas Directivas se hace con efectos 26 de junio de
2015)
‐
Ley 10/2010, de 28 de abril de prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo, que deroga la Ley 19/1993, de 28 de diciembre, de
determinadas medidas de prevención de blanqueo de capitales.
‐
Ley 12/2003, de 21 mayo 2003, de bloqueo de la Financiación del
Terrorismo (modificada por la Ley 10/2010, de 28 de abril).
‐
Código Penal, artículos 301 a 304 que tipifican el delito de blanqueo de
capitales y artículos 571 a 580 que tipifican los delitos de terrorismo.
‐
Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento
de la Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención de blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo.
‐
Real Decreto 1080/1991, de 5 de julio, por el que se determinan los países o
territorios considerados paraísos fiscales.
‐
Orden Ministerial ECO/2652/2002, de 24 de octubre, por la que se
desarrollan las obligaciones de comunicación de operaciones en relación con paraísos
fiscales, modificada por la Orden EHA/1464/2010, de 28 de mayo.
88
Introducimos las Directivas a los efectos de su comparación con el Derecho interno transpuesto y a efectos
interpretativos.
138
‐
Orden EHA/1439/2006, de 3 de mayo, reguladora de la declaración de
movimientos de medios de pago en el ámbito de la prevención del blanqueo de
capitales.
‐
Orden EHA/2444/2007, de 31 de julio, por la que se desarrolla el
Reglamento de la Ley 19/1993, de 28 de diciembre, sobre determinadas medidas de
prevención del blanqueo de capitales, aprobado por el Real Decreto 925/1995, de 9 de
junio, en relación con el informe de experto externo sobre los procedimientos y
órganos de control interno y comunicación establecidos para prevenir el blanqueo de
capitales.
139
ANEXOS
Anexo 1: Ficha de autoevaluación del sistema de prevención del blanqueo de capitales
y la financiación del terrorismo
Anexo 2: Informe de evaluación del riesgo – Consejo General de la Abogacía
Española (Comisión Especial de Prevención del Blanqueo de Capitales)
Anexo 3: Cuestionario confidencial de conocimiento del Cliente (KYC) - persona física
Anexo 4: Cuestionario confidencial de conocimiento del Cliente (KYC) - persona
jurídica
Anexo 5: Declaración de Titular Real y Actividad - personas jurídicas
Anexo 6: Declaración responsable relativa al titular real – persona física
Anexo 7: Comunicación de operativa sospechosa por indicio (F19-1)
Anexo 8: Guía para las Instituciones Financieras en la Detección del Financiamiento
del Terrorismo – GAFI
Anexo 9: Catálogos ejemplificativos de operaciones de riesgo de blanqueo de
capitales y financiación del terrorismo (sector de entidades de crédito) Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones
Monetarias
Anexo 10: Propuesta de nombramiento de representante (F-22) – SEPBLAC
Anexo 11: Comunicación de persona autorizada (F22-6) – SEPBLAC
Anexo 12: Resumen del Manual de procedimientos de Prevención del Blanqueo de
Capitales y de la Financiación del Terrorismo de Catalunya Banc S.A.
Anexo 13: Comunicación de actuación como experto externo (F22-7) – SEPBLAC
140
ANEXO 1:
Ficha de autoevaluación del sistema de prevención del blanqueo de capitales y
la financiación del terrorismo
141
Servicio Ejecutivo de la Comisión de
Prevención del Blanqueo de Capitales
e Infracciones Monetarias
Ficha de autoevaluación del sistema de prevención del blanqueo de capitales y la
financiación del terrorismo
En el marco de la guía sobre recomendaciones de control interno de PBC/FT emitida por el
Sepblac y publicada en su web, se presenta un modelo de autoevaluación del sistema de
PBC/FT, que, como en el caso del documento de recomendaciones de control interno, los
sujetos obligados tendrán que adaptar a la realidad de su negocio y al riesgo del mismo ante el
BC/FT.
Toda evaluación debe realizarse siempre respecto de un estándar establecido que será la norma
vigente en cada momento, y las medidas de control interno establecidas en la misma. En este
caso, la guía de recomendaciones, cuya finalidad no es otra que la de facilitar el cumplimiento
de dichas medidas, puede servir de estándar de referencia con el cual autoevaluar la efectividad
del sistema de prevención de cada sujeto obligado.
El modelo de autoevaluación se materializa en una ficha que contempla cuatro grandes
apartados: gobernanza; diligencia debida; detección, análisis y comunicación; y revisiones del
sistema (auditoría interna y expertos externos). Los cuatro apartados están desglosados a su
vez en una serie de subapartados y las valoraciones se presentan mediante un código de
colores (verde: cumplimiento satisfactorio; ámbar: avance sustantivo de las medidas tomadas;
rojo: necesidad de implantación de medidas relevantes). Para facilitar la cumplimentación de la
citada ficha de autoevaluación, se acompaña asimismo un anexo con una serie de puntos que
desarrollan cada uno de los subapartados.
Calle Alcalá, 48 28014 Madrid Teléfono + 34 91 338 8808
www.sepblac.es
Ficha de autoevaluación del sistema de prevención del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo
Valoraciones *
2012
Involucración Alta Dirección: información proporcionada y frecuencia
Gobernanza
Composición del OCI: representación y funcionalidad
Unidad de prevención: estructura y funciones
Política de aceptación de clientes
Segmentación de clientes y medidas adicionales
Diligencia
Debida
Identificación: titularidad real
Conocimiento: actividad, origen de los fondos
Conservación de documentos: digitalización
Funcionalidad de la herramienta para la detección
Detección,
Gestión de alertas
Análisis y
Comunicación Comunicaciones internas de empleados
Proceso de análisis especial
Revisiones
Auditoría interna
Experto externo
Valoraciones:
Cumplimiento satisfactorio sin necesidad de medidas adicionales significativas
Grado de avance sustantivo en el proceso de implantación de medidas tomadas
Necesidad de implantación de mejoras relevantes
*
Nota: las valoraciones de la ficha son a título de ejemplo
4.04.2013
Temas a considerar a la hora de cumplimentar la ficha de autoevaluación del
sistema de prevención de BC/FT
1. GOBERNANZA
a. Involucración Alta Dirección (Consejo o comisiones del Consejo): información
proporcionada y frecuencia.
• Información y/o documentación a la alta dirección de la entidad sobre temas relacionados
con la PBC/FT. Frecuencia con la que la alta dirección es informada de estos temas
• Asistencia de la Alta Dirección de la entidad a cursos formativos sobre PBC/FT
• Decisiones tomadas por la Alta Dirección
b. Composición del OCI: representación y funcionalidad.
• Áreas representadas en el OCI
• Frecuencia de las reuniones
• Dinámica de las reuniones, asistencia de personal técnico, información que se lleva, agilidad
en la toma de decisiones
• Delegación de funciones en la unidad o en algún otro subcomité
c. Unidad de Prevención: estructura y funciones.
• Evaluación de la suficiencia de los recursos humanos de la Unidad de Prevención en
relación con las funciones asignadas, así como las delegadas por el OCI en su caso
• Grado de autonomía para abordar sus funciones con agilidad
2. DILIGENCIA DEBIDA
a. Política de aceptación de clientes
• Controles adecuados para detectar personas o entidades cuya admisión no está permitida;
proceso de consulta de listas internacionales e internas
b. Segmentación de clientes y medidas adicionales
• Definición y aplicación de la segmentación de clientes en función de su riesgo, teniendo en
cuenta las características de los mismos
• Funcionamiento de la herramienta informática que asigna el nivel de riesgo del cliente en
función de los datos obtenidos en el momento de establecer relaciones de negocio con el
mismo. Retroalimentación del sistema conforme el cliente opera
• Medidas adicionales (autorizaciones, documentación adicional requerida, etc.) progresivas
en función del riesgo asignado al cliente
c. Identificación
• Controles automáticos de identificación generales
• Procedimientos para asegurar que en todas las operaciones se identifica correctamente al
titular real de la misma
Mod. 3/2696.0/2
d. Conocimiento: origen de los fondos
• Contenido de los expedientes de conozca a su cliente
• Procedimientos de verificación del origen de los fondos
• Controles automáticos de documentación sobre la actividad en función del nivel de riesgo
• Efectividad de la abstención de ejecución
e. Conservación de documentos: digitalización
• Sistema de digitalización de documentos
3. DETECCIÓN, ANÁLISIS Y COMUNICACIÓN
a. Funcionalidad de la herramienta para la detección
• Operativas de riesgo definidas en la herramienta. Inclusión de todas las áreas de negocio de
la entidad
• Consideración del perfil de riesgo asignado al cliente a efectos de comprobar el encaje con
la operativa del cliente
• Cambios de comportamiento sobre la operativa habitual de los clientes
b. Gestión de alertas de la herramienta
• Generación de alertas: periodicidad y plazos de gestión
• Funcionamiento del proceso de gestión de alertas: participación de la unidad de
prevención, sucursales y otros departamentos. Validaciones requeridas
• Excepcionamiento de operaciones recurrentes. Autorizaciones exigidas, plazos de duración
c. Comunicaciones internas de empleados
• Funcionamiento del sistema de comunicación interna de operaciones sospechosas
• Relevancia de las comunicaciones realizadas por los empleados. Porcentaje de operaciones
finalmente comunicadas al Servicio Ejecutivo
• Valoración del peso de las comunicaciones de los empleados respecto al total de
comunicaciones de la entidad al Servicio Ejecutivo
• Inclusión de casos prácticos en la formación sobre prevención
d. Proceso de análisis especial.
• Definición de operación objeto de análisis especial. Estadísticas
• Funcionamiento del proceso decisorio respecto a las operaciones de análisis especial.
Plazos
• Base de datos de operaciones especiales: informes periódicos
• Definición y porcentaje de operaciones que se mantienen en seguimiento
• Documentación del proceso de análisis especial. Motivación de la decisión en las
operaciones no comunicadas
Mod. 3/2696.0/2
4. REVISIONES
a. Auditoría interna.
• Plan de auditoría interna. Alcance de las auditorías de PBC/FT: líneas de negocio, procesos,
herramientas, etc. Periodicidad de las revisiones
• Comunicación de los resultados de las auditorías a los órganos competentes. Control de
subsanación de deficiencias
• Mejoras del sistema de PBC/FT como consecuencia de los informes de auditoría
b. Experto externo.
• Valoración del informe del experto externo. Debilidades puestas de manifiesto en el mismo
• Comunicación de los resultados del examen a los órganos competentes. Control de
subsanación de deficiencias
• Mejoras del sistema de PBC/FT como consecuencia del informe
Mod. 3/2696.0/2
ANEXO 2:
Informe de evaluación del riesgo – Consejo General de la Abogacía Española
(Comisión Especial de Prevención del Blanqueo de Capitales)
147
Comisión Especial de Prevención del Blanqueo de Capitales
INFORME DE EVALUACIÓN DEL RIESGO
Es un documento en el que, quienes ejercen la Abogacía, deben describir
y evaluar la exposición de su despacho al riesgo de blanqueo de
capitales.
Debe ser un documento práctico y adaptado a las particularidades del
despacho.
A continuación, a modo de guía o documento de ayuda, se exponen los
elementos que debe examinar el sujeto obligado con respecto a su
despacho o actividad profesional.
A fin de valorar el riesgo de cada elemento, se establece una puntuación
de 1 a 3, correspondiendo la mayor puntuación al mayor riesgo.
1.- Datos del Sujeto Obligado:
a) Ubicación: Zona geográfica donde desarrolla su actividad profesional.
• Zonas del interior: Puntuación 1
• Zona del litoral e Islas: Puntuación 2
• Municipios de más de 750.000 habitantes: Puntuación 3
b) Actividad: Compraventa de inmuebles, compraventa o constitución de
sociedades, apertura o gestión de cuentas corrientes o de ahorro de
clientes, organización de aportaciones sociales, gestión de sociedades,
ejercicio de cargos de administración, asesoramiento fiscal.
• Siendo estas actividades ejercidas esporádicamente: Puntuación 1
NSS/ms
1
Paseo de Recoletos 13, 28004 Madrid
Telf: (34) 91 523 25 93 Fax: (34) 91 532 78 36
[email protected]
Comisión Especial de Prevención del Blanqueo de Capitales
• Siendo
estas
actividades
ejercidas
habitualmente,
pero
no
exclusivamente: Puntuación 2
• Siendo estas actividades la base del despacho: Puntuación 3
c) Tamaño del despacho: Volumen de negocio de las actividades
mencionadas en el apartado anterior, entendiendo por volumen de
negocio el importe de la facturación.
• Menos de 50.000 euros al año: Puntuación 1
• Más de 50.000 euros al año: Puntuación 2
• Más de 100.000 euros al año: Puntuación 3
d) Sistema de ingreso, movimiento y transmisión de fondos a través de
cuentas de clientes.
•
Únicamente provisiones de fondos para pago de impuestos y
suplidos: Puntuación 1
•
Recepción de depósitos por cuenta del cliente: Puntuación 2
•
Recepción de fondos del cliente para realizar la inversión y/o
desinversión: Puntuación 3
e) Sistema de cobro de honorarios:
• Siempre mediante recibos domiciliados: Puntuación 1
• Habitualmente mediante recibos domiciliados o transferencias
bancarias: Puntuación 2
• Habitualmente cobros en efectivo: Puntuación 3
NSS/ms
2
Paseo de Recoletos 13, 28004 Madrid
Telf: (34) 91 523 25 93 Fax: (34) 91 532 78 36
[email protected]
Comisión Especial de Prevención del Blanqueo de Capitales
2.- Tipologías de clientes:
a. Clientes españoles: Puntuación 1
b. Clientes residentes: Puntuación 2
c. Clientes no residentes: Puntuación 3
Esta puntuación a su vez se divide en verde, amarilla o roja:
• De un país comunitario: Sub-puntuación verde.
• De un país extracomunitario, pero equivalente: Subpuntuación amarilla.
• De un país no equivalente o paraíso fiscal: Subpuntuación roja.
• De un país con alto nivel de corrupción o sujetos a
sanciones internacionales: Sub-puntuación roja.
d. Personas con responsabilidad pública: Puntuación 3
e. Clientes con estructura de propiedad compleja: Puntuación 3
NSS/ms
3
Paseo de Recoletos 13, 28004 Madrid
Telf: (34) 91 523 25 93 Fax: (34) 91 532 78 36
[email protected]
ANEXO 3:
Cuestionario confidencial de conocimiento del Cliente (KYC) - persona física
151
Cuestionario confidencial de conocimiento del Cliente (KYC)
PERSONA FÍSICA
DATOS PERSONALES
TITULAR 01 (habrá uno por cada participe de la cuenta)
Apellidos y nombre*
Tipo documento identificativo oficial*
 DNI
 NIE
 Pasaporte
Estado civil*
Nº documento *
 Otros(indicar):
País expedición *
Fecha de caducidad *
Localidad y país nacimiento*
Fecha de Nacimiento*
Nacionalidad*
País de residencia fiscal*
Domicilio de residencia*
Domicilio de correspondencia (en caso de ser diferente al de residencia)
Teléfono fijo
Móvil
Representante, Tutor, Administrador, Apoderado
(si los hubiera)
E-mail
Fax
En calidad de
Nº DNI / Pasaporte /
otros
DATOS ECONÓMICOS
Tipo de Ocupación*
 Trabajador
cuenta ajena


Trabajador cuenta propia


Estudiante


Ama de casa


Pensionista

Religioso

Otra (indicar):
Profesión
Situación laboral (fijo, temporal, por obra y servicio,…)
Nombre completo de la empresa donde obtiene sus ingresos
Domicilio social
País
Actividad y Sector al que pertenece la empresa
Dimensión
 Grande

Pagina web
PYME – Pequeña y Mediana Empresa (facturación inferior a 8 millones de €)
Ingresos netos anuales estimados del titular
Clientes y proveedores
Fecha:
Por el cliente
Fdo.
KYC – Persona Física
ORIGEN DE LOS FONDOS
Origen de los fondos (inicio relación) - se pueden marcar varias opciones*
 Actividad profesional
 Ahorros acumulados
 Herencia / Donación

Rentas patrimoniales

(mobiliario / inmobiliario)


Ventas patrimoniales
Premios / indemnizaciones
(mobiliario / inmobiliario)
Otros (detallar):
IMPORTES /SALDO PREVISTO
Frecuencia prevista de ingresos en cuenta *
Mensual 
Trimestral 
Anual 
Patrimonio esperado en la entidad*
Hasta 100.000€

Hasta 500.000€

Hasta 1.000.000€

Hasta 2.000.000€

>2.000.000€

Valores
Ingresos en efectivo/cheques al portador de importes* >30.000 €:
Sí 
No 
OPERATIVA PREVISTA
Producto y servicio a contratar*
 Tarjeta de crédito
 Banca Virtual
 Préstamo/Cuenta
de crédito
 Cheques
 Caja de seguridad
 Otros
Trasferencias internacionales (entrada/salida) fuera del entorno UE o USA *:
 Si
 No
En caso de transferencias internacionales. Identificar los países más usuales de origen y destino de las
mismas:
Breve descripción de la operativa prevista:
Fecha:
Por el cliente
Fdo.

KYC – Persona Física
OTROS
Titular real/Beneficiario final. Marque una de las opciones siguientes:
 Declaro ser el titular real y beneficiario final de los fondos depositados y/o invertidos en la entidad y
declaro asimismo que estos no proceden directa o indirectamente de cualquier tipo de actividad
criminal o ilegal.
 Declaro que en la entidad unicamente voy a ser administrador, apoderado o figura similar, de una
persona jurídica, y que a mi mejor conocimiento, los fondos no proceden directa o indirectamente
de cualquier tipo de actividad criminal o ilegal.
MANIFESTACIONES
Por el cliente:
Primero. El cliente abajo firmante manifiesta que toda la información aportada es verdadera. En caso de sufrir cambios
significativos realizará una comunicación inmediatamente a la entidad. Asimismo se compromete a entregar toda la
documentación e información requerida por parte de la entidad.
Segundo. Que la entidad le ha informado debidamente que la información recogida en este formulario es acorde a la Ley
10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de financiación del terrorismo, y resto de normativa legal
vigente de dicho ámbito. Por lo que esta información será tratada con la máxima confidencialidad.
Tercero. En aplicación de lo establecido en la Ley Orgánica 15/1999, el Cliente manifiesta que ha sido informado y autoriza la
incorporación de sus datos a los ficheros automatizados en …., y tiene la posibilidad de ejercer los derechos de acceso,
rectificación, cancelación y oposición, sobre la base de lo establecido en la legislación vigente en este sentido.
Fecha:
Por el cliente
Fdo.
ANEXO 4:
Cuestionario confidencial de conocimiento del Cliente (KYC) - persona jurídica
155
Cuestionario confidencial de conocimiento del Cliente (KYC)
PERSONA JURÍDICA
DATOS BÁSICOS DE LA PERSONA JURÍDICA
Denominación social (nombre completo)
Tipo documento identificativo oficial
 CIF
 CIF no residente

Otros (indicar):
Nº documento
identificativo oficial
Domicilio social
Teléfono fijo
Móvil
Capital Social
E-mail
Fax
Web de la
Sociedad
Lugar y Fecha Constitución
Actividad principal y sector al que pertenece
CNAE
Facturación anual
Principales clientes (nombre y país)
Principales proveedores (nombre y país)
Datos de las filiales en caso de existir (Nombre, Ciudad y País, porcentaje de participación y actividad)
Fecha:
Por el cliente
Fdo.
KYC – Persona Jurídica
ORIGEN DE LOS FONDOS
Origen de los fondos (inicio relación) - se pueden marcar varias opciones*
 Actividad profesional
 Tesoreria/fondos propios

 habitual(ventas,etc)


Rentas patrimoniales
Ventas patrimoniales

Otros (detallar):
(mobiliario / inmobiliario)
(mobiliario / inmobiliario)
IMPORTES /SALDO PREVISTO
Frecuencia prevista de ingresos en cuenta *
Patrimonio esperado en la entidad* >2M €:
Si 
No 
Ingresos en efectivo/cheques al portador de importes* >30.000 €:
Sí 
No 
Importes previstos (indicar baremo aproximado, y describir actividades que puedan superar al baremo)*
OPERATIVA PREVISTA
Operaciones previstas (descripción breve e importe)*
 Domiciliaciones
 Transferencias
 Traspasos
 Cheques
 TPV
 Otros(indicar):

Efectivo
Trasferencias internacionales (entrada/salida) fuera del entorno UE o USA*:
 Si
 No
En caso de transferencias internacionales. Identificar los países más usuales de origen y destino de las
mismas:
Caja de seguridad:
 Si

No
Fecha:
Por el cliente
Fdo.
KYC – Persona Jurídica
OTROS
¿Alguno de los apoderados o accionistas es, o ha sido en los dos últimos años, una persona con
responsabilidad pública (PRP)?
Si
Indicar persona/s, cargo, lugar y fechas:

No
Se entiende por PEP como aquellas personas físicas que desempeñen o hayan desempeñado funciones públicas importantes, así como sus
familiares más próximos y personas reconocidas como allegados. Entendiendo como funciones públicas importantes, de manera enunciativa, los
cargos públicos, legislativos, administrativos o judiciales de ámbito estatal, autonómico o local, no teniendo esta considera ción los empleados
públicos de niveles intermedios o inferiores.
(Para mayor detalle de esta definición ver art. 14.1 de la Ley 10/2010, de 28 de abril)

MANIFESTACIONES
Por la Gestora
Primero. Que toda la información aportada es verdadera. En caso de sufrir cambios significativos realizará una comunicación
inmediatamente a la entidad. Asimismo se compromete a entregar toda la documentación e información requerida por parte de la
entidad.
Segundo. Que la Gestora le ha informado debidamente que la información recogida en este formulario es acorde a la Ley 10/2010,
de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de financiación del terrorismo, y resto de normativa legal vigente de
dicho ámbito. Por lo que esta información será tratada con la máxima confidencialidad.
Tercero. En aplicación de lo establecido en la Ley Orgánica 15/1999, el Cliente manifiesta que ha sido informado y autoriza la
incorporación de sus datos a los ficheros automatizados en …, y tiene la posibilidad de ejercer los derechos de acceso,
rectificación, cancelación y oposición, sobre la base de lo establecido en la legislación vigente en este sentido.
Fecha:
Por el cliente
Fdo.
KYC – Persona Jurídica
ANEXO 5:
Declaración de Titular Real y Actividad - personas jurídicas
161
Declaración de Titular Real y Actividad
Personas Jurídicas
El firmante del presente documento manifiesta ser ciertos los datos consignados en el mismo y se compromete a comunicar a … las variaciones
que, en relación a los mismos, se produzcan. Los datos reflejados en el mismo anulan y prevalecen sobre los que con anterioridad pudiesen
existir en los Ficheros de …. El cliente declara que a la fecha de referencia que estos son todos titulares reales de la Sociedad identificada a
continuación, y que la procedencia y destino del patrimonio depositado en … es lícito.
El cliente declara haber recibido y leído el Contrato Marco de Productos y Servicios Financieros del Banco, consintiendo y aceptando el
contenido del mismo. El firmante declara que a la fecha de referencia la documentación entregada de la persona jurídica a … está en vigor.
Denominación social
CIF / Nº Identificación
Titulares reales. Por titular real se entiende la/s persona/s física/s que tiene/n más del 25% del capital o de los derechos de voto de la persona jurídica, o q ue
ejerzan el control, directo o indirecto, de la gestión de la persona jurídica. Sólo en caso de no existir ninguna persona física que cumpla con esta definición previa,
se debe indicar los miembros del Consejo de Administración, o según sea la clase de persona jurídica: miembros del patronato, órgano de representación o junta
directiva, o similares.
Apellidos, Nombre
Nacionalidad
Nº DNI/Pasaporte
País de Residencia
% Participación/Acciones
Apellidos, Nombre
Nacionalidad
% Participación/Acciones
Apellidos, Nombre
Nacionalidad
País de Residencia
% Participación/Acciones
% Participación/Acciones
Fecha de Nacimiento
Miembro del Consejo de Admón. (SI/NO)
Nº DNI/Pasaporte
País de Residencia
Fecha de Nacimiento
Miembro del Consejo de Admón. (SI/NO)
Nº DNI/Pasaporte
Apellidos, Nombre
Nacionalidad
Miembro del Consejo de Admón. (SI/NO)
Nº DNI/Pasaporte
País de Residencia
Fecha de Nacimiento
Fecha de Nacimiento
Miembro del Consejo de Admón. (SI/NO)
Actividad empresarial. Actividad principal de la sociedad.
CNAE de la sociedad
Actividad / Sector
Firma por parte de la persona jurídica
Fecha:
/
/
Nombre y Apellidos del/ de los firmante/s:
Esta declaración tiene por objeto cumplir con determinadas obligaciones marcadas en la normativa vigente de prevención de blanqueo de capitales y financiación
del terrorismo. Se le informa que estos datos serán recogidos en un fichero de la entidad, con las finalidades que marca la normativa de prevención de blanqueo
de capitales y financiación del terrorismo, siguiendo con lo establecido en el Contrato Marco de Productos y Servicios Financieros del Banco. Todos los campos
deben ser rellenados.
ANEXO 6:
Declaración responsable relativa al titular real – persona física
163
DECLARACIÓN RESPONSABLE RELATIVA AL TITULAR REAL
D.
3)
1)
__________________________________, con NIF
2)
_______________ y domicilio al efecto en
________, _________________________________, número ____,
MANIFIESTO BAJO MI RESPONSABILIDAD
Primero.- 4)Que la persona física o personas físicas por cuya cuenta pretende establecer la relación de
negocio o intervenir en la operación es o son las siguientes:
En su defecto, que, en la relación de negocio que pretendo establecer con la Sociedad mi intervención
tiene lugar en mi propio nombre y derecho, siendo yo, en consecuencia, el titular real.
Segundo.- Que mi intervención en el establecimiento de la relación de negocio la verifico en mi
condición de 6)________________________________ de la persona o personas citadas.
Tercero.-Que conozco que, en caso de que las anteriores manifestaciones resultaren falsas, podría
verme sometido a la responsabilidad civil o penal que pudiera resultar procedente
FIRMA
1), 2), 3),
Hacer constar nombre y apellidos NIF y domicilio completos del declarante.
4)
Tachar la frase que no proceda, de manera que conste con claridad el sentido de la declaración. En
caso de existencia de uno o varios titulares reales, hacer constar la identidad completa (nombre,
apellidos y NIF) de todos ellos.
6)
Hacer constar el carácter en que actúa el compareciente (apoderado, tutor, curador, mandatario
verbal, etc.) obteniendo, salvo en este último caso, el documento, fehaciente o no, en el que se soporte
tal afirmación.
ANEXO 7:
Comunicación de operativa sospechosa por indicio (F19-1)
165
COMUNICACIÓN DE OPERATIVA SOSPECHOSA POR INDICIO (F19-1)
(Artículo 18 de la Ley 10/2010)
Sujeto obligado
Número de documento identificativo
del sujeto obligado
Nombre del representante
Referencia de la comunicación
Fecha de la comunicación
Identificación de los intervinientes en las operaciones
Conocimiento de los intervinientes en las operaciones
Descripción de las operaciones
Indicios de blanqueo de capitales
Gestiones y comprobaciones realizadas
Documentación remitida (relación de documentos que se adjuntan)
El representante
ANEXO 8:
Guía para las Instituciones Financieras en la Detección del Financiamiento del
Terrorismo - GAFI
167
Financial Action Task Force
on Money Laundering
Groupe d'action financière
sur le blanchiment de capitaux
Guía para las Instituciones Financieras
en la Detección del Financiamiento del
Terrorismo
Todos los derechos reservados.
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Las solicitudes para recibir la autorización de reproducción total o parcial de esta
publicación para fines comerciales deben dirigirse a:
FATF Secretariat
2, rue André-Pascal
75775 Paris Cedex 16
France
[email protected]
GuidFITF01_en.doc
19.04.2002/18h00
2
Indice
Introducción .......................................................................................................................... 4
Financiamiento del terrorismo y riesgos para las instituciones financieras .................. 4
Reforzamiento de los requisitos existentes....................................................................... 5
Determinación de cuándo es necesaria una mayor investigación .................................. 6
Características del financiamiento del terrorismo ............................................................ 7
Fuentes de los fondos terroristas ........................................................................................ 7
Lavado de fondos relacionados con el terrorismo............................................................... 8
Anexo 1: Características de las transacciones financieras que pueden dar lugar a una mayor
investigación .......................................................................................................................... 11
A.
Cuentas..................................................................................................................... 11
B.
Depósitos y extracciones .......................................................................................... 12
C.
Transferencias electrónicas ...................................................................................... 12
D.
Características del cliente o de su actividad empresarial ......................................... 13
E.
Transacciones vinculadas a lugares motivos de preocupación ................................ 13
Anexo 2: Fuentes de Información ................................................................................... 155
A.
Listas de las Naciones Unidas ................................................................................ 155
B.
Otras listas .............................................................................................................. 155
C.
Estándares .............................................................................................................. 155
3
Guía para las Instituciones Financieras en la Detección de las
Actividades de Financiamiento del Terrorismo
Introducción
1.
En su reunión Plenaria extraordinaria, efectuada el 29-30 de octubre del 2001, el Grupo de
Acción Financiera sobre Lavado de Dinero (GAFI) acordó desarrollar una guía especial para las
instituciones financieras, que ayudara a estas a detectar las técnicas y mecanismos utilizados en el
financiamiento del terrorismo. Seguidamente el GAFI reunió a expertos procedentes de sus Países
Miembros para recopilar información y estudiar el tema del financiamiento del terrorismo, como parte
de su ejercicio anual sobre los métodos y tendencias en el lavado de dinero. Uno de los objetivos que
perseguía este ejercicio era comenzar a preparar la referida guía para las instituciones financieras, la
cual podría ser emitida junto con el Informe anual del GAFI sobre los Métodos y Tendencias en el
Lavado de Dinero. El material que se derivó de esta actividad, unido a las contribuciones del Grupo
Egmont y de otros órganos internacionales, fue utilizado en el desarrollo del presente documento. La
información que en él aparece representa un primer intento de brindar la orientación necesaria a las
instituciones financieras en esta área.
2.
La meta que se persigue con el ofrecimiento de esta guía es asegurar que las instituciones
financieras, sin percatarse de ello, escondan o trasladen fondos terroristas. Las instituciones
financieras estarán, por ende, en mejores condiciones para protegerse a sí mismas ante el uso que se
les pueda dar como una vía para efectuar esta actividad. Para ayudar a elevar el conocimiento sobre
cómo los terroristas, sus asociados o aquellos que apoyan el terrorismo pueden hacer uso del sistema
financiero, el presente documento describe las características generales del financiamiento del
terrorismo. Los estudios de caso que se incluyen ilustran la forma en que las autoridades competentes
de ejecución de la ley o las unidades de inteligencia financiera (UIF) pueden establecer un vínculo de
financiamiento terrorista sobre la base de la información reportada por las instituciones financieras. El
Anexo 1 contiene una serie de características de las transacciones financieras que han sido vinculadas
a la actividad terrorista. Cuando uno o varios de estos posibles factores sospechosos o inusuales está
presente con respecto a una transacción financiera específica – especialmente cuando el individuo o la
entidad puede aparecer en una de las listas de terroristas sospechosos, organizaciones terroristas o
individuos y entidades asociadas (ver Anexo 2: Fuentes de Información) – la institución financiera
tendría motivo para profundizar su examen de la transacción y de cualquier individuo o entidad
asociada. En ciertos casos, este examen puede desembocar en el reporte de la transacción a las
autoridades bajo los sistemas de reporte de transacciones sospechosas o inusuales aplicables.
Financiamiento del terrorismo y riesgos para las instituciones financieras
3.
Una institución financiera que lleva a cabo una transacción, sabiendo que los fondos o la
propiedad involucrada pertenecen o son controlados por terroristas u organizaciones terroristas, o que
la transacción está vinculada a, o que es probable que sea utilizada en, una actividad terrorista, puede
estar cometiendo un delito bajo las leyes de muchas jurisdicciones. Este delito puede existir
independientemente de que los activos involucrados en la transacción hayan sido los activos de una
actividad criminal o se hayan derivado de una actividad lícita pero el propósito era utilizarlos en
apoyo al terrorismo.
4.
Con independencia de que los fondos en una transacción estén o no relacionados con los
terroristas a los efectos de la legislación penal nacional, las relaciones comerciales con estos
4
individuos u otras personas o entidades estrechamente asociadas con los mismos, puede, bajo ciertas
circunstancias, exponer a la institución financiera a riesgos significativos en el terreno de la
reputación, operativo y legal. Este riesgo es aún más serio si más adelante se demuestra que esta
persona o entidad involucrada ha recibido beneficios a partir de la ausencia de un control efectivo o
por ceguera intencional de una institución particular y en consecuencia se disponía a efectuar actos
terroristas.
Reforzamiento de los requisitos existentes
5.
La consideración de los factores que plasma esta guía persigue aclarar, complementar y/o
reforzar los requisitos ya existentes de diligencia debida, junto con las políticas y procedimientos
actuales impuestos por los programas nacionales contra el lavado de dinero. Debe enfatizarse, no
obstante, que esta guía no constituye una norma o regulación adicional. Más bien representa una
especie de asesoramiento de los expertos en operaciones de los Miembros del GAFI, acerca de los
factores asociados a las transacciones financieras que deben desencadenar la formulación de mayor
cantidad de preguntas por parte de la institución financiera. El GAFI insta a todas las instituciones
financieras a que consideren estos factores junto con las políticas, prácticas y procedimientos ya
establecidos para asegurar el cumplimiento con las leyes y regulaciones apropiadas, y para minimizar
los riesgos en materia de reputación. Debe señalarse también, que aunque las características indicadas
en este documento pueden aplicarse específicamente al financiamiento del terrorismo, la mayor parte
de ellas pueden aplicarse también a la identificación de transacciones sospechosas en sentido general.
Quizás las instituciones financieras en muchas jurisdicciones conozcan ya estas características a
través de las notas orientadoras existentes u otras fuentes.
6.
Al ofrecer esta guía, el GAFI persigue que la misma se corresponda con las leyes penales y
civiles aplicables, así como también con las regulaciones afines a las que las instituciones financieras
puedan estar sujetas en su jurisdicción en particular. Hay que señalar, sin embargo, que esta guía no
sustituye o reemplaza ninguna obligación bajo las leyes o regulaciones nacionales actuales. En
particular, la implementación de las medidas que propone esta guía no debe ser interpretada
necesariamente como una protección para una institución financiera frente a cualquier acción que una
jurisdicción pueda tomar contra ella. Además, esta guía no reemplaza o modifica los requisitos
impuestos por las autoridades nacionales o regionales, los cuales llaman al congelamiento de los
activos de individuos y entidades que se sospecha que son terroristas o que están relacionados con los
terroristas, como parte de la implementación de las Resoluciones del Consejo de Seguridad de las
Ejemplo 1: Fachada de un individuo con presuntos vínculos terroristas, revelada por un informe de transacción
sospechosa
La Unidad de Inteligencia Financiera (UIF) en el País D recibe un informe de transacción sospechosa de una institución financiera
doméstica, acerca de una cuenta que posee un individuo que reside en un país vecino. El individuo administraba compañías
radicadas en Europa y presentó a la institución que hace el reporte dos solicitudes de préstamo en nombre de estas. Tales peticiones
de préstamos cuantificaban varios millones de dólares US y este dinero aparentemente sería utilizado para comprar lujosos hoteles
en el país D. El banco no concedió ninguno de los préstamos.
El análisis de la UIF reveló que los fondos para la compra de los hoteles serían canalizados a través de las cuentas de las compañías
representadas por el individuo. Una de las compañías que haría la compra de estos hoteles pasaría entonces a un individuo de otro
país. Esa segunda persona representaba a un grupo de empresas cuyas actividades se centraban en el sector hotelero y recreativo,
y parecía ser el comprador final del bien raíz. Sobre la base del análisis dentro de la UIF, todo parecía indicar que el sujeto objeto del
reporte de transacción sospechosa estaba actuando como una pantalla para la segunda persona. De esta última, al igual que de su
familia, se sospechan vinculaciones al terrorismo.
Naciones Unidas afines (ver Anexo 2: Fuentes de Información).
5
Determinación de cuándo es necesaria una mayor investigación
7.
Se insta a las instituciones financieras a que desarrollen prácticas y procedimientos que
ayuden a detectar e impedir aquellas transacciones que puedan involucrar fondos utilizados en el
financiamiento del terrorismo. La mayor investigación que se le pueda efectuar a algunas
transacciones debe ser considerada también como la aplicación de la diligencia debida y de las
Ejemplo 2: La actividad de la cuenta del individuo y la inclusión en la lista de las NU muestra posibles vínculos a
la actividad terrorista
Un individuo residía en un país vecino, pero tenía una cuenta de depósito a la vista y una cuenta de ahorros en el País N. El banco
que mantenía las cuentas se percató de la extracción gradual de fondos desde finales de abril del 2001 en lo adelante y decidió
seguir más de cerca a las cuentas. Las sospechas del banco se reforzaron posteriormente cuando un nombre muy similar al del
tenedor de la cuenta aparece en la lista consolidada de personas y/o entidades, emitida por el Comité sobre Afganistán del Consejo
de Seguridad de las Naciones Unidas (Resolución del Consejo de Seguridad de las NU 1333/2000). El banco hizo inmediatamente
un informe a la unidad de inteligencia financiera (UIF).
La UIF analizó los movimientos financieros relacionados con las cuentas del individuo, utilizando los registros que fueron solicitados
al banco. Se puso de manifiesto que ambas cuentas habían sido abiertas por el individuo en 1990 y que habían sido alimentadas
fundamentalmente por depósitos en efectivo. En marzo del 2000 el individuo hizo una transferencia considerable de su cuenta de
ahorros a su cuenta de cheques. Estos fondos fueron utilizados para pagar la prima de una póliza de seguro de vida y comprar
certificados de depósito.
A partir de mediados de abril del 2001, el individuo hizo varias transferencias grandes de su cuenta de ahorros a su cuenta de
depósito a la vista. Estos fondos fueron transferidos al exterior a personas y empresas ubicadas en países vecinos y en otras
regiones.
En mayo y junio del 2001, el individuo vendió los certificados de depósito que había comprado, y transfirió las ganancias a las
cuentas de empresas radicadas en Asia y a la de una compañía establecida en su país de origen. El individuo canjeó también su
póliza de seguro antes de la fecha de vencimiento y transfirió el valor de esta a una cuenta en un banco en su país de origen. La
última transacción fue efectuada el 30 de agosto del 2001, es decir, muy poco tiempo antes de los ataques del 11 de septiembre a
los Estados Unidos.
Por último, la unidad contra el lavado de dinero en el país de origen del individuo comunicó información relacionada con las
operaciones sospechosas llevadas a cabo por este individuo y por las compañías que recibieron las transferencias. Muchos de estos
nombres aparecieron también en los archivos de la UIF. Este caso está actualmente bajo investigación.
políticas y procedimientos contra el lavado de dinero de la institución, y debe conllevar, cuando se
considere apropiado, al reporte de dicha actividad financiera como sospechosa o inusual bajo los
regímenes aplicables de reporte de transacciones para una jurisdicción en particular. Para asegurar que
se den los pasos prácticos con el fin de profundizar la investigación de ciertas transacciones cuando
sea necesario, sería útil que la institución financiera revisara sus prácticas en esta área como parte de
sus procesos generales de auditoría interna y externa.
8.
La forma en que una institución financiera escoja aplicar esta Guía variará en dependencia del
alcance del riesgo que exista y que determine cada institución como un asunto de carácter general,
teniendo en cuenta sus operaciones comerciales normales. Variará también de acuerdo con los
factores individuales de cada caso según tenga lugar. Las instituciones financieras deben ejercer un
juicio razonable en la modificación e implementación de las políticas y procedimientos en esta área.
Esta Guía no debe ser interpretada como un desestímulo o prohibición para las instituciones
financieras en la realización de negocios con cualquier cliente legítimo. Esta ha sido diseñada
únicamente como un medio para ayudar a las instituciones financieras en la determinación de si una
transacción amerita o no una investigación adicional, de forma tal que la institución esté mejor
preparada para identificar, reportar (cuando sea apropiado) y ulteriormente evitar las transacciones
que involucren fondos que apoyen o estén asociados con el financiamiento del terrorismo.
9.
Debe reconocerse también que es probable que las instituciones financieras no puedan
detectar el financiamiento del terrorismo como tal. La única circunstancia en la que las instituciones
financieras pudieran claramente identificar el financiamiento del terrorismo como una actividad
distintiva con respecto al uso ilícito del sistema financiero, es cuando un terrorista u organización
6
terrorista abre una cuenta. Las instituciones financieras son capaces, no obstante, de detectar
transacciones sospechosas que, si son reportadas, luego se puede demostrar que están relacionadas al
financiamiento del terrorismo. Es la autoridad de ejecución competente o la unidad de inteligencia
financiera (UIF) quienes están en capacidad entonces de determinar si la transacción se relaciona o no
con un tipo particular de crimen o actividad terrorista, y tomar una decisión en el curso de la acción.
Es por ello que las instituciones financieras no necesariamente tienen que determinar la legalidad de la
fuente o destino de los fondos. Estas lo que deben hacer es precisar si las transacciones son inusuales,
sospechosas o si de alguna forma apuntan hacia una actividad criminal.
Ejemplo 3: Compañía de comercio de diamantes presuntamente vinculada a la operación de financiamiento del
terrorismo
La unidad de inteligencia financiera (UIF) en el País C recibe varios informes de transacciones sospechosas de diferentes bancos,
acerca de dos personas y una compañía de comercio de diamantes. Los individuos y la compañía en cuestión tenían cuentas en los
distintos bancos. En el lapsus de unos pocos meses, de las cuentas de los dos individuos se hicieron un gran número de
transferencias de fondos hacia y desde el exterior. Además, muy poco tiempo después de que fuera abierta la cuenta, uno de los
individuos recibió varios cheques en USD por grandes cantidades.
De acuerdo con la información obtenida por la UIF, una de las cuentas en manos de la compañía parecía haber recibido grandes
depósitos en dólares US originados en compañías activas en la industria del diamante. Uno de los directores de la empresa, un
ciudadano del País C pero que residía en Africa, mantenía una cuenta en otro banco en el País C. Se habían efectuado varias
transferencias hacia y desde el exterior utilizando esta cuenta. Las transferencias desde otros países eran fundamentalmente en
dólares US. Estos dólares se cambiaron en la moneda local y fueron luego transferidos a otros países y cuentas en el País C que
pertenecían a uno de los dos sujetos objeto del reporte de transacción sospechosa.
La información policial obtenida por la UIF reveló que se había iniciado ya una investigación con respecto a estos individuos y el
tráfico de diamantes desde Africa. Las grandes transferencias de fondos efectuadas por la compañía de comercio de diamantes
fueron enviadas fundamentalmente a la misma persona que residía en otra región. Las fuentes policiales revelaron que sobre esta
persona y el individuo que había cambiado los cheques habían sospechas de estar comprando diamantes al ejército armado de un
país africano y que luego los introducían como contrabando en el país C a nombre de una organización terrorista. Una investigación
más profunda de la UIF reveló también vínculos entre los sujetos del informe de transacción sospechosa y los individuos y
compañías ya involucrados en el lavado de fondos para el crimen organizado. Este caso está actualmente bajo investigación.
Características del financiamiento del terrorismo
10.
El principal objetivo del terrorismo, según una definición, es “intimidar a una población u
obligar a un Gobierno de una organización internacional, a que haga o no haga algún acto”1. A
diferencia de ello, la ganancia financiera es generalmente el propósito que persiguen otros tipos de
actividades criminales. Aunque la diferencia en las metas finales que se proponen cada una de estas
actividades puede ser cierta hasta cierto punto, las organizaciones terroristas necesitan un apoyo
financiero para poder alcanzar sus objetivos. Un grupo terrorista exitoso, al igual que cualquier
organización criminal, es necesariamente, por lo tanto, aquel que sea capaz de crear y mantener una
infraestructura financiera efectiva. Para ello tiene que desarrollar fuentes de financiamiento, un medio
para lavar dichos fondos y, por último, una vía para asegurar que los fondos puedan ser utilizados para
obtener artículos materiales y otros productos logísticos necesarios para cometer los actos terroristas.
Fuentes de los fondos terroristas
11.
Los expertos generalmente consideran que el financiamiento terrorista proviene de dos
fuentes fundamentales. La primera fuente es el apoyo financiero prestado por Estados u
organizaciones con infraestructuras suficientemente grandes para recopilar y poner luego los fondos a
la disposición de la organización terrorista. El así denominado: terrorismo patrocinado por el Estado,
ha disminuido en los últimos años, según algunos expertos, y está siendo sustituido cada vez más por
otros tipos de apoyo. Un individuo con medios financieros suficientes puede también prestar un
financiamiento sustancial a grupos terroristas. Se cree, por ejemplo, que Osama Bin Laden ha
1
Artículo 2, International Convention for the Suppression of the Financing of Terrorism, 9 December 1999.
7
contribuido con cantidades significativas de su fortuna personal para el establecimiento y apoyo de la
red terrorista Al-Qaeda.
12.
La segunda fuente importante de fondos para las organizaciones terroristas son los ingresos
derivados directamente de varias actividades “que generan ganancias”. Al igual que las
organizaciones criminales, los ingresos de un grupo terrorista se pueden derivar del crimen o de otras
actividades ilícitas. Un grupo terrorista en una región particular puede sostenerse a sí mismo a través
del secuestro y la extorsión. En este escenario, los rescates para la devolución de los secuestrados,
junto con un “impuesto revolucionario” especial (lo cual constituye en la realidad un eufemismo del
dinero para la protección) que se exige a los empresarios, arrojan los recursos financieros necesarios,
pero juegan también un papel secundario como uno de los medios para intimidar a la población
escogida. Además del secuestro y la extorsión, los grupos terroristas se pueden involucrar en el
contrabando a gran escala, varios tipos de fraude (por ejemplo, a través de tarjetas de crédito u
organizaciones de beneficencia), robos y asaltos, y narcotráfico.
13.
El financiamiento de los grupos terroristas, a diferencia de las organizaciones criminales, sin
embargo, puede incluir también los ingresos derivados de fuentes legítimas o de la combinación de
fuentes lícitas e ilícitas. Este financiamiento procedente de fuentes lícitas constituye una diferencia
clave entre los grupos terroristas y las organizaciones criminales tradicionales. El alcance del papel
que juega el dinero lícito en el apoyo al terrorismo varía de acuerdo con el grupo terrorista y depende
de si la fuente de los fondos está ubicada o no en el mismo lugar geográfico de los actos terroristas
que comete el grupo.
14.
Las solicitudes a la comunidad y las peticiones de fondos constituyen medios muy efectivos
de recaudación de fondos para apoyar al terrorismo. Casi siempre esta recopilación de fondos es
llevada a cabo en nombre de organizaciones que tienen el estatus de una organización de beneficencia
o ayuda, y puede estar dirigida a una comunidad en particular. A algunos miembros de la comunidad
se les induce a creer que están entregando los fondos para una buena causa. En muchos casos las
beneficencias para las que se entregan las donaciones son en verdad legítimas, ya que sí se vinculan a
parte del trabajo que estas despliegan. La mayoría de los miembros de la organización, sin embargo,
no saben qué parte de los fondos recaudados por la organización de beneficencia están siendo
derivados a causas terroristas. Por ejemplo, los patrocinadores de un movimiento terrorista de un país,
pueden llevar a cabo actividades aparentemente legales en otro país para obtener recursos financieros.
Los patrocinadores del movimiento recaudan estos fondos infiltrándose y tomando el control de
instituciones dentro de la comunidad inmigrante del segundo país. Algunos de los métodos
específicos de recaudación de fondos pueden incluir: recopilación de las cuotas de membresía y/o
inscripciones; venta de publicaciones; giras comentadas, eventos culturales y sociales; peticiones casa
a casa dentro de la comunidad; solicitudes a miembros acaudalados de la comunidad; y donaciones de
una porción de sus ingresos personales.
Lavado de fondos relacionados con el terrorismo
15.
Desde el punto de vista técnico, los métodos utilizados por los terroristas y sus cómplices para
generar fondos a partir de fuentes ilícitas, difieren muy poco de aquellos utilizados por las
organizaciones criminales tradicionales. Aunque pudiera parecer lógico que el financiamiento
procedente de fuente lícitas no haya que lavarlo, se manifiesta con frecuencia, no obstante, una
necesidad de que el grupo terrorista oscurezca o disfrace los lazos existentes entre él y sus fuentes
legítimas de financiamiento. Los grupos terroristas tienen entonces que, de igual forma, encontrar las
vías para lavar estos fondos, con el objetivo de poder utilizarlos sin llamar la atención de las
autoridades. Al examinar la actividad financiera relacionada con el terrorismo, los expertos del GAFI
han llegado a la conclusión de que los terroristas y sus organizaciones de apoyo hacen generalmente
uso de los mismos métodos a los que echan mano los grupos criminales para lavar fondos. Algunos de
los métodos particulares detectados con respecto a los distintos grupos terroristas incluyen:
contrabando de efectivo (por medio de mensajeros o por grandes cargamentos de efectivo), depósitos
8
estructurados a cuentas bancarias o extracciones de cuentas bancarias, compra de varios tipos de
instrumentos monetarios (cheques de viajero, cheques bancarios, órdenes de pago), uso de tarjetas de
crédito o débito y transferencias electrónicas. Han habido indicios también de que algunas formas de
la banca clandestina (particularmente el sistema hawala2) han jugado un papel en el traslado de
fondos relacionados con el terrorismo.
16.
La diferencia entre los activos obtenidos lícita e ilícitamente da lugar a un problema legal
importante en cuanto a la aplicación al financiamiento del terrorismo de las medidas contra el lavado
de dinero. El lavado de dinero se define generalmente como un proceso mediante el cual los fondos
obtenidos a través de, o generados a partir de, una actividad criminal son trasladados u ocultados con
la finalidad de oscurecer el vínculo entre el crimen y los fondos generados. La meta final del
terrorista, por otro lado, no es generar ganancias a partir de sus mecanismos de recaudación de fondos,
sino obtener recursos para apoyar sus operaciones. En una serie de países, por ende, puede que el
financiamiento del terrorismo no esté incluido como un delito predicado para el lavado de dinero, y en
consecuencia resulte imposible aplicar medidas preventivas y represivas que se dirijan
específicamente a esta actividad terrorista.
17.
Cuando los terroristas o las organizaciones terroristas obtienen su apoyo financiero a partir de
fuentes lícitas (donaciones, ventas de publicaciones, etc.), hay ciertos factores que dificultan más la
detección y rastreo de estos fondos. Por ejemplo, se ha dicho que las organizaciones de beneficencia o
sin fines de lucro, así como también otras entidades jurídicas, juegan un papel importante en el
financiamiento de algunos grupos terroristas. La fuente legal aparente de este financiamiento puede
significar que existen unos pocos indicadores, de haber alguno, de que una transacción financiera
Ejemplo 4: Depósitos en efectivo a cuentas de una organización sin fines de lucro supuestamente para financiar
un grupo terrorista
La unidad de inteligencia financiera (UIF) en el País L recibe un informe de transacción sospechosa de un banco acerca de una
cuenta que posee una compañía de inversión offshore. Las sospechas del banco surgen a partir de una serie de grandes depósitos
en efectivo en diferentes monedas extranjeras que hace el gerente de la compañía. Según el cliente, estos fondos estaban
destinados a financiar empresas en el sector de los medios de divulgación. La UIF solicitó información a varias instituciones
financieras. A través de estas pesquisas supo que los gerentes de la compañía de inversión offshore estaban residiendo en el País L
y en un país fronterizo. Habían abierto cuentas en distintos bancos en el País L bajo el nombre de compañías de medios de
divulgación y de una organización sin fines de lucro involucrada en la promoción de actividades culturales.
Según el análisis de la UIF, los gerentes de la compañía de inversión offshore y otros clientes habían hecho depósitos en efectivo a
las cuentas. Estos fondos aparentemente estaban destinados al financiamiento de proyectos basados en los medios de divulgación.
El análisis reveló más adelante que la cuenta que tenía la organización sin fines de lucro estaba recibiendo casi a diario depósitos de
terceras partes en pequeñas cantidades. El gerente de esta organización dijo que el dinero depositado en esta cuenta procedía de
sus miembros para el financiamiento de actividades culturales.
La información policial obtenida por la UIF reveló que se sabía que los gerentes de la compañía de inversión offshore estaban
involucrados en el lavado de dinero y que ya se estaba efectuando una investigación sobre sus actividades. Los gerentes parecían
ser miembros de un grupo terrorista, el cual fue financiado mediante la extorsión y el tráfico de narcóticos. Los fondos fueron
recopilados a través de la organización sin fines de lucro y a partir de los diferentes sospechosos involucrados en este caso. Este
caso está actualmente bajo investigación.
individual o una serie de transacciones están vinculadas a las actividades terroristas.
2
Para obtener más información sobre el sistema hawala de envío alternativo / banca clandestina, ver 1999-2000
FATF Report on Money Laundering Typologies, 3 February 2001 (pp. 4-8).
9
18.
Otros aspectos importantes del financiamiento del terrorismo que dificultan aún más su
detección son las dimensiones y la naturaleza de las transacciones involucradas. Varios expertos del
GAFI han mencionado que el financiamiento necesario para montar un ataque terrorista no siempre
demanda grandes cantidades de dinero, y las transacciones asociadas generalmente no son complejas.
Por ejemplo, un examen de las conexiones financieras entre los secuestradores del 11 de septiembre
mostró que la mayoría de las transacciones individuales eran pequeñas sumas, es decir, por debajo de
los límites usuales para el reporte de transacciones en efectivo, y en la mayor parte de los casos las
operaciones fueron solo transferencias electrónicas. Los individuos eran aparentemente estudiantes
extranjeros que parecían recibir dinero de sus padres o donaciones por sus estudios, de forma tal que
Ejemplo 5: El gran movimiento de una cuenta indica fraude supuestamente utilizado para financiar una
organización terrorista
Se inicia una investigación en el País B a partir de un informe de transacción sospechosa. Una institución financiera reporta que un individuo, quien
supuestamente ganaba un salario de un poco más de USD 17,000 por año, tuvo un movimiento en su cuenta de cerca de USD 356,000. Los
investigadores supieron luego que este individuo no existía y que la cuenta se había obtenido de forma fraudulenta. Una mayor investigación reveló
que la cuenta estaba vinculada a una organización extranjera de beneficencia y que fue utilizada para facilitar la recopilación de fondos para una
organización terrorista a través de un esquema de fraude. En el País B, el Gobierno ofrece fondos de apareamiento para organizaciones de
beneficencia que suman una cantidad equivalente al 42 porciento de las donaciones recibidas. Las donaciones a esta beneficencia estaban siendo
pagadas a la cuenta bajo investigación, y la organización de beneficencia estaba reclamando los fondos de apareamiento del Gobierno. Las
donaciones originales fueron entonces devueltas a los donantes, así que ninguna donación había sido hecha efectivamente a la organización de
beneficencia. La organización de beneficencia retuvo los fondos de apareamiento. Este fraude resultó en más de USD 1.14 millones obtenidos de
forma fraudulenta. Este caso está actualmente bajo investigación.
las transacciones no habrían sido identificadas como merecedoras de una investigación adicional por
parte de las instituciones financieras involucradas.
Ejemplo 6: La ausencia de relaciones comerciales claras parecen apuntar hacia una conexión terrorista
El gerente de una fábrica de chocolate (CHOCCo) presentó dos individuos al administrador de sus cuentas bancarias, ambos
gerentes de compañía, quienes estaban interesados en abrir cuentas bancarias comerciales. Las dos compañías fueron establecidas
con una diferencia de pocos días entre sí, aunque en diferentes países. La primera compañía (TEXTCo) estaba involucrada en el
comercio textil, mientras que la segunda era una empresa de bienes raíces (REALCo) no comercial. Las compañías tenían diferentes
gerentes y sus actividades no estaban conectadas.
El gerente del banco abrió las cuentas para las dos compañías, las cuales, después de eso, permanecieron inactivas. Luego de
varios años, el gerente de la fábrica de chocolate anunció el arribo de una transferencia de crédito emitida por la REALCo a la cuenta
de la TEXTCo. Esta transferencia aparentemente era un adelanto para una orden de manteles. No se mostró ninguna factura. Sin
embargo, una vez que la cuenta de TEXTCo recibe los fondos, su gerente le pide a una sucursal del banco ubicada cerca de la
frontera, que le de el efectivo. Allí, acompañado por el gerente de la CHOCCo, el gerente de la TEXTCo extrae el efectivo.
El banco reportó esta información a la unidad de inteligencia financiera (UIF). La investigación de la UIF mostró que los dos hombres
cruzaron la frontera con el dinero luego de hacer la extracción en efectivo. En la región fronteriza se realizan actividades terroristas y
mayor información procedente de los servicios de inteligencia apunta hacia lazos entre los gerentes de TEXTCo y REALCo y las
organizaciones terroristas activas en esa región.
10
Anexo 1: Características de las transacciones financieras que pueden dar lugar a una mayor
investigación
Como una parte normal del desempeño de su trabajo, las instituciones financieras deben estar
al tanto de los elementos de transacciones individuales que pudieran apuntar hacia fondos
involucrados en el financiamiento del terrorismo. La siguiente lista de posibles actividades
sospechosas o inusuales persigue mostrar los tipos de transacciones que pudieran motivar una
investigación adicional. Esta lista no es exhaustiva, ni tampoco ocupa el lugar de cualquier obligación
legal relacionada con el reporte de transacciones sospechosas o inusuales que pueda ser impuesta por
autoridades individuales nacionales.
Esta lista de características debe ser tomada en cuenta por las instituciones financieras junto
con la demás información disponible (incluyendo cualquier lista de presuntos terroristas, grupos
terroristas e individuos y entidades asociadas, emitida por las Naciones Unidas3 o las autoridades
nacionales apropiadas – ver Anexo 2: Fuentes de Información), la naturaleza de la propia transacción
y las partes involucradas en la transacción, así como también cualquier otra guía que puedan ofrecer
las autoridades nacionales contra el lavado de dinero. La existencia de uno o más de los factores
descritos en esta lista puede demandar alguna forma de una mayor investigación de la transacción. Sin
embargo, la existencia de uno de estos factores pos sí mismo no significa, necesariamente, que una
transacción es sospechosa o inusual. Para ejemplos de casos de financiamiento de terrorismo
desarrollados a partir de un mayor reporte/investigación por parte de las instituciones financieras, por
favor ver también los distintos ejemplos de casos expuestos en el cuerpo del documento principal.
Las instituciones financieras deben prestar una atención especial a:
A.
Cuentas
(1) Cuentas que reciben depósitos periódicos relevantes y permanecen inactivas en otros
periodos. Estas cuentas son luego utilizadas en la creación de un antecedente financiero
aparentemente legítimo a través del cual se pueden llevar a cabo otras actividades
fraudulentas.
(2) Una cuenta inactiva que contiene una suma mínima, recibe de pronto un depósito o una
serie de depósitos seguidos de extracciones diarias de efectivo que continúan hasta que
la suma transferida ha sido extraída completamente.
(3) Al abrir una cuenta, el cliente se niega a ofrecer la información que pide la institución
financiera, intenta reducir el nivel de la información ofrecida al mínimo u ofrece
información engañosa o que es difícil de verificar.
(4) Una cuenta, para la cual varias personas tienen firma autorizada, pero entre las cuales no
parece existir ninguna relación (ya sea lazos familiares o relaciones comerciales).
(5) Una cuenta abierta por una entidad jurídica o una organización que tiene la misma
dirección de otras entidades jurídicas u organizaciones, pero para la cual la misma
persona o personas tiene firma autorizada, cuando no existe ninguna razón económica o
legal aparente para tal tipo de acuerdo (por ejemplo, individuos que fungen como
directores de compañía para múltiples empresas cuyas sedes radican en el mismo lugar,
etc.).
3
Esta guía no reemplaza o modifica los requisitos impuestos por las autoridades nacionales o regionales, los
cuales llaman al congelamiento de activos de individuos y entidades que se sospecha que son terroristas o que
están relacionados con los terroristas, como parte de la implementación de las Resoluciones del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas relevantes.
11
(6) Una cuenta abierta en nombre de una entidad jurídica recientemente creada y en la cual
se hace un nivel de depósitos más alto del esperado en comparación con la entrada de los
fundadores de la entidad.
(7) La apertura de múltiples cuentas por la misma persona, en las cuales se hacen numerosos
depósitos pequeños, los que, en conjunto, no se corresponden con los ingresos esperados
del cliente.
(8) Una cuenta abierta en el nombre de una entidad jurídica que está involucrada en las
actividades de una asociación o fundación cuyos objetivos están relacionados con los
reclamos o demandas de una organización terrorista.
(9) Una cuenta abierta en el nombre de una entidad jurídica, una fundación o una asociación,
que puede estar ligada a una organización terrorista y que muestra movimientos de
fondos por encima del nivel de ingresos esperado.
B.
Depósitos y extracciones
(1) Depósitos a una entidad jurídica combinando instrumentos monetarios que son atípicos
para la actividad asociada normalmente con dicho negocio (por ejemplo, depósitos que
incluyen una mezcla de depósitos comerciales, cheques de salario y de seguridad social).
(2) Grandes extracciones en efectivo de una cuenta comercial no asociada normalmente con
transacciones en efectivo.
(3) Grandes depósitos en efectivo a la cuenta de un individuo o entidad jurídica cuando la
actividad comercial aparente del individuo o entidad sería normalmente conducida en
cheques u otros instrumentos de pago.
(4) Mezcla de depósitos en efectivo e instrumentos monetarios en una cuenta en la cual este
tipo de transacciones no parece tener ninguna relación con el uso normal de la cuenta.
(5) Múltiples transacciones llevadas a cabo en el mismo día en la misma sucursal de una
institución financiera, pero en un aparente intento de utilizar diferentes cajas.
(6) Estructuración de depósitos a través de múltiples sucursales de la misma institución
financiera o mediante grupos de individuos que entran a una sucursal al mismo tiempo.
(7) El depósito o extracción de efectivo en cantidades que caen sistemáticamente justo por
debajo de los límites de identificación o reporte.
(8) La presentación de fondos no contabilizados para una transacción. Al hacerse la
contabilización, la transacción es reducida a una cantidad justo por debajo de los
requisitos que dispararían el reporte o identificación.
(9) El depósito o extracción de múltiples instrumentos monetarios en cantidades que caen
sistemáticamente por debajo de los límites de identificación o reporte, en particular si los
instrumentos están numerados en secuencia.
C.
Transferencias electrónicas
(1) Instrucción de realizar transferencias electrónicas en pequeñas cantidades en un aparente
esfuerzo para evitar que entren a funcionar los requisitos de identificación o reporte.
12
(2) Transferencias electrónicas hacia o por un individuo donde la información sobre el
originador o la persona en cuyo nombre se realiza la transacción, no es suministrada con
la transferencia electrónica, cuando se espera la inclusión de tal información.
(3) Uso de múltiples cuentas personales y comerciales o de cuentas de organizaciones sin
fines de lucro o de beneficencia, para recopilar fondos y luego canalizarlos,
inmediatamente o tras un breve periodo de tiempo, a un número pequeño de
beneficiarios extranjeros.
(4) Transacciones en divisas que son realizadas en nombre de un cliente por una tercera
parte, seguidas de transferencias electrónicas de fondos hacia lugares que aparentemente
no tienen ninguna conexión comercial con el cliente o hacia países que generan una
preocupación específica.
D.
Características del cliente o de su actividad empresarial
(1) Fondos generados por un negocio que pertenece a individuos del mismo origen o
vinculación de varios individuos del mismo origen, procedentes de países que generan
una preocupación específica, actuando en nombre de tipos similares de negocios.
(2) Una misma dirección para individuos involucrados en transacciones en efectivo,
particularmente cuando la dirección es también un negocio y/o no parece corresponderse
con la ocupación declarada (por ejemplo, estudiante, desempleado, auto empleo, etc.).
(3) La ocupación declarada por el que hace la transacción no se corresponde con el nivel o
tipo de actividad (por ejemplo, un estudiante o un individuo desempleado que recibe o
envía grandes cantidades en transferencias electrónicas, o que hace extracciones diarias
del máximo de efectivo en diferentes lugares en una amplia área geográfica).
(4) Con relación a las organizaciones sin fines de lucro o de beneficencia, las transacciones
financieras no parecen tener un propósito económico lógico o en ellas parece no existir
un vínculo entre la actividad declarada por la organización y las demás partes que
participan en la transacción.
(5) Se abre una caja fuerte a nombre de una entidad comercial cuando la actividad comercial
del cliente se desconoce o dicha actividad no parece justificar el uso de una caja fuerte.
(6) Surgen incoherencias inexplicables en el proceso de identificación o verificación del
cliente (por ejemplo, sobre el país actual o anterior de residencia, el país que emite el
pasaporte, los países visitados según lo que dice el pasaporte, y los documentos
presentados para confirmar el nombre, la dirección y la fecha de nacimiento).
E.
Transacciones vinculadas a lugares motivo de preocupación
(1) Transacciones que involucran divisas, seguidas dentro de un breve periodo de tiempo,
por transferencias electrónicas hacia lugares que generan preocupaciones específicas
(por ejemplo, países designados por las autoridades nacionales, países y territorios
denominados por el GAFI como no cooperadores, etc.).
(2) Los depósitos son seguidos, en un breve periodo de tiempo, por transferencias
electrónicas de fondos, particularmente hacia o a través de un lugar que genera una
preocupación específica (por ejemplo, países designados por las autoridades nacionales,
países y territorios denominados por el GAFI como no cooperadores, etc.).
13
(3) Una cuenta comercial a través de la cual se realiza un gran número de transferencias
electrónicas desde y hacia el exterior, y para la cual no parece existir un propósito
comercial lógico o económico de otro tipo, particularmente cuando esta actividad es
hacia, se realiza a través de o desde, lugares que generan preocupación.
(4) Uso de múltiples cuentas para recopilar y luego canalizar fondos hacia un pequeño
número de beneficiarios extranjeros, tanto individuos como negocios, particularmente
cuando estos están ubicados en lugares que generan preocupación.
(5) Un cliente obtiene un instrumento de crédito o se vincula a transacciones financieras
comerciales que implican el movimiento de fondos hacia o desde lugares que generan
preocupación, cuando no parecen existir motivos comerciales lógicos para relacionarse
con dichos lugares.
(6) Apertura de cuentas de instituciones financieras desde lugares que generan
preocupación.
(7) Envío o recibo de fondos mediante transferencias internacionales desde y/o hacia lugares
que generan preocupación.
14
Anexo 2: Fuentes de Información
Existen varias fuentes de información que pueden ayudar a las instituciones financieras a
determinar si una posible transacción sospechosa o inusual puede estar apuntando o no hacia fondos
involucrados en el financiamiento del terrorismo y por ende estar sujeta a obligaciones de reporte bajo
las leyes y regulaciones nacionales contra el lavado de dinero o contra el terrorismo.
A.
Listas de las Naciones Unidas
Website del Comité sobre S/RES/1267 (1999):
http://www.un.org/Docs/sc/committees/AfghanTemplate.htm
B.
Otras listas
(1)
Grupo de Acción Financiera
Identificación del GAFI de Países y Territorios No Cooperadores
Website del GAFI: http://www.fatf-gafi.org/NCCT_en.htm
(2)
Estados Unidos
Orden Ejecutiva 13224, 23 de septiembre 2001 (con actualizaciones)
Website del Departamento del Tesoro de los E.U.A: http://www.ustreas.gov/terrorism.html
(3)
Consejo de la Unión Europea
Regulación del Consejo (EC) Nº 467/2001 del 6 de marzo del 2001 [sobre el
congelamiento de los fondos del Talibán]
Decisión del Consejo (EC) Nº 927/2001 del 27 de diciembre del 2001 [lista de
terroristas y de organizaciones terroristas cuyos activos deben ser congelados de
acuerdo con la Regulación del Consejo (EC) Nº 2580/2001]
Posición Común del Consejo del 27 de diciembre del 2001 sobre la aplicación de
medidas específicas para combatir el terrorismo [lista de personas, grupos y
entidades involucradas en actos terroristas]
Website de EUR-lex: http://europa.eu.int/eur-lex/en/index.html
C.
Estándares
(1)
Grupo de Acción Financiera
Recomendaciones Especiales del GAFI sobre el Financiamiento del Terrorismo
Website del GAFI: http://www.fatf-gafi.org/TerFinance_en.htm
Cuarenta Recomendaciones del GAFI sobre el Lavado de Dinero
Website del GAFI: http://www.fatf-gafi.org/40Recs_en.htm
15
(2)
Convenciones y Resoluciones de las NU
Convención Internacional sobre la Supresión del Financiamiento del Terrorismo
Website: http://untreaty.un.org/English/Terrorism.asp
Resoluciones sobre el Terrorismo del Consejo de Seguridad de las NU
Website: http://www.un.org/terrorism/sc.htm
(3)
Consejo de la Unión Europea
Regulación del Consejo (EC) Nº 2580/2001 del 27 de diciembre del 2001 sobre
medidas restrictivas específicas dirigidas contra ciertas personas y entidades con la
finalidad de combatir el terrorismo.
Website EUR-lex: http://europa.eu.int/eur-lex/en/index.html
16
ANEXO 9:
Catálogos ejemplificativos de operaciones de riesgo de blanqueo de capitales y
financiación del terrorismo (sector de entidades de crédito) - Comisión de
Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias
185
COMISIÓN DE PREVENCIÓN DEL
BLANQUEO DE CAPITALES E
INFRACCIONES MONETARIAS
CATÁLOGOS
EJEMPLIFICATIVOS DE
OPERACIONES DE RIESGO
DE BLANQUEO DE
CAPITALES Y
FINANCIACIÓN DEL
TERRORISMO
SECTOR DE
ENTIDADES DE
CRÉDITO
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
Introducción y marco normativo
La Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo, establece en su artículo 2.1.a) la condición de sujetos
obligados para las entidades de crédito, lo que conlleva un deber legal de cumplir con
una serie de obligaciones en materia de prevención de blanqueo de capitales y de
financiación del terrorismo que se detallan en dicha Ley y en las disposiciones
reglamentarias de desarrollo.
Entre estas obligaciones, el artículo 17 de la Ley 10/2010, de 28 de abril, establece que
los sujetos obligados examinarán con especial atención cualquier hecho u operación,
con independencia de su cuantía, que, por su naturaleza, pueda estar relacionado con
el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo, reseñando por escrito los
resultados del examen. En particular, los sujetos obligados examinarán con especial
atención toda operación o pauta de comportamiento compleja, inusual o sin un
propósito económico o lícito aparente, o que presente indicios de simulación o fraude.
Esta obligación legal también implica que los sujetos obligados, al establecer las
medidas de control interno a que se refiere el artículo 26, concretarán el modo en que
se dará cumplimiento a este deber de examen especial e incluirán la elaboración de
una relación de operaciones susceptibles de estar relacionadas con el blanqueo de
capitales o la financiación del terrorismo, y su difusión entre sus directivos,
empleados y agentes, así como la periódica revisión de tal relación.
Por ello, la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones
Monetarias, en ejercicio de sus funciones, con la colaboración de asociaciones del
sector de entidades de crédito y con el fin de facilitar a estas entidades el
cumplimiento de esta obligación establecida en la ley, ha elaborado el presente
Catálogo ejemplificativo de operaciones de riesgo, que ofrece una lista con ejemplos
de operaciones susceptibles de estar vinculadas con el blanqueo de capitales y la
financiación del terrorismo.
1
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
Contenido y finalidad del catálogo de operaciones de riesgo
Este catálogo ejemplificativo de operaciones de riesgo tiene como objetivo orientar a
las entidades de crédito, incluidas como sujetos obligados de la Ley 10/2010, en el
cumplimiento del deber de examen especial. Para ello, contiene una serie de
conductas o pautas a efectos de que sean tenidos en cuenta por aquellos sujetos
obligados de este sector en la elaboración de su propia relación de operaciones de
riesgo que le exige la ley.
Los sujetos obligados deberán tener siempre en cuenta que el presente catálogo no es
una lista que enumere de forma completa todos los posibles casos de operaciones con
riesgo de estar vinculadas con el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo,
por el contrario, corresponde al sujeto obligado elaborar una relación propia de
operaciones que se ajuste a su experiencia y a su evaluación de riesgos, si bien las
orientaciones del presente catalogo ejemplificativo tienen por objeto apoyar y orientar
a los sujetos obligados en el cumplimiento de dicha obligación.
La inclusión de operaciones en este catálogo tampoco implica que hayan de estar
necesariamente vinculadas a actividades de blanqueo de capitales o de financiación
del terrorismo, si no que se trata de operaciones “susceptibles” de estar vinculadas a
estas actividades, por cuanto en ellas concurren una serie de factores de riesgo.
La labor que deben realizar los sujetos obligados es determinar, mediante el
correspondiente examen especial, si en las operaciones concretas detectadas y que
encajan con su propia relación de operaciones de riesgo, existe indicio de estar
vinculadas con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo. En particular,
comunicarán al Servicio Ejecutivo de la Comisión (SEPBLAC) las operaciones que
muestren falta de correspondencia ostensible con la naturaleza, volumen de actividad
o antecedentes operativos de los clientes, siempre que, tras el examen especial, no se
aprecie justificación económica o profesional para la realización de dichas operaciones.
De esta forma, es posible que, tras realizar el examen especial de operaciones
concretas, se alcance la conclusión de que las mismas no presentan indicios de relación
con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo, pese a corresponder a
algunas de las descritas en este Catálogo, por lo que no habrán de ser objeto de
comunicación por indicio al SEPBLAC.
Es importante insistir en la necesidad de realizar el examen especial, de forma que no
es posible la comunicación por indicio al SEPBLAC por el mero hecho de que las
operaciones corresponden con algunas de las descritas en este Catálogo. La entidad ha
2
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
de realizar el examen especial en todos los casos, pero sólo en el caso de que aprecie
la existencia de indicios procederá a realizar la correspondiente comunicación.
Igualmente, es preciso recordar que la normativa sobre esta materia tiene un carácter
eminentemente preventivo, con el objetivo de evitar que los fondos que tengan su
origen en actividades delictivas se canalicen a través de este sector. Por ello, se
considera fundamental reforzar dos tipos de medidas:
En primer lugar, las dirigidas a detectar las operaciones sospechosas
antes de que se lleven a cabo, con el objeto de evitar que los fondos de
procedencia ilícita se introduzcan en el sistema.
En segundo lugar, las que permitan profundizar en el examen especial
de las operaciones, de forma que se pueda obtener el conocimiento necesario
para evitar que se realicen futuras operaciones con el mismo patrón..
Por último, resulta igualmente conveniente recordar a las entidades que las
comunicaciones que realicen al SEPBLAC en virtud de lo dispuesto en el artículo 18 de
la Ley 10/2010, habrán de contener la información y los datos exigidos en el apartado
2 de dicho artículo y, en todo caso, serán consecuencia de un examen especial
estructurado de las operaciones.
3
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
Indicadores y ejemplos de posibles operaciones de riesgo
1. Cambios inusuales y/o frecuentes en el tipo o naturaleza de los medios de pago,
sin reflejo en cuenta del cliente
a) Operaciones de cambio de divisa o de moneda nacional, en las que existan
billetes de alta denominación, realizadas por una persona o por varias de forma
aparentemente concertada o de forma fraccionada en operaciones de bajo
importe espaciadas en el tiempo.
b) Operaciones de adquisición de medios de pago al portador (cheques bancarios,
dinero electrónico, cheques de viajero...) contra entrega de efectivo, prestando
especial atención a aquellos medios que no se presenten al cobro en un
período de tiempo razonable.
2. Operaciones atípicas con dinero en metálico
a) Cuentas cuyos ingresos son, principal y mayoritariamente, entregas de efectivo,
especialmente si los cargos se corresponden con pagos de impuestos o con
gastos en bienes o consumo de elevado valor (bienes de lujo, propiedades, etc).
b) Utilización de cuentas como depósitos de sucesivos ingresos en efectivo con la
única finalidad de acumular saldos que son transferidos al extranjero.
c) Clientes que transfieren grandes cantidades de dinero a o desde el extranjero
con instrucciones de pagar en efectivo.
d) Depósitos de grandes cantidades de dinero en efectivo utilizando dispositivos
para ingreso no atendidos por personal, evitando con ello el contacto directo
con el personal del banco, o recurriendo innecesariamente a empresas de
transporte de fondos.
e) Uso frecuente de las cajas de seguridad, sustancialmente superior al habitual, o
modificación en los patrones de uso, según el control de visitas, especialmente
de clientes no habituales, que contrasta con el uso relativamente bajo de la
cuenta corriente.
4
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
f) Cuentas que operan como receptoras de fondos que son ingresados por
diversas personas, en pequeños o medianos importes y en diferentes
localidades, sin una explicación adecuada.
g) Ingresos en efectivo de billetes de alta cuantía en comparación con el tipo de
negocio de la cuenta.
h) Depósitos relevantes de efectivo directamente en la tarjeta de crédito sin
reflejo en cuenta, que generan un saldo positivo a favor en dicha tarjeta.
i) Disposición de efectivo con cargo a los saldos generados mediante operaciones
de TPV, cuando la frecuencia e importes insinúan una operativa de entrega de
efectivo contra cargo en cuenta de la tarjeta.
j) Operaciones realizadas con sociedades inmobiliarias, fundamentalmente las
relativas a ingresos en efectivo de elevada cuantía y que no se encuentren
reflejados en las correspondientes escrituras de compra-venta.
k) Ingresos en metálico en cuentas de profesionales y/o empresas, realizados por
personas físicas cuya relación con el profesional o empresa es la de cliente, a
los efectos de eludir las restricciones de la normativa legal, de pagos a
profesionales e IVA, así como la justificación del origen de los fondos.
l) Elevado volumen de ingresos en efectivo que se disponen mediante
transferencias o pagos en efectivo el mismo día o en los inmediatamente
posteriores.
3. Actividad inusual en cuentas bancarias
Cualquier cuenta que no muestra coherencia con las actividades normales bancarias o
de negocios, pero que se utilizan por personas o sociedades para recibir o abonar
fondos que no tienen una relación clara con el titular de esa cuenta y/o su negocio.
a) Clientes que tienen cuentas con varias instituciones financieras dentro de la
misma localidad, especialmente cuando la entidad de crédito conoce que existe
un proceso de consolidación regular de tales cuentas previo a la petición de
una transferencia de los fondos.
b) Nivelación de los pagos con los abonos realizados en metálico en el mismo día o
en el día anterior.
c) Cuentas de sociedades que efectúan pagos mediante transferencias a un
número limitado de supuestos proveedores, con fondos previamente recibidos
en efectivo o mediante transferencias de supuestos clientes que presentan
coincidencia de cargos con los supuestos proveedores.
5
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
d) Retirada de grandes cantidades de una cuenta previamente
durmiente/inactiva, o de una cuenta que acaba de recibir del extranjero una
gran cantidad no esperada.
e) Aumentos sustanciales de depósitos en metálico o de depósitos en
instrumentos negociables realizados por un despacho profesional o empresa,
utilizando las cuentas abiertas en nombre de un tercero, especialmente si los
depósitos se transfieren rápidamente entre otra empresa cliente y la cuenta
fiduciaria.
f) Cuentas que registran repetidos abonos por cobros de premios de lotería,
quinielas o juegos de azar.
g) Ingresos por devoluciones tributarias y/o por subvenciones que se producen de
forma repetitiva y en cuantía relevante, asociadas, en particular, al tráfico
mercantil dentro de la Unión Europea, respecto de clientes que no acreditan
una actividad empresarial o comercial real que las justifique.
h) Emisión reiterada de cheques al portador por cantidades iguales o inferiores a
3.000 €.
i) Clientes personas jurídicas que efectúan más operaciones utilizando efectivo
que a través de otros medios de pago y cobro habituales en su sector de
actividad comercial.
j) Transferencias circulares de fondos entre sociedades y/o personas con cuentas
abiertas en la misma sucursal, con titulares relacionados o no.
k) Apertura de cuentas a nombre de nuevas sociedades por parte de las mismas
personas físicas (administradores, autorizados, apoderados) con direcciones o
domicilios comunes a otras sociedades con cuentas en la entidad que
aparentemente han cesado en sus actividades (sociedades efímeras).
l) Intentos de transferencias electrónicas procedentes del extranjero en las que
no figure la identidad del ordenante o el número de cuenta origen de la
transferencia.
m) Realización en la misma fecha de múltiples operaciones de depósito o reintegro
por medio de efectivo u otros instrumentos monetarios (cheques, pagarés,
etc.) y por cantidades que son por sistema ligeramente inferiores al límite que
exigiría su identificación o declaración mensual obligatoria, especialmente si la
numeración de dichos documentos es correlativa.
6
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
n) Ingresos en cuenta de cheques por importes elevados, endosados a favor del
cliente.
o) Cuentas a nombre de menores de edad o incapaces cuyos representantes
realizan gran número de operaciones o movimientos en dicha cuenta.
p) Abonos en cuenta de numerosas operaciones con tarjetas con disposición
inmediata. Estos abonos se suelen realizar en cuentas de sociedades de
reciente constitución, lo que dificulta el conocimiento de la naturaleza de su
actividad profesional o empresarial así como la relación de negocios.
q) Operativa realizada por personas o sociedades que desarrollen actividades
consideradas como sector de alto riesgo de blanqueo de capitales o de
financiación del terrorismo.
r) Operativa realizada con un país o con colectivos de un mismo país que esté
considerado de riesgo en materia de blanqueo de capitales o financiación del
terrorismo (por ejemplo: transferencias de fondos realizadas a través de un
país intermedio; transferencias a ese país justificadas en actividades
comerciales o empresariales poco claras, transferencias precedidas de ingresos
en efectivo, etc….).
s) Recepción de transferencias, habitualmente internacionales y de importes no
especialmente relevantes, en cuentas de personas físicas cuya actividad
conocida y propósito de la relación contractual no se vincula con este tipo de
operaciones.
t) Canalización de operaciones, metálico, transferencias y adeudos, generalmente
relacionados con tráfico mercantil, a través de cuentas de clientes cuyo perfil,
actividad conocida, propósito contractual y antecedentes operativos no
justifican su realización.
u) Elevado volumen de transferencias y traspasos entre las cuentas de los
intervinientes que dificultan el seguimiento del flujo real de los fondos, que
fluyen en sentido circular intentado dar apariencia lícita a operaciones, como
por ejemplo, ampliaciones de capital de sociedades mercantiles.
v) Compra de cheques o pagarés bancarios que no son presentados al cobro en
plazos normales, o transcurrido estos vuelven a ingresarse en la misma cuenta
de cargo o en otra con titulares relacionados con aquella.
w) Movimientos de fondos a través de sistemas de banca a distancia
(especialmente por Internet) entre intervinientes aparentemente
independientes, cuando se observe que tales apuntes están siendo realmente
realizados por una misma persona, o que de otro modo se detecte que se
llevan a cabo bajo un mismo plan director.
7
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
x) Con carácter general, movimientos de toda índole en los que de forma clara se
observen fraccionamientos para eludir tener que efectuar declaraciones, o para
evitar constar en declaraciones, de las que finalmente van a tener
conocimiento puntual o general las autoridades que correspondan (por
ejemplo; fraccionamientos para evitar la declaración de balanza de pagos,
fraccionamientos para evitar aparecer en las declaraciones a realizar ante la
AEAT referentes a movimientos en efectivo superiores a 3.000 €-Modelo 171;
fraccionamientos para evitar el umbral de identificación en materia de
prevención del blanqueo de capitales o para ser incluidos en la Declaración
Mensual Obligatoria; etc.).
y) Cuentas de no residentes, tanto de personas como de sociedades, en las que se
canalizan fondos sin un claro propósito económico, en especial cuando se
produce una nivelación muy rápida entre los abonos y los cargos.
4. Uso de estructuras societarias ficticias, de empresas ya existentes o de
asociaciones o fundaciones con escasa actividad real.
a) Operaciones a través de cuentas de sociedades españolas participadas por
sociedades constituidas en paraísos fiscales o de territorios designados y
representadas por profesionales independientes u otros intermediarios, que
reciben transferencias procedentes del exterior por importes elevados.
b) Operaciones realizadas por sociedades españolas con actividad económica real
que en un momento dado reciben transferencias desde paraísos fiscales o de
territorios designados al objeto de realizar ampliaciones de capital, préstamos
participativos u operaciones similares, sin que se aprecien cambios en la
administración de la sociedad o en sus representantes.
c) Operaciones de sociedades de reciente constitución y capital social reducido
que, desde su apertura, reciben o emiten transferencias al exterior por
importes elevados, en conceptos de pagos o cobros por material consumible
(informático, telefonía móvil, o similares) y reciben o emiten transferencias
nacionales con origen o destino en un número cerrado de sociedades del
mismo sector, manteniendo una operativa importante durante un período
corto de tiempo, cesando luego en la misma o siendo sustituidas por otras
sociedades que ocupan su posición.
d) Cuentas con operativa intensiva en la recepción y envío de transferencias,
nacionales e internacionales, con nivelación diaria de saldos, en las que los
ordenantes o beneficiarios identifican actividad relacionada con sectores
sensibles a fraudes de IVA, u otros impuestos en el ámbito del comercio
intracomunitario
8
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
e) Cuentas que reciben un número elevado de transferencias ordenadas desde el
extranjero, en pequeños importes individuales pero sumando una cantidad
global importante, sin que se aprecie en la operativa de la cuenta movimientos
propios de una actividad empresarial. Los fondos recibidos son dispuestos
mediante reintegros en efectivo y/o mediante transferencias a otras entidades
y países.
f) Ingresos en cuentas de asociaciones o fundaciones, a título de donaciones,
recaudación gratuita, rifas o similares, en cuantía relevante, sin que se conozca
la existencia de razón que justifique la recaudación, sin hacer uso posterior de
los fondos de manera adecuada a los fines organizacionales o remitiendo los
fondos a países en los que no existe constancia de que desarrollen actividades
de forma habitual.
g) Movimientos en cuentas de clientes personas jurídicas (sociedades,
fundaciones, asociaciones) cuyos cargos no identifican consumos por
suministros, nóminas, contribuciones, impuestos, etc., disponiéndose del
dinero mediante operaciones con escasa coherencia con el uso declarado de la
cuenta.
h) Operaciones dirigidas a la adquisición de sociedades durmientes o inactivas por
personas inmersas en procesos judiciales –o terceras personas que actúen
realmente por cuenta de aquéllas-, para reanudar sus operatorias habituales
con estas empresas, cortando de este modo los vínculos judiciales con sus
antiguas sociedades.
i) Cuentas de sociedades mercantiles cuyos ingresos identifican volúmenes de
facturación incoherentes con el resto de circunstancias mercantiles: estructura
organizativa o comercial, medios humanos y materiales, etc.
j) Recepción de numerosas transferencias o ingresos por importes exactos o
repetidos, sin causa que lo justifique.
5. Movimientos internacionales atípicos, inusuales o antieconómicos de fondos en
cuantía relevante
a) Cuentas con ingresos en efectivo en las que se producen retiradas de fondos
mediante extracciones por cajero automático mediante una o varias tarjetas en
el extranjero, especialmente en países considerados de riesgo. Suele existir
coincidencia en el tiempo entre ingresos y extracciones.
9
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
b) Utilización de facturas, justificantes de importaciones, seguros, o justificantes
de transportes de mercancías con apariencia de veracidad dudosa, como
soporte de transferencias reiteradas al exterior.
c) Uso reiterado de la sobrefacturación o subfacturación en operaciones de
comercio internacional, reflejando un precio ostensiblemente superior o
inferior a los de mercado usualmente conocidos, conforme a la experiencia de
la entidad en operaciones similares anteriores.
d) Cliente que actúa como recolector de fondos de otras personas de la misma
nacionalidad, en pequeñas cuantías, agrupándolas y enviándolas al exterior,
actuando como remesador informal de fondos.
e) Movimientos de fondos realizados por fundaciones o asociaciones constituidas
en España y constituidas principalmente por ciudadanos extranjeros.
f) Cuentas de particulares (generalmente extranjeros) o de sociedades
(habitualmente sociedades de responsabilidad limitada de reciente
constitución y con capital social mínimo) que registran desde su apertura
fuertes ingresos en efectivo e inmediatas transferencias al exterior,
manteniendo saldos bajos en relación con el volumen de fondos que transitan
por la cuenta, amparando las operaciones en actividades económicas de difícil
comprobación.
g) Cuentas bajo titularidad de personas físicas (habitualmente no residentes), que
dicen ser comerciantes o simples intermediarios en operaciones de comercio
exterior, en las que se registran directamente ingresos en efectivo de importes
elevados o ingresos de importes más pequeños pero desde diferentes puntos
del país, ordenando inmediatamente transferencias al exterior por importes
elevados, resultando ser los beneficiarios empresas distribuidoras
(normalmente de países asiáticos) de productos muy variados y con actividad
económica contrastada.
h) Cuentas domiciliadas en oficinas de localidades próximas a zonas fronterizas,
en las que los titulares o las firmas autorizadas son residentes (nacionales o
no), cuya operativa consiste en la recepción masiva de transferencias o ingreso
de cheques, con origen en ese país, disponiendo mediante operaciones de
efectivo o transferencias al extranjero.
i) Análisis de transferencias con origen o destino a paraísos fiscales o territorios
designados con independencia de su cuantía, así como las transferencias con
origen o destino a países distintos de los anteriores, pero que puedan ser
considerados países de alto riesgo por otros motivos (narcotráfico, terrorismo,
etc)
10
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
j) Transferencias procedentes de otros países, ordenadas por sociedades o
personas distintas del titular de la cuenta de abono, que se justifican mediante
contratos privados de préstamo o prestación de servicio.
k) Operativa carente de lógica comercial: envío de los fondos a otras entidades en
España, desde las que supuestamente enviarían los fondos al extranjero,
incrementando así el gasto de comisiones
l) Movimientos de fondos de intervinientes con cuentas en España con
operadores establecidos en otros países miembros de la UE, bajo la cobertura
de que tales apuntes obedecen a operaciones comerciales, cuando tales
intervinientes u operadores no constan inscritos- o se encuentran de baja- en
los preceptivos registros establecidos para esos menesteres (como el Registro
de Operadores Intracomunitarios,…).
m) Operativas que tengan por objeto eludir las medidas restrictivas establecidas
por la UE y otros organismos internacionales
n) Operaciones de emisión y recepción de transferencias que corresponden a
operaciones mercantiles intracomunitarias (por ejemplo: compra de vehículos
en un país de la UE y posterior venta en otro), en las que se observan
discrepancias entre las declaraciones fiscales de IVA y la operativa registrada en
sus cuentas.
o) Clientes que declaran actividades económicas especialmente complejas
relacionadas con el sector financiero internacional y que intentan justificar
mediante la aportación de múltiples documentos de difícil validación. En
ocasiones exigen de la entidad la emisión de garantías bancarias vía mensajes
Swift (MT799 y similares) por importes exageradamente elevados.
6. Prestamos, líneas de crédito u operaciones de activo, con o sin garantía.
a) Clientes que devuelven inesperadamente préstamos o que amortizan
anticipadamente préstamos de cuantía relevante, principalmente con
aportaciones en efectivo.
b) Operaciones de préstamo avalado por varias personas que no aparentan tener
relación con el cliente y que resulta impagado y al final uno de los avalistas es
quien hace frente al pago.
c) Petición de préstamos respaldada por activos depositados en la institución
financiera o con terceros, cuyo origen es desconocido o cuyo valor no guarda
relación con la situación del cliente.
11
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
d) Petición de préstamos garantizados por activos depositados en paraísos fiscales
o territorios designados.
e) Solicitud de préstamo, línea de crédito y operación de activo por parte de un
cliente cuya capacidad de reembolso formalmente declarada (declaraciones de
tributos) es ostensiblemente inferior a su capacidad de reembolso real y la
diferencia es cuantitativamente relevante.
f) Empresas o particulares residentes que se financian con préstamos o
aportaciones de capital del exterior, siendo el prestamista una persona física o
entidad no financiera.
g) Préstamos solicitados en España por residentes o no residentes en los que se
ofrecen como garantía cartas de crédito “stand-by” emitidas por bancos
radicados en países considerados como paraísos fiscales o territorios
designados.
h) Operaciones de financiación para adquisición de bienes, en las que se evidencie
desproporción manifiesta entre cualquiera de los siguientes valores: valor de
mercado (estimado, declarado o tasado por sociedad especializada), de
compraventa (pactado en contrato o por escritura) y volumen de la inversión
(suma de fondos propios y financiación ajena), donde se aprecie la utilización
de fondos de procedencia ilícita, o de cuyo resultado se observen fundados
indicios de constituir fraude fiscal en cuantía suficiente para ser considerado
delito (defraudar más de 120.000 euros), según dispone el artículo 305 del
Código Penal.
i) Operaciones de financiación (cualquier tipo), en las que justifique el cliente
capacidad de pago con dinero no declarado fiscalmente.
7. Personas con responsabilidad política de zonas de riesgo
Cuentas abiertas en España por personas que ocupen puestos políticos preeminentes,
altos cargos o asimilados (Directores de compañías públicas, etc.) en países
generalmente no democráticos, incluyendo su entorno familiar próximo, y que reciben
fondos del exterior que aplican a la compra de activos inmobiliarios o financieros de
cuantía relevante o a la constitución de depósitos elevados.
12
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
8. Carencias en los datos, falta de contacto deliberado con la oficina o
despreocupación por la rentabilidad o ventajas de los productos
a). Potenciales clientes que no actúan en su propio nombre y que no quieren
revelar la verdadera identidad del titular real.
b) Resistencia a facilitar la información requerida al abrir una cuenta, o la que
aporta es de difícil o imposible verificación.
c) Clientes de los que cabría suponer un grado aceptable de “conocimiento
financiero” que declinan facilitar información que en circunstancias normales
les permitiría acceder a un crédito o a otros servicios bancarios que son sin
duda valiosos.
d) Representantes de las empresas o particulares que evitan injustificadamente
el contacto con la oficina realizando la mayor parte de la operativa a través de
canales no presenciales.
e) Insuficiente utilización de las ventajas bancarias normales como, por
ejemplo, evitar altos tipos de interés para grandes saldos.
f) Dificultades reiteradas para la entidad en contactar con el cliente en el
domicilio o teléfono facilitado por éste, produciéndose devoluciones de correo
por desconocimiento del cliente en dicho domicilio.
g) Clientes introducidos y presentados a la entidad por personas conocidas y
reputadas (despachos profesionales, en particular), cuando se aprecie que la
presentación pueda obedecer a aliviar los deberes de conocimiento de datos
del cliente.
h) Clientes sobre los que aparecen datos en medios de comunicación que los
relacionan con actividad delictiva susceptible de generar beneficios
económicos.
i) Clientes con un interés mayor del usual por establecer relaciones directas y
personales con el responsable de la oficina y con sus empleados, al objeto de
aliviar los deberes o controles de la entidad, o que muestran curiosidad acerca
de los sistemas, controles y políticas internas de la entidad en materia de
prevención del blanqueo y de financiación del terrorismo.
j) La documentación aportada por el cliente no resulta coherente con su
actividad económica ni con la operativa registrada.
k) El cliente es remiso a facilitar información sobre el origen de los fondos o la
documentación aportada por el cliente no permite valorar la licitud del origen
de los fondos.
13
CATÁLOGO DE OPERACIONES DE RIESGO
Entidades de crédito
n) Tras la petición de documentación por parte de la Oficina que justificase el
origen de los fondos, el autorizado de la cuenta de la sociedad ha procedido a
su cancelación.
9. Cuentas de corresponsalía con entidades extranjeras insuficientemente
conocidas y/o de paraísos fiscales o territorios designados
a) Solicitud de suscripción de relaciones de corresponsalía con entidades
financieras extranjeras constituidas en zonas de riesgo respecto de las cuáles
no existe constancia de las políticas de prevención del blanqueo aplicadas.
b) Cuentas abiertas en España por una entidad financiera, que figura como titular
de la cuenta, estructurada en varias sub-cuentas, destinándose alguna de estas
sub-cuentas a reflejar específicamente las operaciones realizadas por un cliente
de la entidad financiera formalmente titular de la cuenta.
c) Cuentas abiertas en España por entidades financieras extranjeras que
mantengan abiertas cuentas de corresponsalía a bancos ficticios o entidades en
países considerados paraísos fiscales o territorios designados.
d) Imposibilidad de determinar el destino de los fondos, que son transferidos
íntegramente a cuentas que el cliente mantiene en otra entidad.
10. Actitudes inusuales de empleados y representantes de las instituciones
financieras
a) Cambios en las características o nivel de vida del empleado, sin relación con su
situación familiar o nivel de ingresos.
b) Incrementos inusuales en los resultados del empleado o representante sin
causa que lo justifique, (por ejemplo, el comercial que vende productos en
metálico tiene un aumento de sus resultados notable o inesperado).
c) Representantes que dificulten o pretendan ocultar la identidad del último
beneficiario o persona que corresponda, contrariamente al procedimiento
normal para el tipo de negocios de que se trate.
d) Empleados cuya función conlleve la relación con clientes y que se resistan a
aceptar cambios de funciones o promociones que impliquen no continuar
ejecutando las mismas actividades, sin causa que lo justifique.
e) Incumplimiento reiterado de los procedimientos internos de la entidad, en
materia de prevención de blanqueo de capitales.
14
ANEXO 10:
Propuesta de nombramiento de representante (F-22) - SEPBLAC
201
Servicio Ejecutivo de la Comisión de
Prevención del Blanqueo de Capitales
e Infracciones Monetarias
PROPUESTA DE NOMBRAMIENTO DE REPRESENTANTE (F22)
1
Datos del sujeto obligado
Tipo de documento identificativo
2
Nº de documento identificativo
Nombre / Razón social
Apellido 1
3
3
Apellido 2
Tipo de sujeto obligado
Código B.E.
4
5
Domicilio
País
Provincia
Municipio
Código postal
Teléfono
Fax
Correo electrónico
Datos del representante propuesto
Tipo de documento identificativo2
Nº de documento identificativo
Nombre
Apellido 1
Apellido 2
6
Domicilio
País
Provincia
Municipio
Código postal
Teléfono
Fax
Correo electrónico
Cargo de administración o dirección que ejerce
Datos del representante que cesa en el cargo (si procede)
Tipo de documento identificativo2
Nº de documento identificativo
Nombre
Apellido 1
Apellido 2
Carácter disciplinario del cese
Si
No
Motivo (en caso afirmativo)
Firma:
7
7
1
7
Los corredores de seguros y los sujetos obligados comprendidos en el artículo 2.1 i) a u), ambos inclusive, que, con inclusión de los agentes,
ocupen a menos de 10 personas y cuyo volumen de negocios anual o cuyo balance general anual no supere los 2 millones de euros, quedan
exceptuados de la obligación de designar representante, excepto si están integrados en un grupo empresarial que supere dichas cifras.
2
3
4
5
6
7
CIF, DNI/NIF, Pasaporte, NIE, etc.
A cumplimentar exclusivamente si el sujeto obligado es una persona física.
Deberá seleccionarse entre los tipos recogidos en el artículo 2.1 de la Ley 10/2010.
Código Banco de España (sólo en caso de entidades sujetas a registro en el Banco de España).
Domicilio del centro de trabajo del representante.
Firma de quien acredite los extremos señalados en el punto 2 de la página siguiente o, en su caso, del titular de la actividad.
Calle Alcalá, 48 28014 Madrid Teléfono + 34 91 338 88 08 www.sepblac.es
Según lo dispuesto en el artículo 26 de la Ley 10/2010 y en el artículo 35 del Reglamento de la Ley
10/2010, los sujetos obligados han de comunicar al Servicio Ejecutivo una propuesta de nombramiento
de representante ante aquél. Las funciones del representante serán las señaladas en el artículo 26 de
la Ley 10/2010.
La propuesta de nombramiento contendrá, por cada sujeto obligado, la siguiente documentación:
1. Propuesta de nombramiento (Formulario F22) firmada por quien acredite los extremos señalados
en el punto 2 siguiente o, en su caso, por el titular de la actividad.
2. Documentación que acredite que el representante ha sido nombrado por el órgano de dirección del
sujeto obligado (certificación del acuerdo del consejo de administración o de órgano equivalente).
3. Documentación que acredite suficientemente la firma de la persona nombrada como representante
(por ejemplo, copia del Documento Nacional de Identidad).
4. Documentación que recoja una descripción detallada de la trayectoria profesional del representante
propuesto (por ejemplo, currículum vitae).
En aquellos casos en que los sujetos obligados sean empresarios o profesionales individuales, el
representante será el titular de la actividad, remitiéndose únicamente al Servicio Ejecutivo la
documentación señalada en los puntos 1 y 3 anteriores.
La documentación mencionada habrá de ser enviada en soporte papel a la dirección:
Sepblac
Calle Alcalá, 48
28014 Madrid
Calle Alcalá, 48 28014 Madrid Teléfono + 34 91 338 88 08 www.sepblac.es
ANEXO 11:
Comunicación de persona autorizada (F22-6) - SEPBLAC
204
Servicio Ejecutivo de la Comisión de
Prevención del Blanqueo de Capitales
e Infracciones Monetarias
COMUNICACIÓN DE PERSONA AUTORIZADA (F22-6)
La persona que figura en “datos del representante”, en su calidad de representante ante el Servicio
Ejecutivo del sujeto obligado citado en “datos del sujeto obligado” autoriza a la persona cuyos datos se
detallan en “datos de la persona autorizada”, a firmar en su nombre cualquier escrito o comunicación al
Servicio Ejecutivo que deba dirigirle en su condición de representante.
Datos del sujeto obligado
Tipo de documento identificativo
1
Nº de documento identificativo
Nombre / Razón social
Apellido 1
2
2
Apellido 2
Tipo de sujeto obligado
3
Datos del representante
Tipo de documento identificativo1
Nº de documento identificativo
Nombre
Apellido 1
Apellido 2
Cargo de administración o dirección que ejerce
Datos de la persona autorizada
Tipo de documento identificativo1
Nº de documento identificativo
Nombre
Apellido 1
Apellido 2
4
Domicilio
País
Provincia
Municipio
Código postal
Teléfono
Fax
Correo electrónico
Cargo
En
,a
Firma del representante:
1
2
3
4
de
de
20
Firma de la persona autorizada:
CIF, DNI/NIF, Pasaporte, NIE, etc.
A cumplimentar exclusivamente si el sujeto obligado es una persona física.
Deberá seleccionarse entre los tipos recogidos en el artículo 2.1 de la Ley 10/2010.
Domicilio del centro de trabajo de la persona autorizada.
Calle Alcalá, 48 28014 Madrid Teléfono + 34 91 338 88 08 www.sepblac.es
Por cada persona que se autorice o apodere y por cada sujeto obligado, pudiendo autorizarse hasta un
máximo de dos personas por entidad, deberá enviarse la siguiente documentación:
1. Formulario F22-6 debidamente cumplimentado y firmado tanto por el representante como por la
persona autorizada.
2. Documento que acredite suficientemente la firma de la persona autorizada (por ejemplo, copia del
Documento Nacional de Identidad).
Toda la documentación se enviará en soporte papel a la dirección:
Sepblac
Cl. Alcalá, 48
28014 Madrid
La presente autorización se extiende exclusivamente al alcance señalado en el primer párrafo de la
página anterior y tiene duración indefinida. Su revocación o extinción por cualquier causa se
comunicarán inmediatamente al Servicio Ejecutivo mediante escrito en soporte papel firmado por el
representante, surtiendo efectos desde la recepción de la comunicación por dicho Organismo.
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ANEXO 12:
Resumen del Manual de procedimientos de Prevención del Blanqueo de
Capitales y de la Financiación del Terrorismo de Catalunya Banc S.A.
207
[
Resumen del Manual de procedimientos de
Prevención del Blanqueo de Capitales y de la
Financiación del Terrorismo de Catalunya Banc S.A.
POLÍTICA GLOBAL DEL BANCO SOBRE LA PREVENCIÓN DEL BLANQUEO DE CAPITALES Y DE
LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO
I. Introducción y concepto de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.
1. Introducción.
2. Concepto de blanqueo de capitales.
3. Concepto de financiación del terrorismo.
5
7
7
II. Organización interna.
1. Órganos de administración y dirección del Banco.
1.1.
Consejo de Administración.
1.2.
Comisión de Auditoría.
2. Estructura de la organización interna.
9
3. Representante ante el SEPBLAC.
3.1.
Funciones.
3.2.
Autorizados por el representante.
4. Órgano de Control Interno.
4.1.
Definición.
4.2.
Funciones.
4.3.
Composición.
8
8
8
Enero 2015
9
9
9
10
10
10
11
I. Introducción y concepto de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.
1. Introducción.
2. Concepto de blanqueo de capitales.
3. Concepto de financiación del terrorismo.
II. Organización interna.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Órganos de administración y dirección del Banco.
Estructura de la organización interna.
Representante ante el SEPBLAC.
Órgano de Control Interno.
Comité Técnico Operativo del OCI.
Departamento de Cumplimiento Normativo y SAC.
III. Diligencia debida con el cliente
1. Concepto de cliente.
2. Obligación de identificar.
3. Procedimiento y documentos de identificación.
4. Titular Real.
5. Política de admisión de clientes.
6. Política de conocimiento de clientes
7. Segmentación de los clientes.
8. Medidas Reforzadas de diligencia debida.
9. Personas con responsabilidad pública (PRP’s).
10.Sanciones y contramedidas financieras internacionales.
IV. Análisis y control de operaciones.
1. Análisis y control de operaciones.
2. Prevención de la financiación de actividades relacionadas con el terrorismo. Bloqueo
de transacciones y movimientos de capitales y prohibición de apertura de cuentas en
entidades financieras.
V. Comunicación de operaciones.
1.
2.
3.
4.
Obligación de comunicar operaciones.
Abstención de ejecución de operaciones.
Reporting sistemático.
Exención de responsabilidad.
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2
VI. Conservación de documentos.
VII. Idoneidad de empleados, directivos y agentes.
VIII. Formación del personal.
IX. Auditoría interna y examen anual de experto externo.
1. Auditoría interna.
2. Examen anual de experto externo.
Resumen del Manual de procedimientos de PBCyFT de Catalunya Banc S.A.
3
I. Introducción y concepto de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.
1. Introducción.
El presente manual (el Manual) tiene por objeto establecer las reglas y procedimientos
necesarios para el cumplimiento de aquello que se establece en la legislación vigente en
relación a la prevención y detección del blanqueo de capitales, así como para impedir que
nuestra Entidad pueda ser utilizada en la financiación del terrorismo u otras actividades
delictivas.
Es voluntad de la Entidad establecer normas y procedimientos de obligado cumplimiento
dirigidos a:

Desarrollar la actividad financiera de acuerdo con el ordenamiento vigente y mejores
prácticas bancarias.

Implantar normas de actuación y sistemas de control y de comunicación con la finalidad
de impedir que la Entidad, filiales y aquellas sociedades en las que el Banco ejerza su
control, sean utilizados por personas o colectivos no deseados para el blanqueo de
capitales y la financiación del terrorismo.

Garantizar que todos los empleados implicados conozcan y cumplan las políticas y
procedimientos relativos al conocimiento del cliente y las operativas tipificadas como
“operaciones sospechosas de blanqueo de capitales”.
2. Concepto de blanqueo de capitales.
De acuerdo a lo establecido en la Ley 10/2010, se considerará blanqueo de capitales las
siguientes actividades:
a) La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas de que dichos bienes proceden
de una actividad delictiva o de la participación en una actividad delictiva, con el
propósito de ocultar o encubrir el origen ilícito de los bienes o de ayudar a personas
que estén implicadas a eludir las consecuencias jurídicas de sus actos.
b) La ocultación o el encubrimiento de la naturaleza, el origen, la localización, la
disposición, el movimiento o la propiedad real de bienes o derechos sobre bienes, a
sabiendas de que dichos bienes proceden de una actividad delictiva o de la
participación en una actividad delictiva.
c) La adquisición, posesión o utilización de bienes, a sabiendas, en el momento de la
recepción de los mismos, de que proceden de una actividad delictiva o de la
participación en una actividad delictiva.
d) La participación en alguna de las actividades mencionadas en las letras anteriores, la
asociación para cometer este tipo de actos, las tentativas de perpetrarlas y el hecho de
ayudar, instigar o aconsejar a alguien para realizarlas o facilitar su ejecución.
Resumen del Manual de procedimientos de PBCyFT de Catalunya Banc S.A.
4
Existirá blanqueo de capitales aun cuando las conductas descritas en las letras precedentes
sean realizadas por la persona o personas que cometieron la actividad delictiva que haya
generado los bienes.
Se entenderá por bienes procedentes de una actividad delictiva todo tipo de activos cuya
adquisición o posesión tenga su origen en un delito, tanto materiales como inmateriales,
muebles o inmuebles, tangibles o intangibles, así como los documentos o instrumentos
jurídicos con independencia de su forma, incluidas la electrónica o la digital, que acrediten la
propiedad de dichos activos o un derecho sobre los mismos, con inclusión de la cuota
defraudada en el caso de los delitos contra la Hacienda Pública.
Se considerará que hay blanqueo de capitales aun cuando las actividades que hayan generado
los bienes se hubieran desarrollado en el territorio de otro Estado.
3. Concepto de financiación del terrorismo.
De acuerdo a lo establecido en la Ley 10/2010, se entenderá por financiación del terrorismo el
suministro, el depósito, la distribución o la recogida de fondos o bienes, por cualquier medio,
de forma directa o indirecta, con la intención de utilizarlos o con el conocimiento de que serán
utilizados, íntegramente o en parte, para la comisión de cualquiera de los delitos de terrorismo
tipificados en el Código Penal.
Se considerará que existe financiación del terrorismo aun cuando el suministro o la recogida de
fondos o bienes se hayan desarrollado en el territorio de otro Estado.
II. Organización interna.
1. Órganos de administración y dirección del Banco.
1.1.
Consejo de Administración.
El Consejo de Administración del Banco ejercerá las siguientes facultades:

Aprobar y promover su política general de prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo.

Aprobar la estructura interna para la prevención del blanqueo de capitales y la
financiación del terrorismo.

Recibir de la Comisión de Auditoría o del OCI todas las cuestiones y sugerencias
relacionadas con el sistema de prevención.

1.2.
Ejercer la potestad disciplinaria en caso de incumplimiento de las obligaciones.
Comisión de Auditoría.
La Comisión de Auditoría, de acuerdo con su reglamento tiene establecido dentro de sus
funciones:
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5

Recibir información periódica de las actividades desarrolladas por las funciones de
control y de las principales conclusiones de sus trabajos, verificando que las
recomendaciones asociadas a las mismas son tenidas en cuenta por el equipo gestor.

Informar al Consejo de Administración sobre las cuestiones que hubieran sido
planteadas en sus sesiones y, en su caso, de las propuestas que debieran ser sometidas
a su consideración.
2. Estructura de la organización interna.
Los órganos directos para transmitir de manera eficaz al resto de la organización su política de
prevención de blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo y para establecer los
procedimientos internos de control, son los siguientes:



El Órgano de Control Interno (en adelante, el OCI).
El Comité Técnico Operativo del OCI.
El Departamento de Cumplimento Normativo y SAC.
3. Representante ante el SEPBLAC.
El Director del Área de Servicios Jurídicos, nombrado por el Presidente Ejecutivo, es el
Representante ante el SEPBLAC; preside el OCI y actúa como coordinador de todas las
actividades que realiza el Banco y sociedades de su grupo de empresas (en adelante, el Grupo)
en su lucha contra el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo.
4. Órgano de Control Interno.
Es el órgano creado para debatir y proponer a la Entidad la política a desarrollar para prevenir
el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo y mitigar con ello los riesgos inherentes
existentes, principalmente los relacionados con el riesgo legal y el de imagen.
5. Comité Técnico Operativo del OCI.
Es un órgano interno de soporte operativo creado con la finalidad de dotar de mayor agilidad al
OCI de la Entidad en sus facultades generales de debate previo y establecimiento de pautas de
acción para mejorar todos los aspectos operativos en materia de prevención del blanqueo de
capitales y de la financiación del terrorismo.
6. Departamento de Cumplimiento Normativo y SAC.
Este Departamento, y dentro del mismo la Unidad Operativa de Prevención del Blanqueo de
Capitales (en adelante, UPBC), tiene como propósito garantizar la adecuada cobertura de los
riesgos existentes, dando cumplimiento a todos los requerimientos normativos en esta materia.
III. Diligencia debida con el cliente.
1. Concepto de cliente.
Resumen del Manual de procedimientos de PBCyFT de Catalunya Banc S.A.
6
Se entiende por cliente toda persona física o jurídica que intervenga en la contratación de
cualquier producto y/o servicio propio o comercializado por el Grupo.
2. Obligación de identificar.
Es obligatorio identificar y comprobar mediante documentos fehacientes, la identidad de
cuantas personas físicas o jurídicas pretendan establecer relaciones de negocio o intervenir en
cualesquiera operaciones ocasionales cuyo importe sea igual o superior a 1.000 euros.
En ningún caso se mantendrán relaciones de negocio o realizarán operaciones con personas
físicas o jurídicas que no hayan sido debidamente identificadas.
Con carácter previo al establecimiento de la relación de negocios o a la ejecución de
cualesquiera operaciones, deberá comprobarse la identidad de los intervinientes mediante
documentos fehacientes.
3. Procedimiento y documentos de identificación.
En el momento de iniciar la relación comercial con el cliente, se procederá a:

Su identificación formal escaneando un documento acreditativo de todos los partícipes
en los contratos correspondientes.

Realizar la entrevista con el cliente cumplimentando el KYC (formulario Know your client),
con la finalidad de llegar a un conocimiento de su actividad económica y del propósito de
la relación de negocios dejando constancia de la misma.

La firma de los contratos correspondientes de acuerdo con los procedimientos internos
desarrollados por el Banco.
Los clientes acreditarán su identidad con alguno/s de los siguientes documentos, que deberán
hallarse en vigor:
a) Personas físicas con nacionalidad española: DNI.
b) Personas físicas con nacionalidad extranjera: la Tarjeta de Residencia, la Tarjeta de
Identidad de Extranjero, el Pasaporte o, en el caso de ciudadanos de la Unión Europea o
del Espacio Económico Europeo, el documento, carta o tarjeta oficial de identidad
personal expedido por las autoridades de origen.
c) Personas jurídicas:




Escritura de constitución en la que conste fehacientemente su denominación
social, forma jurídica, domicilio y objeto social.
Número de Identificación Fiscal (NIF).
Escrituras de apoderamiento de las personas que actúen en su nombre así como
documentos identificativos de éstas.
Estructura accionarial o de control de la entidad.
4. Titular real.
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7
Tiene la consideración de Titular Real:
a) La persona o personas físicas por cuya cuenta se pretenda establecer una relación de
negocios o intervenir en cualesquiera operaciones.
b) La persona o personas físicas que en último término posean o controlen, directa o
indirectamente, un porcentaje superior al 25% del capital o de los derechos de voto de
una persona jurídica o que a través de acuerdos o disposiciones estatutarias o por otros
medios ejerzan el control, directo o indirecto, de la gestión de una persona jurídica.
Cuando no exista una persona física que posea o controle, directa o indirectamente, un
porcentaje superior al 25 por ciento del capital o de los derechos de voto de la persona jurídica,
o que por otros medios ejerza el control, directo o indirecto, de la persona jurídica, se
considerará que ejerce dicho control el administrador o administradores. Cuando el
administrador designado fuera una persona jurídica, se entenderá que el control es ejercido
por la persona física nombrada por el administrador persona jurídica.
5. Política de admisión de clientes.
El Banco tiene elaborada una política de admisión de clientes, en virtud de la cual se han
establecido tres tipologías de clientes, atendiendo a diferentes factores o circunstancias que
pudieran concurrir (actividad desarrollada, procedencia o residencia, operatoria, etc.). Estas tres
categorías son:
a) Clientes no admitidos.
b) Clientes que requieren autorización previa para su admisión.
c) Clientes admitidos.
Clientes no admitidos.
Debido a motivos de control del riesgo de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo,
no se aceptarán las siguientes categorías de clientes:

Personas incluidas en alguna de las listas públicas relacionadas con actividades
delictivas, especialmente aquellas supuestamente vinculadas al narcotráfico, al
terrorismo o al crimen organizado.

Personas que tengan negocios cuya naturaleza haga imposible la verificación de la
legitimidad de las actividades o la procedencia de los fondos.

Personas que rehúsen facilitar la información o la documentación requerida para
obtener la verificación de las actividades económicas o procedencia de los fondos.

Personas en las que se considere que la información facilitada no sea suficiente o
carezca de las garantías de legalidad necesarias.
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8

Personas que entregan documentación fotocopiada o documentos de identidad que por
su naturaleza no ofrecen garantías suficientes (debido al país de procedencia, al órgano
expendedor del documento, etc.).
 Personas que se resisten o niegan a facilitar información o documentación para poder
determinar la estructura de propiedad y de control.

Casinos, entidades de apuestas, casas de cambio, transmisores de dinero u otras
entidades similares no autorizados oficialmente.

Entidades financieras residentes en países o territorios donde no tengan presencia física
(“bancos pantalla”) y que no pertenezcan a un grupo financiero regulado.

Sociedades con títulos al portador, salvo que se haya podido determinar por otros
medios la estructura de propiedad o de control.
Sin perjuicio de lo previsto en el presente apartado, el Banco no establecerá o mantendrá
relación de negocios, ni ejecutará operaciones con aquellas personas físicas o jurídicas a las que
no se les hayan podido aplicar las medidas de diligencia debidas previstas en la normativa
interna.
Clientes que requieren autorización previa para su admisión.
Las siguientes categorías de clientes sólo se admitirán con la previa autorización del centro
superior correspondiente en cada caso:

Clientes residentes o con nacionalidad en paraísos fiscales, territorios no cooperantes, u
otros territorios que puedan considerarse de riesgo por la propia Entidad.

Clientes relacionados con la producción o distribución de armas y otros productos
militares.

Casinos, entidades de apuestas, casas de cambio, transmisores de dinero u otras
entidades similares, autorizados oficialmente.

Sociedades con títulos al portador, y siempre y cuando se haya podido determinar su
estructura de propiedad o de control.

Personas con responsabilidad pública.

Clientes de banca privada.

Banca de corresponsales.

Aquellos clientes catalogados según la normativa interna como de una rama de actividad
sensible, en que el inicio o el mantenimiento de la relación comercial, en su caso, pueda
comportar un riesgo reputacional para la entidad.
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9

Cualquier persona física o jurídica que por sus características u operatoria la UPBC
concluya que sea aconsejable someter a su propia consideración su aceptación previa
como cliente.
Estas categorías de clientes serán considerados de riesgo alto y se le aplican las medidas de
diligencia reforzada.
6. Política de conocimiento de clientes.
El Banco tiene establecida la política de “conocimiento del cliente”, consistente en que las
diferentes áreas de negocio que ofrezcan servicios a clientes cumplan una serie de
procedimientos, conforme a estrictas reglas deontológicas y al ordenamiento vigente, con el fin
de que las operaciones realizadas sean coherentes con el conocimiento que la Entidad tenga de
los clientes, sus negocios, sus perfiles de riesgo y el origen de sus fondos.
En este sentido, aparte de proceder a la debida identificación de los clientes, el Banco verificará
cualquier información adicional que sirva para evaluar los factores de riesgo establecidos,
teniendo en cuenta principalmente la segmentación de los clientes y las diferentes operativas
relacionadas con el blanqueo de capitales.
7. Segmentación de los clientes.
Los clientes del Banco serán segmentados en niveles de riesgo, a efectos de prevención de
blanqueo de capitales y de financiación de terrorismo, de acuerdo con la información
introducida en la base de datos de la entidad y su tratamiento por los sistemas informáticos.
En relación con lo anterior, se obtendrá información sobre el propósito e índole prevista de la
relación de negocios, recabando de los clientes con carácter previo al inicio de la relación de
negocios, información a fin de conocer la naturaleza de su actividad profesional o empresarial y
se adoptarán medidas dirigidas a comprobar razonablemente la veracidad de dicha información
cuando el cliente o la relación de negocios presenten riesgos superiores al promedio, por
disposición normativa o porque así se desprenda del análisis de riesgo de sujeto obligado, y
cuando del seguimiento de la relación de negocios resulte que las operaciones activas o pasivas
del cliente no se corresponden con la actividad declarada o con sus antecedentes operativos. En
este sentido el Banco clasifica a sus clientes en:
a) Clientes de riesgo alto.
Aquellos clientes que, por su actividad, historia de relación con la entidad u otros indicadores
externos, deben ser sometidos a seguimiento especial y requerirán la adopción de medidas
reforzadas de debida diligencia con el cliente
b) Clientes de riesgo normal.
c) Clientes de riesgo bajo.
8. Medidas reforzadas de diligencia debida.
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La entidad aplica, además de las medidas normales de diligencia debida, medidas reforzadas de
diligencia debida a:
a) Servicios de banca privada.
b) Operaciones de envío de dinero cuyo importe, bien singular, bien acumulado por
trimestre natural supere los 3.000 euros.
c) Operaciones de cambio de moneda extranjera cuyo importe, bien singular, bien
acumulado por trimestre natural supere los 6.000 euros.
d) Relaciones de negocios y operaciones con sociedades con acciones al portador, que
estén permitidas conforme a lo dispuesto en el artículo 4.4 de la Ley 10/2010, de 28 de
abril.
e) Relaciones de negocio y operaciones con clientes de países, territorios o jurisdicciones de
riesgo, o que supongan transferencia de fondos de o hacia tales países, territorios o
jurisdicciones, incluyendo en todo caso, aquellos países para los que el Grupo de Acción
Financiera (GAFI) exija la aplicación de medidas de diligencia reforzada.
f) Transmisión de acciones o participaciones de sociedades preconstituidas. A estos efectos,
se entenderá por sociedades preconstituidas aquellas constituidas sin actividad económica
real para su posterior transmisión a terceros.
9. Personas con Responsabilidad pública (PRP’s).
De acuerdo con el art. 14 de la Ley, se aplicarán medidas de diligencia reforzada en las
relaciones de negocio u operaciones de personas con responsabilidad pública, así como sus
familiares más próximos y personas reconocidas como allegados, hasta dos años después de su
cese.
10. Sanciones y contramedidas financieras internacionales.
La Entidad cumplirá con aquellas contramedidas financieras que le fueran de aplicación
establecidas por las Resoluciones del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas relativas a la
prevención y supresión del terrorismo y de la financiación del terrorismo, y a la prevención,
supresión y disrupción de la proliferación de armas de destrucción masiva y de su financiación,
así como aquellas contramedidas acordadas por el Consejo de Ministros, a propuesta del
Ministerio de Economía y Competitividad respecto de países terceros que supongan riesgos más
elevados de blanqueo de capitales, financiación del terrorismo o financiación de armas de
destrucción masiva.
IV. Análisis y control de operaciones.
1. Análisis y control de operaciones.
Todos los estamentos involucrados en la prevención del blanqueo de capitales pondrán en
práctica, de acuerdo con los procedimientos establecidos en cada caso, métodos de análisis y
control adecuados de las operaciones de los clientes, especificados en la normativa vigente, de
manera que en el curso de la relación con el cliente, sea posible:
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11



Detectar las actividades sospechosas.
Iniciar las acciones adecuadas.
Informar a las autoridades de acuerdo con la legislación aplicable.
Además el Banco dispone de herramientas informáticas, gestionadas por el Departamento de
Cumplimiento Normativo, a través de la UPBC, que permiten la detección y seguimiento de
operaciones sospechosas.
2. Prevención de la financiación de actividades relacionadas con el terrorismo. Bloqueo de
transacciones y movimientos de capitales y prohibición de apertura de cuentas en entidades
financieras.
Con el fin de prevenir las actividades de financiación del terrorismo, son susceptibles de ser
bloqueadas, en los términos previstos en la ley, las cuentas, saldos y posiciones financieras, así
como las transacciones y movimientos de capitales, aun ocasionales, y sus correspondientes
operaciones de cobro, pago o transferencia, en las que el ordenante, emisor, titular, beneficiario
o destinatario sea una persona o entidad vinculada a grupos u organizaciones terroristas, o
cuando se hubiera realizado la transacción, movimiento u operación con motivo u ocasión de la
perpetración de actividades terroristas, o para contribuir a los fines perseguidos por los grupos u
organizaciones terroristas.
Asimismo, se podrá prohibir la apertura de cuentas en las que aparezcan como titulares,
autorizados para operar o representantes, las personas o entidades mencionadas.
El Banco, como se ha comentado anteriormente, tiene implementados controles que permiten
detectar, y en su caso impedir el establecimiento de relaciones de negocio o la recepción de
cualquier solicitud o petición en la que el ordenante, emisor titular beneficiario o destinatario
sea una persona o entidad vinculada a organizaciones terroristas o exista algún indicio racional
que esté relacionado con ellas.
V. Comunicación de operaciones.
1. Obligación de comunicar operaciones.
El Banco comunicará al SEPBLAC cualquier hecho u operación, incluso la mera tentativa,
respecto a la cual existan indicios o certeza que esté relacionada con el blanqueo de capitales o
la financiación del terrorismo. En particular se comunicarán las operaciones que muestren una
falta de correspondencia ostensible con la naturaleza, volumen de actividad o antecedentes
operativos de los clientes, siempre que no se aprecie justificación económica, profesional o de
negocio para la realización de las operaciones.
2. Abstención de ejecución de operaciones.
La Ley 10/2010 establece el deber de abstención de ejecutar cualquier operación respecto de la
cual existan indicios o certeza que esté relacionada con el blanqueo de capitales procedente de
Resumen del Manual de procedimientos de PBCyFT de Catalunya Banc S.A.
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actividades delictivas, sin haber sido efectuada previamente la comunicación al SEPBLAC, a
través de los órganos internos designados en cada Entidad. No obstante, según la Ley 10/2010,
cuando la mencionada abstención no sea posible o pueda dificultar la persecución de los
beneficiarios de la operación, ésta se podrá llevar a cabo efectuando la comunicación
inmediatamente después de su ejecución, indicando los motivos que justificaron la ejecución de
la operación.
3. Reporting sistemático.
El Banco comunicará mensualmente al Servicio Ejecutivo en cumplimiento de lo establecido por
el artículo 27 del Real Decreto 301/2014, aquellas operaciones que se ajusten a la tipología allí
descrita aunque no existan indicios ni sospechas de blanqueo de capitales.
4. Exención de responsabilidad.
La Ley 10/2010 recoge explícitamente que las comunicaciones de buena fe de información
realizadas por las entidades, a través de sus órganos internos designados o, excepcionalmente,
por sus directivos o empleados, no constituirán violación de las restricciones sobre revelación de
información impuestas por vía contractual o por cualquier disposición legal o reglamentaria o
administrativa y no implicarán para las entidades, sus directivos o empleados ningún tipo de
responsabilidad.
VI. Conservación de documentos.
El Banco conservará durante diez (10) años la documentación en la que se formalice el
cumplimiento de las obligaciones establecidas en la Ley; en particular conservará para su uso en
toda investigación o análisis en materia de posibles casos de Prevención del blanqueo de
capitales y de la financiación del terrorismo, por parte del SEPBLAC o de cualquier otra
autoridad competente.
VII. Idoneidad de empleados, directivos y agentes.
La Entidad establecerá por escrito, aplicará políticas y procedimientos a fin de asegurar unos
altos estándares éticos en la contratación de empleados, directivos y agentes.
En este sentido, la entidad dispone de un Código Ético que tiene como ámbito de aplicación a
todas las entidades del Grupo, empleados y miembros del Consejo de Administración y que
recoge expresamente como todos los empleados están obligados a cumplir con todas las
obligaciones que establece la legislación de prevención de blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo.
VIII. Formación del personal.
Resumen del Manual de procedimientos de PBCyFT de Catalunya Banc S.A.
13
La formación continuada del personal en esta materia es uno de los elementos que forman la
base en la que se sustenta la eficacia de la política de prevención del blanqueo de capitales y de
la financiación del terrorismo.
Por esta razón, se elaborará cada año un Plan Anual de acciones formativas en la materia que
deberá ser aprobado por el OCI, con la finalidad de:

Conseguir la capacitación adecuada para efectuar la detección de hechos y operaciones
relacionadas con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo y dar a
conocer la manera de proceder en tales casos.

Promover la difusión a todos los niveles de la cultura de prevención del riesgo de
blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo.

Dotar de formación específica en esta materia al personal de todas las unidades de
negocio del Grupo que estén directamente involucradas en la prevención del blanqueo
de capitales y de la financiación del terrorismo.
Los planes de formación se deberán ir adaptando hacia las nuevas formas de operar de las
personas relacionadas con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo, según se
vayan conociendo a través de las publicaciones emitidas por el GAFI, el SEPBLAC u otros órganos
nacionales o internacionales relacionados con su lucha, así como por la propia experiencia
adquirida por el Banco.
IX. Auditoría interna y examen anual de experto externo.
1. Auditoría interna.
El Departamento de Auditoría Interna contribuye a garantizar el cumplimento continuado de
esta política y tiene bajo su responsabilidad supervisar la eficacia del Sistema de Prevención del
Blanqueo de Capitales y de la financiación del terrorismo integrado por el presente Manual y las
normas internas y procedimientos de cumplimiento obligatorio. Asimismo, supervisa el
cumplimiento de las obligaciones de identificación y conocimiento de los clientes y verifica que
las actividades del Banco se realicen de acuerdo con la normativa vigente contra el blanqueo de
capitales y la financiación del terrorismo.
2. Examen anual de experto externo.
De conformidad con lo que establece el artículo 28 de la Ley 10/2010 de 28 de abril, sobre
determinadas medidas de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del
terrorismo, el Banco y los demás sujetos obligados del Grupo someterán sus procedimientos y
órganos de control interno a examen anual por parte de un experto externo.
*******************
Resumen del Manual de procedimientos de PBCyFT de Catalunya Banc S.A.
14
ANEXO 13:
Comunicación de actuación como experto externo (F22-7) - SEPBLAC
223
Servicio Ejecutivo de la Comisión de
Prevención del Blanqueo de Capitales
e Infracciones Monetarias
COMUNICACIÓN DE ACTUACIÓN COMO EXPERTO EXTERNO (F22-7)
Datos de la persona física que pretende actuar como experto externo
Tipo de documento identificativo
Nombre
1
Nº de documento identificativo
2
Apellido 1
Apellido 2
3
Domicilio
País
Provincia
Municipio
Código postal
Teléfono
Fax
Correo electrónico
Datos de la persona jurídica en el marco de la cual actúa el experto externo (si procede)
Tipo de documento identificativo
4
Nº de documento identificativo
Razón social
Firma:
5
5
Según lo dispuesto en el artículo 28.2 de la Ley 10/2010, quienes pretendan actuar como expertos
externos deberán comunicarlo al Servicio Ejecutivo de la Comisión antes de iniciar su actividad. Para
ello, cada experto externo deberá enviar al Servicio Ejecutivo un formulario F22-7 cumplimentado en
soporte papel. La dirección de envío es la siguiente:
Sepblac
Calle Alcalá, 48
28014 Madrid
Asimismo, el mencionado artículo establece que quienes pretendan actuar como expertos externos
informarán semestralmente al Servicio Ejecutivo de la relación de sujetos obligados cuyas medidas de
control interno hayan examinado. En el sitio web del Sepblac (http://www.sepblac.es >> Sujetos
obligados y expertos externos >> Expertos externos) encontrará descrito el procedimiento para el envío
semestral de esta información.
1
2
3
4
5
DNI/NIF, Pasaporte, NIE, etc.
En este campo no se incluirán los apellidos.
Domicilio del centro de trabajo del experto externo.
CIF, etc.
Firma del experto externo cuyos datos se comunican.
Calle Alcalá, 48 28014 Madrid Teléfono + 34 91 338 88 08 www.sepblac.es
BIBLIOGRAFÍA

LIBROS Y PUBLICACIONES
ÁLVAREZ PASTOR, D. y EGUIDAZU PALACIOS, F., Manual de prevención
del blanqueo de capitales¸ Marcial Pons, Madrid, 2007
DAMBORENEA AGORRIA, ÍÑIGO, “Secreto profesional del abogado y
blanqueo de capitales (cuestiones a partir de la ley 19/1993)”, Revista de Derecho
Bancario y Bursátil núm. 116 octubre-diciembre 2009
FOREIGN ACCOUNT TAX COMPLIANCE ACT (FATCA): una normativa
«made in USA». DESPACHO DE ABOGADOS URIA Y MENÉNDEZ
GÁLVEZ BRAVO, RAFAEL, Los modus operandi en las operaciones de
blanqueo de capitales, Wolters Kluwer, Madrid, 2014.
GARCÍA PRATS, F. ALFREDO, Intercambio de información, blanqueo de
capitales y lucha contra el fraude fiscal, Instituto de estudios fiscales, Madrid, 2014.
HUERTA VIESCA, M.ª ISABEL, “Práctica y crítica de las obligaciones de las
entidades de crédito respecto de sus clientes en prevención del blanqueo de
capitales”, Revista de Derecho Bancario y Bursátil núm. 117 enero-marzo 2010
MADRIGAL DIEZ, CRISTINA, “La regulación comunitaria en materia de
blanqueo de capitales” Trabajo presentado al IV Curso de Alta Especialización en
Fiscalidad Financiera celebrado en la Escuela de la Hacienda Pública del Instituto de
Estudios Fiscales en el primer semestre de 2009.
PELAEZ MARTOS, JOSÉ MARÍA, Manual práctico para la prevención del
blanqueo de capitales, Wolters Kluwer, Madrid, 2014.
PENA BEIROA, JUAN ANTONIO, Manual de prevención del blanqueo de
capitales para profesionales, Andavira Editora, 2013
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OTRAS FUENTES
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“Declaración de Wolfsberg contra la corrupción”, Grupo Wolfsberg
“Declaración de Wolfsberg sobre la supresión de la financiación del
terrorismo”, Grupo Wolfsberg
“Preguntas frecuentes sobre personas expuestas políticamente”, Grupo
Wolfsberg.
“Principios de Wolfsberg para la prevención del blanqueo de dinero en
banca de corresponsales”, Grupo Wolfsberg
-
Página web del SEPBLAC. http://www.sepblac.es
-
SEPBLAC. Memorias 2012 y 2013
226