Analisis juridico de la donation y trasplante de organos, tejidos y

UNIVERSIDAD VERACRUZANA
FACULTAD DE DERECHO
Analisis juridico de la donation y
trasplante de organos, tejidos y celulas:
propuesta de explicitacion legal
TESIS
Que para obtener el grado de
Licenciada en Derecho
Presenta:
Ana Kristell Ortiz Velasco
Directora:
Dra. Miriam de los Angeles Diaz Cordoba
be m
U M i lENHOB
Xalapa, Veracruz
Marzodel 2003
Asunto: Se apruebatesis elaboradapor
Ana Kristell Ortiz Velasco.
Xalapa, Ver., 27 de marzo del 2003
Lie. Manlio Fabio Casarin Navarrete
Director de la Facultad de Derecho
Universidad Veracruzana
Presente.Con At'n.- Lie. Carolina Viveros Garcia
Secretaria Academica
Facultad de Derecho
Universidad Veracruzana
Presente.Estimados Licenciados,
En atencion al oficio de fecha tres de diciembre del ano proximo pasado en
donde se me asigna la direccion del trabajo recepcional de la Srita. Ana Kristell
Ortiz Velasco egresada de esta Facultad a su digno cargo, me permito informar
que la tesista ha concluido en forma y fondo su tesis intitulada “Analisis iuridico
de la donacion v trasplante de organos. teiidos y celulas: propuesta de
explicitacion legal”.
En consecuencia, les solicito respetuosamente proseguir los tramites
administrativos correspondientes y en su oportunidad autorizar que la Srita. Ana
Kristell Ortiz Velasco sustente su examen profesional ante el jurado que se
Xalapa, Veracruz. Tel. 8152734
[email protected]
DEDICATORIAS
A Dios por darme vida y
permitirme culminar uno
de
mis mayores y
anhelados suenos.
A Gunther y Guntherito, mis
dos grandes amores, gracias
por ser parte de mi y
apoyarme dia con dia, los
amo.
A mis padres con todo
mi amor. Los admiro y
los
respeto,
les
agradezco su amor, su
paciencia, y su ejemplo.
A ti Lupita, por creer en mi,
por todo tu carino y
ejemplo. Te quiero mucho
hermana.
A Yuly, por apoyarme en
todo momento. Con mucho
carino.
A don Francisco y dona Pilar,
por quererme y apoyarme
como una hija, gracias. Los
quiero y respeto.
A usted Dra. Miriam de los
Angeles, por su apoyo,
gracias por guiarme y hacer
posible esta tesis.
Para cada persona que
creyo en mi. Gracias.
2
INDICE
Pagina
5
INTRODUCCION
CAPITULO 1. MARCO TEORICO-CONCEPTUAL...........................................................11
,1.1. D onacion ..................................................................................................................................11
1.2. Trasplante ...................
12
1.3. B ioetica ..........................
13
1.4. D onadores y receptores de organos..........................
16
1.5. M exico ante las donaciones y trasplantes ..............................................................20
1.6. Trafico de organos ...............................................................................................................25
1.7. POSTURAS TEORICAS............................................. ............................................ .............. ;..... 26
CAPITULO 2. POSICIONES RELIGIOSAS..............................................................
30
2.1. P rolegomenos............................................
30
2.2. I glesia Catolica............................................................................................................
31
2.3. P rotesta ntism o ....................................................................................... :.................................... 33
2.4. I s l a m ....................................................................................
2.5. T estigos de J eh o v a ...................................................................................................................... ,35
2.6. Judaismo ...................................................................................................................................35
2.7. I glesia B udista de A m er ic a .....................................................................
2.8. H in d u ism o .................................................................................................•....................................... 38
2.9. I glesia C ristian a .......................................................................
3
CAPITULO 3. ANALISIS JURIDICO-COMPARADO........................................................39
3.1. F rancia ................................................................................... .................i..........................••••39
3.2. N oruega.............................................................................
3.3. E spana ......... :....................................................................................................... '•.................... 48
3.4. Estados U nid o s .......................................................................................................................54
3.5. A rgentina.............................................................................................................................. 58
CAPITULO 4. ANALISIS JURIDICO EN M EX ICO ..........................................................63
4.1. Proteccion a la salud ..........................................................................................................63
4.2. Precedentes juridicos.........................
63
4.3. Entorno legal ........................ ./........................................................................................... 71
4.4. Tipologia de las donaciones.......................
74
76
4.5. Proceso legal...................
CAPITULO 5. PROPUESTA DE EXPLICITACION JURIDICA.................................. 79
5.1. P roblemas de la donacion tacita .....................................................................
79
5.2. ALTERNATIVAS PARA EFICIENTIZAR LA DONACION DE ORGANOS..................................85
5.3. HACIA UNA DONACION EXPRESA.........................................
89
5.4. P ropuesta de reforma..........................................................................................................92
CONCLUSIONES.............................................................................
FUENTES.......................................................................................................................
4
Introduccion
Los avances cientificos y tecnologicos suceden cada vez con mas rapidez,
particularmente los que tienen una aplicacion directa en el campo de la
medicina, provocando frecuentemente, no solo asombro, sino tambien, de
acuerdo con los elementos culturales cada sociedad, la emergencia de nuevas
condiciones juridicas, eticas y morales.
Tal es el caso, hoy dia, de temas que se refieren, verbigracia, a aspectos
de cuidados neonatales, manipulacion genetica, transferencia de embriones,
bancos de esperma, organos, tejidos y sus transplantes.
Actualmente los trasplantes son una realidad. El conocimiento cada vez
mas fino de los mecanismos inmunologicos involucrados en el fenomeno del
rechazo, el consecuente uso de medidamentos inmunosupresores cada vez mas
eficaces;
los avances en
la anestesia
y en
los cuidados
pre,
tras
y
postoperatorios, han hecho de los trasplantes, procedimientos cada vez mas
seguros y con mejores resultados. Brindando a pacientes antes condenados a
una muerte segura, la posibilidad de vivir por un tiempo mas largo y de excelente
calidad.
Este avance en la biomedicina se ha aparejado con una fundada
preocupacion en todo el mundo: la necesidad de revisar los aspectos juridicos y
eticos de la materia en cada pais. A esta realidad no escapa Mexico, cabe decir
que desde los afios cincuenta se han creado Comites de etica que ahora son
5
obligatorios en toda unidad hospitalaria. Al mismo tiempo se ha revisado nuestro
sistema juridico y como consecuencia hoy dia contamos con una Ley General de
Salud y su reglamento que norman el empleo de tejidos y organos para fines
terapeuticos.
t
Con la experiencia biomedica que tiene nuestro pals en materia de
trasplante de organos, deberla ser facil pensar en que la mayorla de las
personas tuvieramos una cultura de donacion de organos avanzada, como los
palses europeos, pero no es asl, aqul la donacion de organos sigue siendo un
tema dificil de tratar por que desgraciadamente los seres humanos estamos
llenos de prejuicios sociales, religiosos, eticos, psicologicos, economicos, que
nos atan y hacen olvidar cosas tan importantes y valiosas como el poder salvar
\
la vida de una persona.
El grado de evolucion alcanzado por la tecnica de trasplante nos obliga a
revisar los criterios tradicionales acerca de los derechos de disposicion del ser
humano sobre sus organos y tejidos tanto cuando esta donacion tiene lugar en
vida como cuando es efectuada despues de la muerte. El trasplante presupone
una decision previa, explicita, libre y consciente por parte del donante o de
alguien que representa al donante, usualmente su familiar mas cercano. Es una
decision que permite ofrecer, sin recompensa alguna, una parte del propio
cuerpo para la salud y bienestar de otra persona.
En tanto que sociedad heterogenea, divergente en pensamiento, contexto
social, politico y religioso, inmersa en determinados convencionalismos sociales,
mermada
en
amarillistas— ,
otros.
ocasiones
por
los
medios
de
comunicacion
—a
veces
nos es cada vez mas dificil el asumirnos como solidarios de
La crisis de nuestro entorno, los altos niveles de inseguridad publica,
delincuencia, desempleo, drogadiccion, alcoholismo, prostitucio.n infantil, guerras
e invasiones y un sin numero de hechos que denigran los valores eticos de la
persona humana, nos hacen a veces muy egoistas para comprender que
6
seremos mejores seres humanos si aprendemos a vivir y morir con respeto y
solidaridad por nosotros y los otros siempre atendiendo a nuestra comun
dignidad humana.
En este orden de ideas la tesis que aqui presentamos y que Neva por titulo
“Analisis juridico de la donacion y trasplante de organos, tejidos y celulas:
propuesta
de
explicitacion
legal” . Nuestro
trabajo
es
una
investigacion
descriptiva, explicativa y propositiva en torno a un tema actual y siempre
polemico: la donacion y trasplante de organos.
Es un trabajo descriptivo-explicativo porque en el mismo nos ocupamos en
el primer capitulo de referir a traves de un estructurado marco teorico-conceptual
los
diferentes
investigacion.
elementos,
terminos
y
unidades
de
analisis
de
nuestra
Verbigracia, realizamos un acercamiento a los significados de
donacion, trasplante, bioetica, donadores y receptores de organos, trafico de
organos, nos adentramos someramente al estado de la cuestion en Mexico
relacionando nuestra exposicion con diferentes posturas teoricas.
Del mismo modo, y ya que nos hemos introducido en un amplio marco
teorico, asumimos — en el segundo capitulo— el reto de exponer algunas
significativas posturas religiosas ante el hecho posible o factico de las
donaciones y trasplantes de organos. Atendiendo a este proposito referimos la
posicion de la iglesia catolica, el protestantismo, el Islam, los testigos de Jehova,
el judalsmo, la iglesia budista de America, el hinduismo y la iglesia cristiana.
De esta forma, siguiendo un
orden logico deductivo, presentamos en el
tercer capitulo un estudio descriptivo explicativo del estado de la cuestion
partiendo de los elementos de analisis que nos proporciona el derecho
comparado. En este sentido revisamos la manera en que nuestro tema de
estudio ha sido regulado jurldicamente en palses como Francia, Noruega,
Espafia, Estados Unidos y Argentina.
^
7
Como consecuencia de este analisis comparative encontramos que todavia
hoy en el mundo carecemos de una solida cultura de donacion de organos. Sin
embargo, es en Europa en donde mayores avances se han logrado, no asi en
America.
Sin embargo, del desarrollo de nuestra exposicion se infiere que el
i,
tema objeto de estudio en este trabajo reclama cada vez con mayor fuerza
respuestas no solo juridicas sino eticas, religiosas, sociales, economicas,
politicas y hasta educativas.
Derivado de estos antecedentes que van constituyendo la estructura formal
de nuestra investigation nos ocupamos en el capitulo cuarto de presentar un
analisis critico explicativo de la situation juridica en Mexico de las donaciones y
trasplantes de organos, tejidos y celulas. Para este fin nos referimos en primer
termino al fundamento constitucional de la protection a la salud en nuestro pais:
el articulo 4° de la Constitution Politica de los Estados Unidos Mexicanos.
Posteriormente, hacemos un recorrido historico por las disposiciones
legales acerca de los trasplantes de organos y tejidos en seres humanos que
han existido en nuestro pais, entre ellas mencionamos al Reglamento Federal de
Cementerios, Inhumaciones, Exhumaciones, Conservation y Traslacion de
Cadaveres
de 1928
actualmente abrogado; al Reglamento de Bancos de
Sangre, Servicios de Transfusion y Derivados de la Sangre de 1961, tambien
abrogado hoy dia; del mismo modo nos ocupamos del Proyecto sobre
Trasplantes y otros aprovechamientos de organos y tejidos humanos, de 1970
que tambien esta abrogado; despues revisamos Codigo Sanitario de los Estados
Unidos Mexicanos de 1973 que comprendia un titulo dedicado a la disposition
de organos, tejidos y cadaveres humanos, hoy esta abrogado.
Posteriormente revisamos el Reglamento del Banco de Ojos de la D irection
General de Servicios Medicos del Departamento del Distrito Federal de 1975
todavia vigente; y como consecuencia estudiamos su respectivo Reglamento
8
Federal para la Disposicion de Organos, Tejidos y Cadaveres de Seres
Humanos de 1976 que ya esta abrogado.
Enseguida y continuando con nuestro devenir historico juridico
nos
ocupamos de la reforma al vigente articulo 4° constitucional de fecha 3 de
febrero de 1983 en donde se garantizo el derecho de proteccion a la salud de
toda persona; casi para concluir este recorrido nos acercamos al estudio de la
Ley General de Salud vigente desde 1984 y con sendas reformas respecto de
nuestro tema en 1987 y en 1991; como consecuencia normativa de esta Ley
tambien nos abocamos a revisar el Reglamento de la Ley General de Salud de
1985, en materia de control sanitario de la disposicion de organos, tejidos y
cadaveres de seres humanos, este ordenamiento sigue vigente hoy dia con
algunas reformas generadas en 1987.
Finalmente, pasamos a revisar la Norma tecnica sin numero de 1986 para
la disposicion de sangre humana y sus componentes con fines terapeuticos,
derogada
excepto en
su
articulo
11;
despues
nos
introducimos
en
el
conocimiento de la Norma tecnica 277 de 1988 para la disposicion de sangre
humana y sus componentes con fines terapeuticos todavia vigente; y la Norma
tecnica 323 del mismo ano para la disposicion de organos y tejidos seres
humanos con fines terapeuticos tambien vigente
Siguiendo nuestro estudio del contexto legal de nuestra unidad de analisis
revisamos puntualmente su entorno legal a partir de la reforma a la Ley general
de Salud de 26 de mayo de 2000 en lo que respecta a las bases del marco
juridico de la donation y trasplante de organos, tejidos y celulas, disposiciones
que se caracterizan por tener un sentido principalmente orientado al control
sanitario. En este orden argumentative estudiamos critica y propositivamente la
actual tipologia juridica de las donaciones de organos y los procedimientos
legates para que se hagan operativas en la practica biomedica mexicana.
9
Con estos antecedentes en el capitulo quinto planteamos los problemas
juridicos que se derivan de las llamadas donaciones tacitas deficientemente
fundadas en nuestra Ley General de Salud y al respecto ofrecemos alternativas
para eficientizar las donaciones de organos y por ende proponemos una reforma
a la ley que permita la explicitacion juridica de toda donacion.
De lo aqui expuesto se infiere que el presente documento de investigacion
pretende centralizar nuestra atencion en aquellas situaciones legales que
ubicadas en el campo de la bioetica y con ello en la filosofia del derecho,
reclaman de una solucion legal viable y pertinente que garantice el respeto a la
dignidad humana en solidaridad.
Del estudio se desprenderan seguramente argumentos juridicos y eticos
para favorecer que nuestra Ley General de Salud sea prudentemente revisada y
reformada, para proteger la vida de quienes integramos la especie humana.
Ojala que el presente estudio juridico de un tema que plantea problemas
significativamente eticos sea un espacio que vaya abriendo la brecha para
fortalecer legalmente la voluntad de donar organos, legitimando estos actos en
un cabal respeto y solidaridad con la dignidad humana propia y de otros.
10
Capftulo 1. Marco teorico-conceptual
1.1. Donacion
La donacion en materia de organos, tejidos, celulas y cadaveres — se
define segun el articulo 321 de la Ley General de Salud, como — el
consentimiento tacito o expreso de la persona para que, en vida o despues de
su muerte, su cuerpo o cualquiera de sus componentes se utilicen para
trasplantes.
De esta forma la donacion de organos y tejidos es un acto de dar algo de si
mismo a otro sujeto que lo requiere, y durante este proceso se encuentran
involucrados un sin fin de aspectos medicos, sociales, psicologicos, eticos y
legales, entre otros.
En la tarea de volver factica la donacion de organos, tejidos y celulas
participa
un
grupo
formado
por
medicos,
enfermeras,
paramedicos
y
trabajadoras sociales, que con sus conocimientos y capacidades buscan
fomentar la donacion para poder incrementar el numero de trasplantes que se
requieren en el pais y con esto salvar la vida de personas que se encuentran en
estado terminal.1
1 http://www.cenatra.gob.mx
11
A lo anterior debemos agregar que las donaciones no serian posibles sin la
aprobacion de las personas — donadores, disponentes— que deciden donar sus
organos, tejidos y celulas a alguien mas.
La donacion de organos era inexistente en las sociedades tradicionales,
surgio con la tecnologia moderna y solo podra incrementarse en los anos por
venir, cuando la poblacion en general tome conciencia clara respecto a los
beneficios para otros seres humanos de la donacion altruista de sus organos.2
1.2. Trasplante
El termino trasplante es definido por el articulo 314 de la Ley General de
Salud como “la transference de un organo, tejido o celulas de una parte del
cuerpo a otra o de un individuo a otro y que se integren al organismo...”
El trasplante de organos es un procedimiento medico-quirurgico que
consiste en la ablacion de un organo, un segmento de un organo, o parte de un
tejido,
a donantes
vivos
familiares,
o a
personas
fallecidas
(donantes
cadavericos) y su implante en un receptor que lo necesita para resolver una
deficiencia funcional de su organismo.
Este moderno recurso terapeutico, producto del avance constante de la
medicina, debe ser considerado en la actualidad un procedimiento de rutina
asistencial en nuestro pais. Su importancia ha trascendido la novedad de sus
etapas iniciales, para constituirse, en nuestros dias, en una practica corriente
que posibilita la vida a muchas personas afectadas por distintas enfermedades.
2 Romero Casabona, Carlos Maria, Los Trasplantes de Organos, Bosch Casa Editorial, Espana,
1979.
12
Hay distintos tipos, dependiendo de la relacion genetica entre el donador y
el receptor de un trasplante:
•
Auto trasplantes o auto injertos. Se utiliza el tejido del propio
individuo, es decir, donador y receptor son la misma persona.
•
Isotrasplantes. Entre gemelos identicos o univitelinos, es decir,
cuando donador y receptor son geneticamente identicos.
•
Homotrasplantes o alotrasplantes. Donador y receptor pertenecen
a la misma especie, pero geneticamente son diferentes.
•
Heterotrasplantes o xenotrasplantes. Entre sujetos de diferentes
especies, o con organos artificiales.
La persona que recibe los beneficios del trasplante, se denomina receptor,
ya que recibe un organo, tejido, celulas o productos en su organismo para
realizar la misma funcion que realizaban en el donador.3
1.3. Bioetica
La bioetica es una disciplina interdisciplinaria que va mas alia de la etica
medica, y tiene que ver con la propia filosofia de los derechos humanos: es una
disciplina que inicio en los Estados Unidos a fines de los anos 60, tres intereses
principales son los que inspiraron los anos principales y continuan estableciendo
su enfoque:
a) el impacto del desarrollo social sobre la biosfera,
b) la etica medica y
3 Ibidem.
13
c) la etica del cuidado de la salud 4
Podriamos definir la bioetica, en un sentido lato, diciendo que esta
disciplina designa un conjunto de cuestiones con una dimension etica (es decir,
en las que los valores y cuestiones que se ponen en juego solo pueden
resolverse mediante actos de eleccion) suscitadas por el cada vez mayor poder
de intervention tecnologica y cientifica en el ambito de la vida humana.5
Existen varias definiciones de Bioetica, sin embargo una de las mas
aceptadas es la de Reich, quien afirma que “el estudio sistematico de las
acciones del ser humano dentro del quehacer de las ciencias de la vida y de la
salud analizadas a la luz de los valores y de los principios morales".6
Dentro de las distintas definiciones de Bioetica encontramos un grupo de
principios que son los puntos de interes para la Bioetica, son los siguientes:
•
Derecho a la vida, a la libertad, seguridad y dignidad de cada
persona.
•
Derecho a una inform ation fidedigna sobre beneficios, riesgos,
efectos y con secuencias de los trasplantes.
•
Derecho al respeto, privacidad y confidencialidad familiar y
personal.
•
Altruismo y gratuidad como valores esenciales de la donation.
•
El valor del ser humano, su integridad y beneficios por encima
de cualquier interes personal, institucional, tecnologico o de
investigation.
4 Elster, Jon, et al, La etica de las decisiones medicas, Espana, 1992, editorial Gedesa, pp. 72 y
73.
5 Diaz Muller, Luis, Derecho Internacional y Bioetica, Salud y Derechos Humanos 1991.
6 http://www.bioetica.salud.gob.mx
14
Ahora bien, aqui es importante senalar que ante la importancia de estos
temas la comunidad medica ha planteado en diversos momentos y foros la
necesidad de que se determinen los principios y valores a que debe sujetarse la
investigacion en seres humanos. En este mismo orden de ideas es menester ser
concientes de que '\a exploration de nuevos campos con una capacidad
tecnologica cada vez mayor debe acotarse a lo que es eticamente procedente.
Del mismo modo no debemos olvidar que los valores eticos estan
presentes en el desarrollo de la ciencia y de la tecnologia y por esto desde hace
mas de veinticinco afios la Bioetica aporta al conocimiento cientifico un sentido
humano que busca la salud en el hombre a la vez que una mejor calidad de su
vida.
Asi, con vistas al interes general es necesario contar con principios eticos
rmnimos de aplicacion obligatoria en la investigacion y en la prestacion de los
servicios de salud, a fin de que la sociedad cuente con mayor certidumbre en
estas actividades.
Aunado a lo anterior, la relation entre el medico y el paciente se ha
transformado y el enfermo es sujeto capaz de tom ar decisiones sobre su propia
vida con el apoyo y la orientation de profesionales de la salud;
Por esto a manera solo de ejemplo que en la Ley General de Salud se
establece que tanto la prestacion de servicios de salud como la investigacion en
la materia se deben sujetar a principios eticos, y por ello es que en el sexenio del
Presidente Ernesto Zedillo Ponce de Leon se expidio el acuerdo para crear la
Comision Nacional de Bioetica la cual regula lo antes enunciado.7
7 Ibidem.
15
1.4. Donadores y receptores de organos
El articulo 314 de la Ley General de Salud define al donador o donante,
como el que tacita o expresamente consiente la disposition de su cuerpo o
componentes para su utilization en transplantes. En este sentido cabe hablar de
dos tipos de donadores.
1. Donador vivo
2. Donador cadaverico
1. Donador vivo:
El donador vivo es aquel que decide donar un organo par o un segmento de
un organo unico, y que no pone en peligro su vida.8 Asi el donador vivo puede
donar los tejidos: sangre, medula osea, hueso, amnios y sangre de cordon
umbilical; y de organos solidos como un rinon, (aunque cabe senalar, que, se
necesita la compatibilidad en un 50% en el caso de este, y, en el caso de
medula osea de un 100%) o un segmento de organos como son el higado, el
pancreas y el pulmon, lo anterior es unicamente permitido cuando comparten
afinidad consanguinea o afinidad civil.
En la busqueda del beneficio de la compatibilidad la Ley permite recurrir a
familiares directos del enfermo (hermanos, padres o hijos segun la edad), en
caso de los siguientes organos:
. A. Los que requieren anastomosis vascular: Un rinon, el segmento
distal del pancreas y no mas de 50 cm, del intestino delgado.
B. Los que no requieran anastomosis: La medula osea no mas de
dos paratiroides y una suprarrenal, prohibiendo realizar el
8 Castellanos Coutino, Javier, Donaciones en Mexico, Porrua, Mexico 1997.
16
transplante de un organo unico dandosele a los ojos la
condition de organo unico.
Obviamente las donaciones tienen que cumplimentar algunos requisitos y
restricciones. Verbigracia, la Ley General de Salud en su articulo 333 establece
como requisitos que deben cumplirse en el caso de los donadores vivos los
siguientes:
I. - Ser mayor de edad y estar en pleno uso de sus facultades
mentales.
II. - Donar un organo o parte del que al ser extraldo su funcion
pueda ser compensada por el organismo de I donante de forma
adecuada y suficientemente segura.
III. - Tener compatibilidad aceptable con el receptor.
IV. - Recibir information completa sobre los riesgos de la operation
y las consecuencias de la extraction del organo o tejido, por un
medico distinto de los que intervendran en el transplante.
V.
- Haber otorgado su consentimiento de manera expresa en
terminos del articulo 322 de esta ley.
VI. - Tener parentesco por consaguinidad, por afinidad o civil o ser
conyuge, concubina o concubinario del receptor cuando se trate
del transplante de medula osea
no sera necesario este
requisito.
Por cuanto hace a las restricciones del consentimiento de persona viva
como donador, el numeral 326 del mismo ordenamiento jurldico establece que:
17
I. - El tacito o expreso otorgado por menores de edad, incapaces o
por personas que por cualquier circunstancia se encuentre
impedidas para expresarlo, no sera valido y
II. - El expreso otorgado por una mujer embarazada solo sera
admisible si el receptor estuviere en peligro de muerte, y
siempre que no implique riesgo para la salud de la mujer o del
producto de la concepcion.
Con respecto a los donadores vivos encontramos que en el artlculo 332 del
mismo cuerpo legal se lee:
No se podran tomar organos y tejidos para transplantes de
menores de edad vivos, excepto cuando se trate de transplantes de
medula osea, para, lo cual se requerira del consentimiento expreso
de los representantes legales del menor.
2. Donador cadaverico:
El donador cadaverico por su parte, segun el artlculo 314 de la ley aqul
citada, es el cadaver, esto es, el cuerpo humano en el que se comprueba la
presencia de los signos de muerte referidos en la fraccion II del artlculo 343 de
esta ley. Estos signos de muerte o de perdida de vida son:
1) Muerte cerebral.
2) Ausencia completa y permanente de conciencia.
3) Ausencia permanente de respiracion espontanea.
4) Ausencia de los reflejos del tallo cerebral.
5) Paro cardiaco irreversible.
18
Cabe senalar que los organos que pueden ser procurados son: rinones,
higado, corazon, pulmones, pancreas e intestino. Los tejidos: corneas, huesos y
segmentos osteotendinosos, valvulas cardiacas, segmentos vasculares y piel.9
Ahora bien, los receptores de organos son los beneficiarios directos de la
practica de los transplantes y muchas de las consideraciones morales, eticas y
juridicas deben estar, indudablemente orientadas a favorecer no solo la
realization correcta del procedimiento sino tambien a garantizar, cuando se trata
de un receptor en lista de espera de organos de cadaver, condiciones de
equidad y justicia.10
Ahora bien, la Ley General de Salud enfatiza la gratuidad de la donation, y
agrega en su articulo 321 que los trasplantes podran llevarse al cabo solamente
cuando hayan sido satisfactorios los resultados de las investigaciones realizadas
al respecto; agregando en el articulo 25 de su reglamento, los requisites
generates que deben reunir los receptores:
A. Tener un padecimiento que pueda tratarse de manera eficaz por
medio de trasplantes.
B.
No
presentar
otras
enfermedades
que
predeciblemente
interfieran en el exito del trasplante.
C. Tener un estado de salud fisico y mental capaz de tolerar el
trasplante y su evolution.
D. Expresar su voluntad por escrito, una vez enterado del objeto de
la intervention, de sus riesgos y de las probabilidades de exito.
E. Ser compatibles con el disponente originario del que se vaya a
tomar el organo o tejido.
9 Folleto Informative) del CONATRA “Dale vida a otra Vida”.
10 Castellanos Coutino, op. cit.
19
En caso de minoridad o incapacidad del receptor para expresar su
voluntad, este podra ser autorizado por disponentes secundarios, cuando hayan
recibido informacion completa sobre riesgos y probabilidades de exito, tal como
lo senala la fraccion I del articulo 13 del Reglamento. La edad maxima senalada
es de 60 anos; sin embargo, cada caso debera evaluarse, siendo el limite real
las condiciones que permitan tolerar el procedimiento.
En el mismo sentido, con el objeto de garantizar las mejores condiciones
para el receptor, el articulo 28 del Reglamento exige las siguientes condiciones
de un donador cadaver:
A. Haber tenido edad fisiologica util para efectos del trasplante.
B. No haber sufrido el efecto deletereo de una agonia prolongada.
C. No haber padecido tumores malignos con riesgo de metastasis
al organo que se utilice.
D. No haber presentado infecciones graves u otros padecimientos
que pudieran, segun juicio medico, afectar al receptor o
comprometer el exito del trasplante.
1.5. Mexico ante las donaciones y trasplantes
Para ilustrar la severa necesidad de organos, el Registro Nacional de
Transplantes de Mexico indica que el promedio anual de trasplantes de cornea
es de 786, sin embargo, se estima que mas de 1,100 pacientes son candidates
para este trasplante. En el caso de pacientes con problemas renales, solo un 30
por ciento de aquellos que necesitan un transplante de rinon lo reciben.
La situacion es igualmente critica si hablamos de trasplantes de higado: se
necesitarian alrededor de 6 mil higados para satisfacer la demanda en nuestro
20
pais. Mexico cuenta con el personal medico, las instalaciones y el equipo
necesario para llevar a cabo los trasplantes. De hecho, estos se realizan en
nuestro pais desde hace mas de treinta anos y los resultados son comparables a
los de los mejores programas en todo el mundo.11
Desgraciadamente, muchas personas mueren en espera de un organo
donado. No existe una cultura de la donacion, lo que provoca que miles de
mexicanos mueran en las etapas mas productivas de su vida.
En consecuencia el doctor Di Silvio Lopez indico (periodismo de ciencia y
Tecnologia en Enero de 2002), que de acuerdo a las estadisticas, cada 24 horas
10 personas, ninos, mujeres u hombres mueren en espera de un organo que les
ayudaria a superar un problema de salud, generalmente provocado por un
padecimiento cronico-degenerativo.12
Para fomentar la voluntad donadora, se creo el Consejo N ational de
Trasplantes de Organos, Tejidos y Celulas (CONATRA), mediante decreto
presidential, el 19 de enero de 1999. El CONATRA es un organo de la
Secretaria de la Salud que se encarga de regular la practica de los trasplantes
en nuestro pais y tiene por objeto regular, apoyar, promover y coordinar las
acciones en materia de trasplantes que realizan las instituciones de salud de los
sectores publico, social y privado de Mexico.
Existen casos en los que el trasplante de organos o tejidos resulta la unica
alternativa terapeutica para rescatar la vida de una persona; es por ello que, y
con el compromiso de contribuir a la salud de la poblacion en general, se creo el
CONATRA.13
11 http:://www.ssa.gob.mx
12 Ibidem.
13 http://www.conatra.org.mx
21
En 1984, al publicarse la Ley General de Salud, y en su ultima reforma
publicada en el Diario Oficial de la Federation, el 26 de mayo de 2000, en su
Titulo XIV se incluyeron las bases del Marco Juridico de la Donacion y
Trasplante de Organos, Tejidos y Celulas, con sentido principalmente orientado
al control sanitario.
Esta nueva ley ordena la creation de un Centro Nacional de Trasplantes
(CENATRA), que es el encargado de normar y coordinar a las instituciones
medicas, publicas y privadas; de fomentar la investigation biomedica y la
capacitacion del personal de salud, ademas de una action muy importante:
vigilar el proceso de la donacion y trasplantes de organos y tejidos, a traves del
Registro Nacional de Trasplantes.14
El Centro Nacional de Trasplantes, segun el artlculo 338, tiene a su cargo
el registro nacional de trasplantes, el cual integra y mantiene actualizada la
siguiente information:
I. - Los datos de los receptores, de los donadores y fecha del
trasplante;
II. - Los establecimientos autorizados conforme al artlculo 315 de
esta ley;
III. - Los profesionales de las disciplinas
para
la salud
que
intervengan en trasplantes;
IV. - Los pacientes en espera de algun organo o tejido, integrados
en listas Estatales y Nacional, y
V.
- Los casos de muerte cerebral.
Folleto Informativo del CONATRA.
22
Las entidades de la Republica Mexicana se integran al Sistema Nacional de
Trasplantes a traves de la creacion de los Consejos Estatales de Trasplantes
(COETRAS).
El COETRA es un organismo publico del poder ejecutivo de los Estados,
cuyo objetivo es apoyar, coordinar, promover, consolidar e Implementar las
diversas acciones y programas, en materia de la disposition de organos y tejidos
de seres humanos con fines terapeuticos.
El articulo 339 de la ley aqui citada, establece que:
Asi como los centros estatales de trasplantes que establezcan
los gobiernos de las entidades federativas, decidiran y vigilaran la
asignacion de organos, tejidos y celulas, dentro de sus respectivos
ambitos de competencia asimismo, actuaran coordinadamente en
el fomento y la prom otion de la cultura de la donation, para lo cual,
participaran con el Consejo
funciones,
integration
Nacional de Trasplantes,
y organization
se determinaran
cuyas
en el
reglamento respectivo.
Aqui es importante mencionar que los Centros Estatales proporcionaran al
Registro Nacional de Trasplantes la information correspondiente a su entidad, y
su actualizacion, en los terminos de los acuerdos de coordinacion respectivos.
Expuesto lo aqui anotado, nos parece ahora oportuno explicitar algunos
datos estadlsticos de la mayor importancia para significar la situacion actual de
las donaciones'y trasplantes en Mexico. Veamos.
23
Centro Nacional de Trasplantes-CENATRA
Estadisticas anuales de trasplantes realizados
j
Concepto j; 1989! 1990; 1991 1 1992
C elu las de l
Sertoli
|
C elu las
j
1994
1993
1 9 9 6 ! 1997
1995
1 99 8 ) 1999
;!
3 14 j 308 ! 685
l ! 1 5 4 ! 287
G erm inales j
2001 ! 200 2 |
2000
TOTAL
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10 !
15 j
25
50
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1
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[ 991 ! 1102 | 1232 : 1483 | 1344 I 4 48 | 12198 i
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15 http://www.cenatra.gob.mx
24
1.6. Trafico de organos
El trafico de organos implica es comerciar con ellos de quienes son
victimas de esa actividad, que al comerciar de manera ilegal buscan un lucro,
por que al comerciar con las partes funcionales del cuerpo humano se comete
un delito.
Asi, trafico de organos significa comerciar con los tejidos, con porciones del
cuerpo humano, no tomando en cuenta las disposiciones que se encuentran en
la Ley General de Salud, y al cometer tal illcito se pone en peligro la vida de la
persona, es decir, el donador.
Es importante senalar que en la actualidad, las autoridades no hacen nada
para averiguar el paradero de un sin numero de infantes y personas
desparecidas. Situacion que tiene una gran relacion con el trasplante de organos
que se practican clandestinamente, esto se maneja extraoficialmente.
Con esto se quiere llegar a la conclusion de que para evadir las normas
dispuestas se buscan otros caminos que estan alejados de lo establecido por la
J
ley que tiene- dos razones: La primera estarla apoyada en que si no hay
suficientes bancos de organos que alberguen los organos distintos que se
puedan requerir, quien necesita de un trasplante recurre a la realizacion de un
hecho ilicito como lo es el de ser parte de un comercio ilegal para obtener lo
deseado, el organo a trasplantar y la otra razon es que se busca obtener a toda
costa la salud a pesar de estar fuera de lineamiento.16
Traficar organos implica lo siguiente:
•
Asegurarse de que quien lo recibe no lo va a rechazar.
16 Dominguez Enriquez, Marina, El trafico de organos y sus consecuencias juridicas, Tesis,
1997.
25
Caso contrario no tiene ningun sentido. Esto implica que la organization
requiere no solo de muchas personas capacitadas e instituciones que quieran
hacerlo. Donar organos es hacer una cirugia mayor. No se puede hacer en
cualquier lugar. Tiene que estar internado y tiene que tener un postoperatorio.
Por un rinon, luego de la operacion, hay que estar cuatro dias en cama, con
drenaje. A su vez, debe estar sometida a analisis que indiquen que esa persona
puede ser donante.
•
Hacer estudios de histocompatibilidad para conseguir el receptor.
Lo que implica que haya dos organizaciones: una que busque donantes y
otra que busque receptores. Lo que lamentablemente se traduciria en que no
todos Iqs receptores pueden ser compatibles hacia con el donante.
1.7. Posturas teoricas
En otros paises ocurre que personas sanas ofrecen sus organos para que
otros que tiene capacidad economica los compren, pero con el conocimiento de
ambos y con el conocimiento medico.
La donacion no debe ser obligatoria. Es un concepto etico. Nadie tiene por
que evaluar si una persona es mejor o peor por decidir si o no a la donacion.17
Lo que si me parece obligatorio es que todos conozcamos el problema y
pensemos para decidir por si o por no.
17 Elster, Jon, et. al, La etica de las decisiones medicas, editorial Gedisa, Espafia 1992, p. 83.
26
Por su parte el Doctor Arturo Dib Kuri, Director del Centro Nacional de
\
'
Trasplantes, apunta lo siguiente: es necesario luchar contra algunos mitos, como
el del robo de ninos para trasplantes clandestinos. Es imposible que se usen
ninos robados para trasplantes.
El procedimiento es mucho mas complicado que cualquier cirugia. Involucra
a tanta gente que es imposible hacerlo en la clandestinidad, explico. Sin
embargo, la desconfianza es el principal obstaculo para que las personas,
especialmente los familiares de quienes sufren muerte cerebral, acepten donar.
El principal problema es el desconocimiento de lo que sucede realmente
con los organos. Se piensa que los van a vender. En contraste, los donadores
vivos logran una enorme satisfaction personal una vez concretada la donacion".
Por eso, Arturo Dib Kuri dirige un equipo muy profesional y convencido de tener
especial cuidado en recordar la condition humana, los valores morales y
sociales.18
La ley se opone rotundamente y rescata los valores morales y sociales al
considerar la donacion como una labor altruista.
Por lo que la Ley General de Salud menciona lo siguiente:
Art. 327.- Esta prohibido el comercio de organos, tejidos y
celulas. La donacion de estos con fines de trasplantes, se regira
por principios de altruismo,
ausencia
de animo de lucro y
confidencialidad, por lo que su obtencion y utilization seran a titulo
gratuito.
Actualmente las opiniones en la doctrina acerca de la posibilidad de que
exista una contraprestacion a cambio de la cesion de un organo, tanto entre
18 http://www.ssa.gob.mx
27
seres vivos como obtenido de un cadaver, se inclinan a rechazarla. Sin
embargo, existen autores extranjeros como los que a continuation citaremos,
que no han considerado ilicito que la cesion de organos sea onerosa. Por
ejemplo:
Martinez Sellez despues de admitir como licita la cesion en vida de uno de
los organos pares, siempre que no existan otros medios de lograr la finalidad
curativa, anade que el caracter de oneroso o gratuito no altera esta licitud.
Ruiz Badillo por su parte, opina que no hay inconveniente en aceptar la
existencia de una contrato oneroso de cesion del cadaver, siempre que se
someta a una rigurosa disciplina normativa con exigencia registral.
|
Borell Macia reconoce que jamas se recompensara con una cantidad de
dinero, por mas elevada que esta sea, la entrega de uno de los organos, que
contribuyen a la conservation de la vida; sin embargo, continue dicho autor, a
quien repugne considerar como un contrato de compraventa u otro de caracter
oneroso la cesion de uno de una parte del cuerpo, considered como un juego
de donaciones aceptadas tanto por el donante como por el receptor.19
En contra de la opinion de estos autores no encontramos otros que
consideran el altruismo como dispensable en la cesion de organos y tejidos de
seres humanos.
Romero
Casabona
defiende
la
absoluta
gratuidad
para
evitar
asi
discriminaciones en el acceso a los trasplantes, garantizar la espontaneidad en
la operation y proteger en suma la dignidad humana.20
19 Dominguez Garcia Villalobos, Jorge Alfredo, et. at. Algunos aspectos juridicos de los
trasplantes de organos, 2a ed., Porrua, Mexico, 1996, p.63.
20 Romero Casabona, Carlos Maria, op. clt.
28
Soto Lamadrid afirma que la disposicion de organos debe ser a titulo
gratuito, sin embargo, esta gratuidad no debe entenderse bajo un criterio rigido y
obsesivo que solo beneficie al receptor, ni debe centrarse en el donador o en su
familia los gastos de traslado, internamiento y extraction del organo o tejido
tanto en vida como despues de la muerte, sino que estos deben correr a cargo
del beneficiario,. Lo mismo debe ser tratandose de cesiones en vida, en donde el
pago de los perjuicios laborales y de la recuperation debe correr a cargo del
beneficiario sin que esto llegue a convertirse en un lucro por parte del donante.21
Desde el punto de vista juridico, la dignidad de la persona fundamenta la
gran diferencia de tratamiento entre las personas y las cosas. Las cosas
(cualquier ser corporeo incluyendo seres vivos), como no tienen dominio de si,
pueden ser objetos del dominio de otros y pueden ser, en consecuencia, objeto
de los actos juridicos.
Pueden comprarse y venderse, arrendarse, cederse,
donarse, etcetera, en cambio las personas no pueden ser objeto de dominio ni
pueden ser objetos de un acto juridico. Por eso se dice que la persona es
inalienable.
21 Soto Lamadrid, Miguel Angel, “El trasplante de organos y tejidos humanos, en la legislacion
espanola”, en Anuario de derecho penal y ciencias penales, Instituto Nacional de Estudios
Juridicos. t. xxxv, Madrid, 1982.
29
Capftulo 2. Posiciones religiosas
2.1. Prolegomenos
Los trasplantes tienen una representation desde la antiguedad en ciertas
formas de la mitologia. Un primitivo concepto del trasplante aparece en las
culturas antiguas a traves de formas de quimeras, heroes, reyes, dioses,
ideadas a fin de resaltar las virtudes de estos seres.
Ademas tenemos que, en los relatos biblicos encontramos algunos
ejemplos de trasplantes, como: la costilla de Adan extraida para dar origen a una
nueva vida. Otro ejemplo de la idea de trasplante en la religion Cristiana, esta
presente en el milagro de San Cosme y San Damian, en donde se reemplaza la
pierna enferma de un individuo por otra pierna sana de una persona recien
fallecida, dicho pasaje es muy conocido gracias a las pinturas y esculturas que
se hicieron en honor a dicho milagro.
Los santos amputaron la pierna de un gladiador etiope muerto para
reemplazar la pierna gangrenosa del diacono Justiniano, sacristan de la Basilica
de Roma.25
Esto es, la perspectiva religiosa siempre ha estado presente en los asuntos
que tienen que ver con transplantes y donaciones de organos. Obviamente las
25 http://www.cenatra.gob.mx
30
posiciones son muy variadas y dependen no solo de los tiempos y sociedades
en las que nos encontremos, sino de las creencias religiosas insertadas en las
respectivas culturas.
Justificados en lo aqui mencionado es que en los siguientes apartados nos
ocuparemos de hacer una revision general de la posicion de diferentes religiones
en torno al tema que nos preocupa.
2.2. Iglesia Catolica
Los Catolicos ven a la donacion de organos como un acto de caridad, amor
fraternal y propio sacrificio. Los trasplantes son etica y moralmente aceptables
para el Vaticano. En numero 30 de las Directivas eticas y religiosas para
servicios de salud catolicos, se lee:
El trasplante de organos de donantes vivos es moralmente
permisible cuando el beneficio previsto para el receptor es
proporcionado al perjuicio que se hace al donante, con tal de que la
perdida de tales organos no prive al donante de su propia vida, ni
de la integridad funcional de su cuerpo.
En el numero 31 se afirma:
No se deben iniciar examenes post-mortem hasta que muerte
sea moralmente segura. Los organos vitales, esto es, los organos
necesarios para sostener la vida, no deben removerse hasta que la
muerte ha ocurrido. La determinacion del momento de la muerte se
debe hacer de acuerdo con las practicas medicas actuales. Para
prevenir cualquier conflicto de interes, el medico o medicos del
31
paciente que fallece deben regularmente ser distintos del equipo de
trasplantes.
Hoy dia la iglesia catolica reconoce a la ciencia el derecho de definir los
criterios de muerte. Hace poco se oponla a las disecciones, autopsias y
extracciones diversas.
La donacion de organos es, considerada hoy, por la
iglesia, como un acto de caridad hacia una persona en peligro de muerte.
Hace poco, el
Lider de los Catolicos, Juan Pablo II, dejo ver a todo el
mundo su concepcion acerca de la Donacion de organos, en un mundo donde
parece a nadie importarle, lo que hace la persona de enfrente, lleno de
problemas, violencia, miseria, etcetera, el Santo Padre habla de la gran
generosidad y piedad que conlleva el regalo mas preciado que una persona
puede hacer: la donacion de organos.
Juan Pablo II dijo:
Es obvio que los organos vitales tan solo pueden ser
donados despues de la muerte, pero el ofrecer en vida parte
del cuerpo de uno, una oferta que seria efectiva solo
despues de la muerte, es ya de por si un acto de gran amor,
el amor que da vida en otros. Asi, el progreso de las ciencias
biomedicas ha hecho posible que las personas proyecten
despues de su muerte su vocacion de amar... El Senor de
los Cielos y la Tierra te sostenga en sus brazos para que
defiendas y sirvas a la vida a traves de los maravillosos
metodos y tecnicas que la ciencia medica ha puesto a tu
disposition26
26 http://www.apable.com
32
2.3. Protestantismo
En la muy difundida posicion religiosa del Protestantismo encontramos que
la donacion de organos se considera una decision individual. En cuanto a los
trasplantes quirurgicos se les pondera como un apropiado procedimiento
medico.
Sin embargo, a causa de la existencia de muy diversos grupos Protestantes
no puede hacerse una generalization acerca de sus actitudes hacia la donacion
de organos y tejidos. De cualquier modo, los distintos grupos comparten una
creencia comun en el Nuevo Testamento. (Lucas 6: 38 "Da a otros y Dios te
dara”). La fe protestante respeta la conciencia individual y el derecho de una
persona a tomar decisiones con respecto a su propio cuerpo. Ademas, la
mayoria de los grupos no creen que la resurrection implique la reconstruction
completa del cuerpo fisico.
La Iglesia Luterana del Slnodo de Missouri fue el primer grupo en alentar la
donacion; el grupo comunico en 1981 una resolution y patrocino la mayor
distribution de tarjetas de donantes conocida. Mediante un numero de la revista
Lutheran Witness el reverendo James W. Rassbach (Board of Communication
Services, Missouri Sunod) dijo:
aceptamos y creemos que Cristo nuestro Senor vino a
dar vida y vino a darla en abundancia. La donacion de
organos hace posible una vida mas abundante, alivia el dolor
y el sufrimiento y es una expresion de amor en tiempos de
tragedia.
La Iglesia Metodista Unida tambien reconoce a la donacion de organos
como una necesidad por "direction oficial de la Iglesia.
33
En conclusion, para los Protestantes, el progreso medico es considerado
como una benefica intervencion del Senor, en un mundo mas bien ocupado en
su propia destruccion.27
2.4. Islam
Para la corriente religiosa del Islam la donacion y los trasplantes de
organos por motivos de salud son aceptables tanto para los donantes como para
los receptores. Asi, cualquier cosa (incluyendo medicacion, tratamiento y
prevention) que se considere vital para mantener la salud normal no solo es
aceptable, sino que es recomendada.
El Concilio Musulman Religioso inicialmente rechazo la donacion de
organos por los seguidores del Islam en 1983, pero ha revertido su position,
siempre que los donantes consientan por escrito de antemano. Los organos de
donantes musulmanes deben ser trasplantados inmediatamente y no deben
almacenarse en bancos de organos.
Segun el doctor Abdel-Rahman Osman, Director de la Comunidad Central
Musulmana en Maryland, no tienen ninguna politica contra la donacion de
organos, siempre que se haga con respeto por el difunto y para beneficio del
receptor.
La religion del Islam fuertemente cree en el principio de salvar vidas
humanas. Segun A. Sachedina en su articulo "Islamic Views on Organ
Transplant', publicado en la revista Transplantation Proceedings la mayoria de
los Musulmanes perteneciente a varias escuelas de la Ley Islamica han
27
Idem .
34
invocado el principio de prioridad de salvar la vida humana, y han permitido el
trasplante de organos como una necesidad para procurartan noble fin.
2.5. Testigos de Jehova
Tanto la donacion de organos como el trasplante de los mismos pueden ser
consideradas como aceptables para los Testigos de Jehova. Segun el Watch
Tower Bible and Tract Society, la corporation legal para la religion, los Testigos
de Jehova no alientan la donacion de organos, pero creen que es un tema de
conciencia individual.
Sin embargo, tambien es conocido que un fuerte grupo de esta religion
prohibe los trasplantes a causa del tabu que experimentan firmemente en contra
de las transfusiones de sangre.
En consecuencia aunque en su mayoria no se oponen a la donacion o
reception de organos, de cualquier modo, cuando esto se actualiza, todos los
organos y tejidos deben drenarse completamente de sangre antes del trasplante.
2.6. Judaismo
El Judaismo ensena que salvar una vida humana tiene precedencia sobre
el mantenimiento de la santidad del cuerpo humano. De cualquier modo, se
prefiere un trasplante directo. Segun Moses Tendler, Ph.D., un Rabino Ortodoxo
quien es Presidente del Departamento de Biologia de la Universidad Yeshiva en
35
Nueva York y Presidente de la Comision de Bioetica del Concilio Rabinico de
America, afirma que:
Si uno esta en posicion de donar un organo para preservar la
vida de otros, es obligatorio hacerlo asi, aim cuando el donante
nunca sepa quien sera el beneficiado. bos principios basicos de
etica Judaicos - el valor infinito del ser humano- tambien incluyen la
donacion de corneas, dado que se considera a la restauracion de la
vista una operation de salvamento.
Y agrega que:
El donante debe estar en muerte cerebral, de acuerdo con las
normas impuestas por los criterios de la Universidad de Harvard y
la Comision Presidencial sobre muerte cerebral.
El Rabino Moses Tendler tambien afirma que:
Nosotros no sentimos que haya razon suficiente para la
donacion de organos de personas vivas a causa de la mejoria en
los resultados de los trasplantes de organos cadavericos obtenida
con el uso de los nuevos inmunosupresores.
Aunado a lo anterior el rabino llega a expresar que la donacion de organos
es actualmente una "obligation moral". Este es el unico "mitzvoth" o acto bueno
que un individuo puede realizar despues de muerte. El Rabino Tendler ha
reconocido que sin embargo todavia existen algunas resistencias con respecto a
la donacion de organos entre los Judios Hasidicos debido a preocupaciones
acerca de la "deshonra del muerto."
36
Los Judios Conservadores y los Reformistas pueden aceptar la muerte
cerebral mas facilmente que los Judios Ortodoxos y los Hasidicos.
El judaismo dice: “No hareis incision alguna en el cuerpo de un muerto".
Esta prohibicion es, sin embargo, suavizada por otros textos en los que se lee:
"El saludo de una vida humana, rechaza los entredichos de la Torah". La vida
tiene prioridad sobre la muerte.
Tanto el judaismo como el Islam ignoran la muerte cerebral, de hecho, la
extraction, particularmente la del corazon, estan por ahora en estadio de
reflexion”.28
2.7. Iglesia Budista de America
La ensenanza de Buda de optar por el camino medio, por ejemplo el evitar
los extremos, se aplicaria a estos puntos. Lo que es medicina para unos puede
ser yeneno para otros. Es de suma importancia que la adm inistration de drogas
dependa de la naturaleza de la enfermedad y la situation individual. Es de
prirhera importancia tener una justification.
Los budistas creen que la donation de organos es cuestion de conciencia
individual. No obstante, no hay resoluciones escritas sobre este tema. El
Reverendo Gyomay Masao, presidente y fundador del Templo Budista de
Chicago dice: "honramos a esas personas quienes donan sus cuerpos y organos
al progreso de la ciencia medica y para preservar vidas."
28 http://www.sat.org.ar
37
2.8. Hinduismo
Los Hindues no tienen prohibiciones por sus leyes religiosas para donar sus
organos, segun la Sociedad del Templo Hindu de America del Norte. Este acto
es una decision individual.
2.9. Iglesia Cristiana
La Iglesia Cristiana no prohibe la donacion de organos y tejidos. Elios
sienten que es una decision personal que debe tomarse en conjunto con la
familia y el personal medico.29
29
idem .
38
Capitulo 3. Analisis juridico-comparado
3.1. Francia
El emparejamiento de donantes y receptores ha obligado a los cirujanos
trasplantadores a poner en marcha una organizacion muy particular. France
Transplant es una asociacion creada y administrada por los trasplantadores que,
ademas de centralizar las solicitudes de trasplante de rinon, sirve para asignar la
mitad de la cifra total de los rihones extraidos a los equipos de trasplantes
diseminados por todo el pais.
Sin embargo, a traves de este organismo, que originalmente fue concebido
para mejorar la calidad de los emparejamientos, los trasplantadores imponen
una regulation colectiva a todos los demas elementos involucrados en el
trasplante.
En este contexto debemos hablar de la extension de la red y la calidad de
los emparejamientos. Cuando un centro de extraction notifica al secretariado
local de France Transplant que tiene intention de extraer un organo, se
transmiten las caracteristicas del donante con el fin de emparejarlas con las de
un receptor compatible.
En la fase inicial, el secretario regional empieza consultando la lista
nacional con el objetivo de conceder prioridad a los hiperinmunes. Estos
39
pacientes han desarrollado anticuerpos que causan el rechazo del organo con
un nivel de probabilidad de hasta un 80%. Se encuentran por tanto en particular
desventaja cuando se trata de buscar un organo para trasplante que tenga una
buena oportunidad de ser implantado con exito.
Si el organo para trasplante no se asigna a un paciente hiperinmune, se le
ofrece entonces a los pacientes menores de 15 anos, siempre que el donante
sea, a su vez, de edad inferior a los diez anos. El procedimiento mas comun se
aplica cuando no hay ningun paciente hiperinmune que se perfile como posible
receptor, y la mayorla de las veces desemboca en la asignacion del organo a un
paciente de la misma area geografica en que fue extraldo.
Una vez que se conoce el grupo sangulneo del donante, el ordenador
busca un receptor que tenga el mayor grado de afinidad, 5 o incluso 6
concordancias. La lista se establece en este orden, pero en este nivel hay muy
pocos. De 6, no hay practicamente nadie, ni siquiera de 5. Incluso los de 4 son
muy escasos. El gran numero y la competencia empiezan con 3. En ese
momento, France Transplant comienza los contactos telefonicos con los distintos
centros de trasplante.
Puede
haber hasta
una quincena de
receptores
potenciales.
Una vez que se hayan descartado a los candidatos cuya prueba de
comparacion cruzada es positiva, el organo se asigna al receptor que tenga el
mayor numero de paridades de tejido entre los restantes. En el caso de que
fueran varios, la antiguedad de la asistencia al servicio de dialisis en el caso de
trasplante de rinon.
Los trasplantes de organos es un sector muy particular de la medicina y es
un campo que se caracteriza por lo siguiente:
40
•
Inadecuado y escaso numero de donantes. Los candidatos tienen
que apuntarse a una lista de espera.
•
Existencia de una forma de tratamiento alternativa: como en el caso
de pacientes que sufren insuficiencia renal, la hemodialisis permite la
prolongation de las vidas, sin embargo es un tratamiento muy caro,
incluso mas que el propio trasplante.
•
Elevado costo de
una operation
de trasplante,
igual que el
tratamiento postoperatorio (farmacos que combaten el rechazo del
organo trasplantado).
•
“Turismo medico”: los pacientes extranjeros que residen en paises
donde este tipo de cirugias se realizan en condiciones precarias, o
en paises donde no es posible realizarla, se presentan en los
hospitales franceses sin contar con medios propios, son admitidos
en urgencias y piden quedar registrados en la lista de espera para un
trasplante.
•
Las inscripciones multiples. Un mismo paciente puede quedar
inscrito varias veces en la lista de espera si solicita el trasplante en
varios centros. Figurar dos veces en la lista de espera no aumenta
significativamente la probabilidad de recibir el trasplante si quien
proporciona el organo es France Transplant, ya que en tal caso el
factor determinante para la asignacion es la compatibilidad. Por otro
lado, si se trata de un rinon trasplantado en el mismo sitio de la
extraction, en cuyo caso la calidad del emparejamiento de tejido es
menos determinante, el hecho de quedar registrado como candidate
en varios centros que realicen un gran numero de extracciones si
que aumenta considerablemente la probabilidad de encontrar un
organo adecuado para trasplante.
41
Esta tolerancia, que solo concierne a un pequeno numero de candidatos al
trasplante,
introduce sin embargo
una desigualdad
entre los
receptores
potenciales. Los trasplantadores, que gracias a los ordenadores consiguen
identificar a quienes practican la inscripcion multiple, no disenaron las listas de
espera de forma que la doble inscripcion sea imposible. Algunos medicos
rehusan abiertamente la realizacion de ese control con el argumento de que no
es
posible vigilar a los pacientes y sus
iniciativas. Aqui se
pone
en
funcionamiento la Radio dialisis y un paciente le dice a otro: vete a este sitio y
conseguiras mas rapido el trasplante, y se va sin decide nada a el medico.
Acerca de la cobertura de la Seguridad social y el coste del trasplante y la
dialisis es importante mencionar que con el fin de corregir el deficit cronico de la
Caisse d’ Assurance
Maladie (el Fondo de seguro de enfermedad) se han
establecido varias medidas legales que limitan la cobertura y los tratamientos: el
plan Barre (1976) y las leyes Veil (1978) y Seguin (1987).
Sin embargo a partir de 1982, una disposicion la de la 26a enfermedad,
permite que los pacientes aquejados de una enfermedad grave y costosa se
vean reembolsados en un 100% de sus gastos medicos, a cambio de suscribir
una contribucion mensual que se dicta. En 1987, se dio una lista de 30
enfermedades bien definidas a las que se denomina “afecciones de larga
duracion”, para todas ellas la cobertura es del 100%. En esta lista figura la
“nefropatia cronica grave y el sindrome nefropatico primero puro” asi como “las
repercusiones de los trasplantes de organos”.
El 80% de los trasplantados llevan una vida normal, especialmente en el
campo profesional, contra un 50% en el caso de los sometidos a algun
42
tratamiento. Por ultimo todos los enfermos pueden obtener una pension de
invalidez si su estado fisico las hace incapaces de conseguir un e m p le o .30
Ahora bien, acerca de la creacion de France Transplant es importante
mencionar que es suya la idea de crear una lista de espera para favorecer el
desarrollo de los trasplantes obtenidos a partes de organos de cadaveres, y
comenzo al final de los anos sesenta. El reagrupamiento de los candidatos al
trasplante se puso en marcha para conseguir una mejor compatibilidad.
La creacion de una lista de espera centralizada tambien ha contribuido a las
necesidades de la investigation. El hecho de reagrupar varios centros facilita la
comprobacion de hipotesis estadisticas, ya que los medicos pueden entonces
disponer de un numero suficientemente elevado de pacientes con gran
compatibilidad de tejido y pueden comparar su evolution con la de otros
trasplantados con un emparejamiento de peor calidad.
France Transplant es una asociacion acogida a la ley de asociaciones de
1901 y su creacion se efectuo el 23 de septiembre de 1969 por el profesor
Dausset. Fue reconocida como de utilidad publica en diciembre de 1978, la
actividad y el papel de la asociacion son los siguientes:
a. Incrementar el numero y la calidad de las extracciones; impulsar la
utilization de todos los organos disponibles; promover y coordinar
las extracciones multiorganicas;
b. Favorecer la mejora de las tecnicas de extraction de todos los
organos;
c. Organizar la distribucion de los organos segun los criterios eticos y
cientificos
reconocidos,
asi
como
establecer
los
metodos
de
distribucion adecuados a cada organo en el piano local, regional y
nacional. (Bulletin de France Transplant, numero 3, 1988)
30 Elster, Jon, op. cit. pp. 33-35.
43
Esta asociacion incluye a todos los equipos autorizados para la realizacion
de trasplantes. En 1988, esto significaba 41 equipos de trasplante renal, 32
equipos de trasplante cardiaco y cardiopulmonar, 27 equipos de trasplante
hepatico y 3 equipos de trasplante pancreatico.
La Secretaria General de la asociacion se encuentra en el Hospital Saint-
Louis de Paris. Tambien se encuentra en este hospital la Secretaria I’lle de
France. La asociacion funciona de manera descentralizada en siete regiones
cuya potestad territorial abarca exactamente el de las regiones administrativas.
Cada region esta a cargo de un coordinador, cuya funcion consiste en motivar a
los equipos de extraction, informar a los profesionales y al gran publico de las
necesidades de organos y designar en cada establecimiento un coordinador
local (frecuentemente una enfermera).
Como podemos ver el France Transplant, es lo que para Mexico el
CENATRA (Centro Nacional de Trasplantes), pero a diferencia podemos darnos
cuenta que el CENATRA esta mas organizado ya que no permite la inscription
doble en la lista de espera, aunque en Francia dicen que esto no aumenta la
probabilidad de recibir el organo, es un obstaculo para los hospitales, en
cuestiones de revisar la lista y los posibles receptores. Por otra parte se habla de
que el France Transplant solo interviene en uno de cada dos trasplantes
realizados en Francia, por lo que se dice que es un centra sin autoridad, a
diferencia del CENATRA que interviene en cada uno de los trasplantes
realizados en Mexico, tiene conocimiento de cada persona con muerte cerebral,
asi como de quienes podrian ser los receptores, etcetera.31
En torno al tema de la calidad de vida cabe hacer m ention que los trabajos
de valoracion de calidad de vida o del costo estimado en funcion de la calidad de
31 Idem ., pp. 42-43.
44
vida padecen en Francia un claro retraso si comparamos su situacion con la
vigente en los palses anglosajones.
En Inglaterra, el QALY (Quality Adjusted Life Year) es un sistema para
valorar el coste de la asistencia con relacion a la duracion y a la calidad de la
vida de los pacientes. El metodo consiste en calcular un indice unico que reune
varias estimaciones: la esperanza de vida y las limitaciones con respecto a la
vida material y social, valorado todo ello mediante la opinion de expertos
(medicos, enfermeras...) y los resultados de encuestas realizadas entre los
enfermos y el conjunto de la poblacion.
Estos estudios efectuados en Inglaterra muestran que el trasplante es dos
veces menos costoso, en terminos de calidad de vida, que la dialisis. Si la
calidad de vida de una persona con buena salud se fija, como referencia, en 1, la
de un trasplantado alcanza el 0,9, la de un paciente que recibe dialisis a
domicilio el 0,4, y la de un paciente que recibe dialisis en el hospital un 0,2.32
3.2. Noruega
Cuando surge la cuestion etica de una donacion, al ser interrogados, los
trasplantadores noruegos senalan los mismos problemas que los franceses: el
peligro de la comercializacion y de que se ejerzan presiones sobre el donante.
Evidentemente, saben que el donante puede ver como se degrada su nivel
de salud fisica y psicologica despues de la extraction. Sin embargo, los dos
grupos nacionales de trasplantadores difieren en cuanto a la evaluation de los
riesgos.
32 Idem .,
p.132.
45
Muy a menudo los donantes se postulan de forma espontanea, para los
medicos noruegos, la espontaneidad proporciona una especie de garantia
respecto del caracter generoso y desinteresado del gesto. La proximidad de los
vinculos entre el donante y el receptor es tambien un 'argumento que se
interpreta como garantia anadida.
El donante ideal, mantiene una relacion estrecha con el receptor, dicen los
trasplantadores noruegos. En virtud de este principio, los donantes pueden
reclutarse en un circulo relativamente amplio, mayor que el de las personas con
las que el receptor tiene vinculos sanguineos. Un lazo emocional o de pareja
constituyen tambien relaciones que hacen que la donacion sea aceptable a los
ojos de los medicos noruegos.
Al igual que la legislation mexicana no permite las donaciones de amigos,
por lo que el director del CENATRA el Dr. Arturo Dib Kuri afirma “Un amigo no
puede donar y esto dificulta las cosas. Por eso, todavia hay que afinar nuestro
marco legal.”
Senala lo anterior el Dr. Dib Kuri ya que afirma que la lista de personas que
se apuntan en la lista de espera para un trasplante, crece dia a dia y el hecho de
no permitirse la donacion entre personas vivas que no sean familiares complica
mucho mas las cosas, en los numeros
de la lista que pareciera que nunca
bajara el numero de personas inscritas para recibir un trasplante.
En Noruega todo el tratamiento de la insuficiencia renal queda bajo la
jurisdiction del sector publico. En segundo lugar, el trasplante es considerado
por el conjunto de medicos, tanto los especialistas en medicina general como los
nefrologos y los trasplantadores, como una terapeutica claramente superior a la
dialisis, por lo que es el objetivo a alcanzar para la gran mayoria de los enfermos
de insuficiencia renal cronica.
46
El consenso respecto de la extraccion sobre donantes vivos permite que el
especialista en medicina general y luego el nefrologo sean con frecuencia los
prinrieros que consideran la idea de que algun pariente haga donacion de uno de
sus rinones al paciente que estan tratando, en ocasiones mucho antes de que se
realice la consulta en el hospital.
En todas las etapas del itinerario medico del paciente, el trasplante va a
presentarseie
como
la
solucion,
una
solucion
que
debe
someterse
a
consideration tan pronto como sea posible. Si un pariente se ofrece para donar
uno de sus rinones, los profesionales sanitarios responderan favorablemente. Si
i
la oferta no se produce de manera espontanea, los medicos la propondran,
presentandola como la solucion mas natural.
La confianza y el optimismo de los medicos noruegos en su capacidad para
detectar las presiones sobre el donante dependen del hecho de que practican un
sistema de relevos por turno mediante el cual cooperan para atender al paciente.
El medico de cabecera o el nefrologo, que sigue la evolution del paciente, a
veces durante varios anos antes de que alcance el estadio de insuficiencia renal
terminal, esta informado sobre sus condiciones de vida, sus relaciones con el
entorno familiar y se encuentra por tanto, cuando se plantea la cuestion de la
donacion, en mejorar position para valorar el grado de resolution del donante y
tambien para transmitir esa information al equipo de trasplante.
,
En Noruega el especialista en medicina general, el nefrologo y el
trasplantador, en suma, todos los medicos que un paciente puede encontrar,
toman parte en el reclutamiento de los donantes vivos. En nuestro pais esto no
es lo procedente, en nuestra ley solo se pueden tom ar los donadores vivos,
cuando ellos por
su propia decision y conviction toman la iniciativa de ser
donadores, no se permite que los medicos sean los que conduzcan la decision
de donar o no donar en vida.
47
Con todo, la donacion realizada por una persona viva constituye una
intervention aceptable, aunque unicamente en un muy reducido y bien definido
numero de casos. El grupo de los pacientes jovenes y muy jovenes tiene
algunas particularidades, en la medida que los ninos aquejados de insuficiencia
renal cronica constituyen un conjunto relativamente poco numeroso. Todos
estan inscritos en la lista de espera de los trasplantes y reciben un tratamiento
de dialisis en los centros publicos. La dialisis tiene efectos muy perjudiciales
sobre el crecimiento de los ninos y particularmente sobre su integration en un
medio escolar. Por ultimo, mas aun que en el caso de los adultos, la asociacion
de los grupos de padres de ninos sometidos a dialisis ha servido en el pasado
para facilitar el acercamiento entre los padres y algunos trasplantadores.33
3.3. Espana
En este pais se dicto un real decreto el 30 de diciembre de 1999, este es el
decreto 2070/1999, por el que se regulan las actividades de obtencion y
utilization clinica de organos humanos y la coordination territorial en materia de
donacion y trasplante de organos y tejidos.
Los progresos cientifico-tecnicos de los ultimos anos en el campo de la
Medicina y de la Biologla y, concretamente, en lo relativo al diagnostico de
muerte encefalica, a la preservacion de organos y a la practica de los
trasplantes, hacen precisa la actualizacion de las disposiciones reglamentarias
basicas que regulan estas materias, recogidas, fundamentalmente, en el Real
Decreto 426/1980, de 22 de febrero, que desarrolla la ley 30/1979, de 27 de
octubre, sobre extraccion y trasplante de organos.
33 Dominguez..., op. cit.
48
La Ley 30/1979 establece que la extraccion de organos u otras piezas
anatomicas de fallecidos podra hacerse previa comprobacion de la muerte.
Segun se recoge en los criterios de muerte del Dictamen de Candanchu de la
.Sociedad Espanola de Neurologla de 1993, la muerte puede ser secundaria a
procesos que conduzcan primariamente a un dano completo e irreversible de las
funciones encefalicas-muerte encefalica- o a procesos que conduzcan a un paro
cardiorrespiratorio. Sin embargo, el Real Decreto 426/1980 reglamenta tan solo
la obtencion de organos viables para trasplante por fallecimiento en situacion de
muerte cerebral.
La
realidad
actual determina
la validez de
organos
obtenidos
por
fallecimiento en situacion de parada cardiaca, siempre que se puedan aplicar
procedicnientos de preservacion de organos en la persona fallecida. Esta
modalidad de obtencion de organos esta validada por la realidad cllnica y
ampliamente admitida por los profesionales del trasplante de organos, tanto en
el nivel nacional como internacional.
Asi se ratifica en la Conferencia sobre donantes en asistolia de Maastrich
(Holanda) en marzo de 1995 y en el Documento de Consenso Espanol sobre
donacion de organos en asistolia, de 27 de noviembre de 1995. En tal sentido, la
proposition no de ley aprobada el 17 de junio de 1997, insta al Gobierno a
“proceder a la revision y, en su caso, actualization de la normativa reguladora de
los transplantes y, en concreto, en los aspectos relativos a los criterios de
muerte cerebral y la donacion en asistolia”. En los mismos terminos se manifesto
la Junta de Jueces Decanos Electivos en su reunion de 6 de marzo de 1997, que
ha sugerido «la modification
reglamentaria de los criterios de muerte,
adecuandola a los avances de la comunidad cientifica».
En ese tipo de donaciones, y para mantener la viabilidad de los organos,
resulta imprescindible realizar precozmente tecnicas de preservacion de los
49
organos, encaminadas a disminuir el dano secundario a la isquemia que sufren
los organos en el tiempo que transcurre desde el diagnostico de muerte hasta la
extraccion. Por tanto, ha de articularse un mecanismo eficaz y de suficiente
agilidad que permita la inmediata autorizacion judicial para la obtencion de los
organos en los casos en que esta sea necesaria.
\
Asimismo, resulta necesario adecuar a la realidad actual las disposiciones
que regulan los requisitos que deben reunir los centros para ser autorizados a
realizar actividades de extraccion
y trasplante de organos,
adaptar los
procedimientos administrativos a la distribucion de competencias territoriales hoy
existentes, y prever mecanismos de evaluation y supervision de las citadas
actividades.
El actual Real Decreto respeta y promueve los principios de altruismo,
solidaridad, gratuidad, information, consentimiento informado de los donantes
vivos, comprobacion de la no oposicion de los fallecidos y finalidad terapeutica
previstos en la Ley 30/1979, de 27 de octubre, sobre extraccion y trasplante de
organos, asi como el respeto a la confidencialidad y secreto conforme a lo
previsto de la Ley 14/1986, de 25 de abril, General de Sanidad, y en la Ley
Organica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protection de datos de caracter
personal.
En la elaboration de esta disposition se han tenido en cuenta las
aportaciones y sugerencias de
corporaciones
profesionales
y
numerosos
sociedades
expertos,
cientificas
centros,
y
otras
entidades,
entidades
relacionadas con la materia.
El proyecto ha sido debatido con los representantes de las Comunidades
Autonomas, en el seno de la Comision Permanente de Trasplantes del Consejo
Interterritorial del Sistema Nacional de Salud y sometido a informe del Pleno de
dicho Consejo.
nc&im be mwm
50
En su virtud, a propuesta de los Ministros de Sanidad y Consumo y de
Administraciones Publicas, de acuerdo con el Consejo de Estado y previa
deliberacion del Consejo de Ministros en su reunion del dia 30 de diciembre de
1999.
Ya en materia del contenido de este decreto, en caso de donadores vivos
de organos funciona igual que en Mexico, los posibles donadores deben estar
informados acerca de todo lo que conlleva esta operation tanto de los beneficios
como los aspectos que pueden perjudicar a la persona, ademas de que deben
ser mayores de edad y estar en pleno uso de sus facultades mentales.
En el Real Decreto Espanol en el articulo 10 nos refiere en cuanto a la
extraccion para fines terapeuticos de organos con pacientes fallecidos algunas
condiciones y requisites.34 Entre estos, los siguientes:
•
Que la persona fallecida, de la que se pretende extraer organos, no
haya dejado constancia expresa de su oposicion a que despues de
su muerte se realice la extraccion de organos. Dicha oposicion, asi
como su conformidad si la desea expresar, podra referirse a todo
tipo de organos o solamente a alguno de ellos, y sera respetada
cualquiera que sea la forma en la que se haya expresado.
El derecho de oposicion al que se refiere el articulo anterior nos da una
clara idea del estado de derecho espanol, sin embargo, podemos hacer valida,
una consideration importante, en cuanto a nuestra legislation y la forma de
proceder al ser cesionarios de nuestros organos, puesto que nuestros familiares
ascendientes, descendientes y demas, como ya nos hemos referido pueden
llegar a oponerse.
34 http://www.juridicas.com
51
Es decirque en Espana quien se puede oponer es el propio donante y no
los familiares, salvo los menores de edad, representados por sus tutores o
representantes legates, mientras que en Mexico quien se puede oponer en
determinado momento, despues de haber plasmado su voluntad ante testigos,
en un documento llamado Tarjeta de Donador Voluntario son sus mismos
parientes.
As! mismo tambien se habla de una confidencialidad tanto de los
donadores, como receptores, en su articulo 5 numero 2, nos habla de que “los
familiares del donante no podran conocer la identidad del receptor, ni el receptor
o sus familiares de la del donante y, en general, se evitara cualquier difusion de
informacion que pueda relacionar directamente la extraccion y ulterior injerto o
%
implantacion. De esta limitacion se excluyen los directamente interesados en el
supuesto del articulo 9” que se trata de las donaciones de persona viva.
Al igual que la legislation Mexicana, en Espana tambien se habla de la
gratuidad de las donaciones en su articulo 8 que textualmente nos dice:
1.
No se podra percibir gratificacion alguna por la donation de
organos humanos por
el donante, ni por cualquier otra
persona flsica o jurldica.
2.
,
La realization de los procedimientos medicos relacionados
con la extraccion no sera, en ningun caso, gravosa para el
donante vivo ni para la familia del fallecido.
3.
Se prohlbe hacer cualquier publicidad sobre la necesidad
de un organo o tejido o sobre su disponibilidad, ofreciendo
o buscando algun tipo de gratificacion o remuneration.
52
4.
No se exigira al receptor precio alguno por el organo
trasplantado.35
Hoy por hoy, Espana encabeza la donacion de organos en el contexto
mundial y esto contrasta notablemente con palses como el Reino Unido, donde
las estadisticas en materia de donacion estan a la baja. Este exito se debe a que
la ONT se ha encargado de difundir informacion acerca de la donacion de
organos a traves de los medios de comunicacion al publico en general, haciendo
hincapie en los aspectos positivos de este proceso, y propiciando la educacion
de la comunidad medica.
En el articulo 19 de este mismo decreto nos habla de la ONT, la
Organization National de Trasplantes, que es el organismo a quien corresponde
el ejercicio de las competencias del Ministerio de Sanidad y Consumo en materia
de obtencion y trasplante de organos, se constituye como la unidad tecnica
operativa que, siguiendo los principios de cooperacion, eficacia y solidaridad,
tiene como finalidad la de coordinar las actividades de donacion, extraccion,
preservacion, distribution, intercambio y trasplante de organos y tejidos en el
conjunto del sistema sanitario espanol.
En Espana, Blanca Miranda, directora de la ONT -Organizacion Nacional de
Trasplantes-, declaro recientemente que, en 1998, Espana contaba con 31.5
donantes por cada millon de habitantes, un aumento del 8 por 100 comparado
con 1997. Ese pais cuenta con mas del doble de donadores que el promedio de
los demas paises europeos y de los Estados Unidos.
En la actualidad Espana aun tiene la tasa mas alta en donadores, contando
hoy en dia 45 donadores por cada millon de habitantes, gracias a su legislation
que ya analizamos, y al gran trabajo que hace la Organizacion Nacional de
35
Idem .
53
Trasplantes, asi como los medios de comunicacion que tambien dan espacios
para concienciar a las personas a donar uno o varios de sus organos a la hora
de morir o como donador vivo.
3.4. Estados Unidos
Los trasplantes y donaciones en
Estados Unidos se basan en
el
consentimiento voluntario. El consentimiento nunca se da por supuesto, ni
siquiera en los centros de trasplante mas preocupados por mejorar su
productividad. Las minonas tecnicas, negras e hispanicas se niegan mas
frecuentemente que los blancos a dar su consentimiento.
Los coordinadores que se encargan de la extraccion en los centros de
trasplante, sobre todo en los hospitales de las grandes ciudades del norte de
Estados Unidos, insisten en la frecuencia de este tipo de rechazo. Algunos
negros,
en entrevistas realizadas a un
pequeno grupo de
muestra
no
representative de la region de Chicago en el que su parecer se daba sin
embargo en elevada proporcion, sostienen que se oponen a toda extraccion por
que temen que se aproveche en un paciente bianco.
Los medicos, por el contrario, tienen tendencia a minimizar la amplitud del
problema racial. Las debiles tasas de donacion de organos provenientes de las
minonas etnicas se explican en virtud de las supersticiones, los costes que las
familias temen verse obligadas a soportar si se Neva a cabo la extraccion y la
falta de informacion medica de que disponen estas poblaciones desfavorecidas.
Los esfuerzos realizados para incrementar el numero de donaciones
renales se han concentrado principalmente en la legislacion. Tanto en el piano
54
federal como en el de Estados, se procedio a mejorar la coordinacion entre los
diversos centros: los que extraen y trasplantan y los que solo extraen.
La ley marco de 1984 regula la extraccion y la distribucion de organos en
todo el territorio nacional. Esta ley federal garantiza la financiacion a las 69
organizaciones que coordinan la extraccion, ya sea en el area de una gran
ciudad o en una zona mas amplia y de menor densidad de poblacion.36
Tras haber sido largamente debatido, el principio de “presuncion del
consentimiento” fue rechazado por considerarse politicamente irrealizable para
el conjunto de los trasplantadores. Los medicos en efecto tienen la sensacion de
que la opinion publica no tiene confianza alguna en ellos, especialmente en
extraccion de organos. El publico habria interpretado una legislation que
contemplara la “presuncion del consentimiento” como un modo de poner en
entredicho la integridad del propio cuerpo una vez muerto, negation inaceptable
para los que hacen de ello una cuestion de principios.
A partir de la mitad de la decada de los ochenta, la comunidad medica
adopto por tanto la notion de “consentimiento necesario”.A partir de ese
momento, y entre los requisitos exigidos para poder beneficiarse de los apoyos
financieros oficiales para los servicios medicos, los centro hospitalarios debian
poner en marcha procedimiento que permitiera identificar sistematicamente a los
donantes potenciales y dirigir una demanda de extraccion a la familia.
Un estudio realizado sobre un unico estado, el de Oregon, establece que
esta
medida
legal,
que
al
principio
parecio
incrementar el
numero
de
donaciones, se considera en este momento como de efectividad nula, o ineluso
negativa, sobre la donation de rinones.
Elster..., op. cit., p. 84.
55
En la que hace a los donantes vivos, la comunidad medica manifiesta su
opinion dividida. Dos de las mayores autoridades mundiales en el terreno de los
trasplantes, los doctores Thomas Starzl y Francis Moore, hicieron publica su
oposicion al principio de realizar extracciones a donantes vivos. Ambos advierten
de los peligros que corre el donante y hacen valer el juramento hipocratico.
Estos trasplantadores estadounidenses tambien se muestran preocupados
por las presiones familiares que podria padecer el donante e incluso por el papel
que podrlan desempenar determinados acuerdos economico. Por otro lado la
comunidad de los trasplantadores comparte la siguiente opinion: si un mismo
equipo trasplanta los organos que extrae encuentra una mayor motivacion para
proceder a las extracciones que si recibe de una instaneia exterior de los
organos que trasplanta.
En el otono de 1987, los trasplantadores quedaron sometidos a una ley que
les obliga a distribuir los rinones de cadaver segun un procedimiento de
selection justo y verificable cuando una tercera persona puede comprobar la
information que ha servido de base para tomar la decision.
En Estados Unidos, todos los rinones se asignan de acuerdo con un
sistema
de
este
tipo,
un
sistema
que
ha
sido,
bien
aprobado,
bien
confeccionado, por el UNOS, el organismo federal encargado de los trasplantes.
En caso de que algun centro medico se mostrara disconforme con sus
estipulaciones, el UNOS tiene poder para suprimir la subvention oficial de los
gastos medicos. La unica libertad de que dispone un trasplantador es de
negarse a aceptar un organo que le haya sido asignado para determinado
paciente.
El UNOS tambien gestiona una lista de espera national. Los rinones se
asignan cuando, entre el donante y el receptor, el emparejamiento es perfecto.
56
Aunque esta directriz no se haya estipulado de forma explicita con el fin de
favorecer a los pacientes hiperinmunes, responde bien a esa intencion.
En la mayoria de las ocasiones, un paciente inmunizado tiene necesidad de
que el emparejamiento sea lo mas perfecto posible para poder disfrutar de una
buena oportunidad de obtener un resultado deseable(es decir negativo) en la
comparacion cruzada.
En el piano regional, la prioridad concedida a los pacientes hiperinmunes
queda explicitamente protegida por la ley (P. L. 98-507). Dado que el 80% de los
rinones se distribuye en los ambitos regionales, este precepto legal no deja de
tener efecto <[,Pera cual es su amplitud?
Cada uno de los organismos que realizan extracciones a los cadaveres
para posteriormente distribuir los organos, define un procedimiento de reparto
que se supone es capaz de comenzar la desventaja de los pacientes
hiperinmunes.
El UNOS, por su parte, ha recibido del gobierno federal el mandato de
verificar
que
cada
uno
de
estos
organismos
conciba
sus
reglas
de
funcionamiento segun el criterio legal. Sin embargo, no existe en el piano
nacional, al reves de lo que ocurre en Francia, un centra que disponga de las
muestras de sangre de todos lo pacientes que esperan un trasplante.
De senalarse no obstante que entre las redes de atencion regionales de
mas antigua implantacion, en Boston, en Richmon (Virginia) y en Los Angeles, si
se han centralizado las tomas de muestras sanguineas para facilitar, en el nivel
local, la prueba de comparacion cruzada.37
37 Ornstein,Eugene, CUnicas de anestesiologla de Norteamerica, 1994.
57
En este punto de la exposition consideramos pertinente observar que en
materia de justicia social en los Estados Unidos no basta con que el reparto de
oportunidades de posibles trasplantes se ajuste a los criterios
procedimental para que un paciente negro tenga la misma
de la justicia
probabilidad de
recibir un rinon que un paciente bianco. Es preciso anadir otras medidas para
igualar las oportunidades de los pacientes a fin de que se aborden otras
clasificaciones sociales o demograficas, verbigracia, confesion religiosa, genero,
nacionalidad, categoria profesional, edad o nivel de ingresos. Y es que
actualmente no debe perderse de vista al tratar el tema que aqui nos ha
ocupado la existencia de una importante categoria de analisis: la raza y la
nacionalidad del paciente como dimensiones que han constituido el principal
objeto de debate y que han dado lugar a diversas medidas
normativas o
legales.38
3.5. Argentina
Como en cualquier otra parte del mundo, en este momento hay mucha
gente que aguarda desesperadamente un llamado telefonico.
Segun las
vestadisticas argentinas en materia de donaciones y trasplantes alrededor de
6,000 pacientes requieren de un organo que les permita seguir viviendo. Sin
embargo, hablar de la donation de organos, todavia significa un tema tabu,
porque, esencialmente, encierra los temores de admitir la propia muerte o la de
personas queridas.
La unidad de trasplante y procuration, se ha desarrollado en Argentina bajo
un marco legal. En la decada del 70, especificamente en 1978, se fundo el
CUCAI y se establecio el marco legal de las donaciones y trasplantes. Con la
Elster..., op. cit. p. 86.
58
actual ley, sancionada en 1993, se ha conformado el INCUCAI. Este organismo
nacional
tiene
dependencias
en
las
provincias
que
desarrollan
fundamentalmente la actividad de hacer la procuracion de los organos.
El INCUCAI hace la procuracion, la distribucion y la adjudication de los
organos de acuerdo con criterios establecidos en forma consensuada en
comisiones asesoras cientlficas con distintos medicos de los grupos de
trasplante.
El INCUCAI, a su vez, tiene la funcion de fiscalizador y contralor de la
actividad. Quiere decir que la h a b ita tio n de los medicos y los centros donde se
hacen las practicas esta bajo su control, y delegado a los organismos
provinciales.
Tambien se llevan los registros de los pacientes trasplantados y de los
pacientes en dialisis. Otra de las funciones es normar y hacer docencia, tanto al
nivel de los profesionales como la difusion en la comunidad.
Los trasplantes mas exitosos son los de rinon, corazon, hlgado, tejidos,
medula y corneas, los que todavia estan en un desarrollo menor en el mundo
son los de pulmon, pancreas e intestino.
En la decada de los 80 se incorpora el trasplante de corazon y de hlgado.
La sobrevida
de
los pacientes
es
adecuada.
Nuestros
programas de trasplantes no tienen diferencias con los obtenidos
en otros palses. La sobre vida de los pacientes es del 90 % al ano
y del 80 % a los 5 anos. En cuanto a los injertos esta varla, pero
podemos decir que el 60% es a los 5 afios.
59
Este programs se creo por un decreto presidencial corroborado por la firma
de los dos ministros.
El programs ha pretendido generar estrategias para modificar en forma
mediata la actitud hacia la donacion. En forma inmediata, las campanas de
difusion deben ser masivas. Pero tienen efectos variables. Mientras estan las
campanas, existe el tema en la sociedad, cae la campaha y desaparece.
A este respecto la doctors Maria del Carmen Baque, presidents de la
INCUCAI, apunta que las campanas apuntan a la educacion. Lo mas importante
para lograr la comprension de algunos conceptos por parte de la sociedad que
tienen directa relacion con la donacion y el trasplante son: primero, incorporar la
idea de la muerte encefalica como un hecho medico, concreto, absolutamente
tecnico con un diagnostico certero. Y segundo, que la comunidad debe tener en
claro, el funcionamiento del INCUCAI como un organismo de procuration que
maneja con alto grado de etica y compromiso medico y humano las situaciones
en donde se detecta un potencial donante.
i
Ante esta circunstancia tan cuidada institucionalmente en Argentina se
logro que se firmara un proyecto conjunto entre el Ministerio de Salud y el de
Educacion de la Nation para generar un programs sobre donacion y transplante.
Este tiene por objetivo incorporar el tema en la curricula de todos los niveles de
educacion, en dicho proyecto como parte de la campaha Elegir es dar vida,
120.000 residentes de la ciudad de Buenos Aires firmaron actas de donacion, lo
que signified que en un solo dia se sumaran mas donantes que en todo un
aho.39
En Argentina se ha pensado tambien al igual que aqui en Mexico, la
necesidad de llegar a la poblacion a traves de las empresas de servicios
generates o de las tarjetas de credito o de folleteria informativa. Por ejemplo, a la
OQ
http://www.juridicas.com
60
hora de llegar la cuenta de telefono, llevaba consigo folletos informativos sobre
la donacion de organos y tarjetas de donador voluntario todo esto encausado por
el CENATRA.
De acuerdo con la ley 24193, En Argentina los medicos e instituciones de
salud tienen la obligacion de denunciar las muertes. Pero rara vez ocurre. Los
medicos muchas veces no saben donde llamar y con quien hablar.
Ahora bien, es menester aqui explicar algunos aspectos que segun la
normatividad Argentina se deben tener en cuenta para que una persona reciba
un organo:
•
El estado de salud del paciente (cuanto mas grave es el caso, la
prioridad es mayor).
•
Si los organos donados son compatibles con el paciente que los
recibira, para evitar un futuro rechazo.
•
El lugar que el paciente ocupa en la lista de espera (si se trata de un
caso urgente, este punto no tiene validez). La falta de organos es
mas grave en la Capital Federal.
El 44% de las 280 mil personas consultadas en una encuesta realizada
recientemente en Argentina, acepto donar los organos despues de la muerte. El
50 % de las personas acepta donar los organos de un familiar que acaba de
morir. Por esto algunos estudiosos del tema han afirmado que el problema no
esta en la gente sino en las instituciones y en los medicos que no actuan como
deben.
En el
pais existen
once donantes
por cada
millon
de
habitantes
(exactamente la mitad que en Espafia) y el tiempo de espera para recibir un
trasplante supera, en promedio, los cinco anos. Para muchos es demasiado
tarde: de cada diez pacientes que aguardan un corazon o un higado, tres
61
mueren en la espera. La evolucion de los pacientes transplantados es en un
75% favorable.
Los trasplantes, segun Oscar Imventarza, jefe de trasplante hepatico del
Hospital Garraham Oscar Imventarza, jefe de trasplante hepatico del Hospital
Garraham, constituyen una revolucion terapeutica y moral. Pocas areas como
esta en la medicina de fines de siglo han atraido tanto la atencion. La decision
de la donacion de organos es un acto altruista, que es fruto de la toma de
conciencia de un problema que nos compete a todos.
El INCUCAI es la unica autoridad nacional responsable y se encarga de la
procuration y la distribution de organos en todo el pais, asi como la h a b ita tio n
de los centros de implante, ademas de corroborar la idoneidad y capacitacion de
los profesionales que intervienen.
Aproximadamente hay 6.000 pacientes en la lista de espera y solamente
uno de cada diez recibe el organo, y tres de los que necesitan un higado o un
corazon mueren en la espera. Los trasplantes son cada vez mas exitosos. El
70% de los trasplantados logra hacer una vida completamente normal.
Pacientes y familiares que esperan un organo formaron un grupo para crear
conciencia y llamaron "urgencia solidaria"; el grupo se llama A m or y Vida. Los
asesora un sacerdote, dos psicologos y un grupo de estudiantes de terapia
ocupacional 40
40 Idem .
62
Capitulo 4. Analisis juridico en Mexico
4.1. Proteccion a la salud
El artlculo 4° de la Constitution Politics de los Estados Unidos Mexicanos
establece los lineamientos fundamentales de la proteccion a la salud, al expresar
que:
Toda persona tiene derecho a la proteccion de la salud, la
ley definira las bases y modalidades de acceso a los
servicios de salud y establecera la concurrencia
de la
Federation y las entidades federativas en materia de
salubridad general (...)
En este articulo encontramos la primera base de proteccion de la salud de
los mexicanos, ya que aqui se habla de toda persona, sin distincion alguna, de
aqui parten todas las demas leyes reglamentarias en materia de salud.
4.2. Precedentes juridicos
63
Las disposiciones legales acerca de los trasplantes de organos y tejidos en
seres humanos que han existido en nuestro pais, son las siguientes:
A) 1928.
Reglamento
Federal
de
Cementerios,
Inhumaciones,
Exhumaciones, Conservacion y Traslacion de Cadaveres (abrogado).
En este reglamento no existia ninguna disposicion que regulara los
trasplantes, pero en su capitulo III, “De la conservacion, traslacion, internacion y
salida de cadaveres”, se exigia ya un permiso para la conservacion del cadaver
por mas tiempo del senalado por la ley como plazo maximo para llevar a cabo su
inhumacion o cremacion. La solicitud para obtener el permiso mencionado debia
citar las causas por las que se solicitaba la conservacion y el procedimiento que
iba a adoptarse para esa misma conservacion.
Si tomamos en cuenta la fecha en la que se iniciaron los trasplantes en
seres humanos, no creemos que podia hacerse valer como razon para
conservar un cadaver el obtener organos y tejidos del mismo con el fin de ser
trasplantados; en cambio, el estudio del cuerpo humano y de diversas
enfermedades, si pudieron haber sido causas de consideration.
B) 1961. Reglamento de Bancos de Sangre, Servicios de Transfusion y
Derivados de la Sangre (abrogado).
Publicado en el Diario Oficial de la Federation del 8 de noviembre de 1961;
entro en vigor treinta dias despues de su publication. Estaba compuesto por
ocho capitulos a saber: capitulo I, “Generalidades”; capitulo II, “De la licencia
para instalacion y funcionamiento de Bancos de Sangre y Servicios de
Transfusion”; capitulo III, “Del equipo y material de trabajo”; capitulo IV, “De la
organization y funcionamiento”; Capitulo V, “De las condiciones y requisitos para
64
actuar como donador de sangre autorizado”; capitulo VI “De la preparation,
almacenamiento, etiquetado y vigilancia de la sangre conservada y derivados de
la sangre”; capitulo VII, “De las donaciones y aplicaciones en establecimientos
de
asistencia
medica”; capitulo
VII,
“Vigilancia,
medidas
de
seguridad,
procedimientos y sanciones”. En total eran 43 articulos.
En dicho ordenamiento se contemplaban dos tipos de donadores de
sangre, el autorizado y el eventual, el donador de sangre autorizado era aquel
que contaba con su credencial respectiva, de la entonces Secretaria de
Salubridad y Asistencia, dicho donador suministraba habitualmente su sangre a
los establecimientos autorizados o a cualquier medico que lo solicitara. El
donador voluntario era a aquel que de modo espontaneo y ocasional o ante una
emergencia, suministraba su sangre por requerimiento de un medico y bajo la
responsabilidad de este.
C) 1969. Proyecto sobre “Bancos y trasplantes de tejidos y organos
humanos y disposicion de cadaveres”.
D) 1970. Proyecto sobre “Trasplantes y otros aprovechamientos de organos
y tejidos humanos”.
E) 1973. Codigo Sanitario de los Estados Unidos Mexicanos ( compendia un
titulo dedicado a la disposicion de organos, tejidos y cadaveres humanos)
(abrogado).
Estaba formado por 15 titulos de los cuales el decimo estaba dedicado a la
“Disposicion de organos, Tejidos y Cadaveres de Seres Humanos”, el que a su
vez estaba integrado por un capitulo unico de 16 articulos en total. Cabe apuntar
que entre el codigo de 1973 y la Ley General de Salud actual, las principales
diferencias que encontramos son las siguientes:
65
a) El codigo Sanitario establecia que para la utilizacion de
cadaveres de seres humanos o partes de ellos con fines de
trasplante, investigacion, docencia o autopsia, se requerla del
permiso del sujeto en vida o en su defecto de uno de sus
familiares
mas
cercanos.
La
ley
actual
distingue
entre
disponentes originarios y secundarios, y establece en orden de
preferencia
quienes
son
considerados
disponentes
secundarios para utilizar la ablacion de un organo o tejido con
el fin de ser trasplantado en el caso de que el disponente
originario no haya manifestado su sentir en vida.
b) La ley General de Salud, a diferencia del Codigo Sanitario, si
establece
cuales
son
los signos de
muerte
que
deben
presentarse para certificar la perdida de la vida y para poder
separar un organo de un cadaver para ser trasplantado.
c) El codigo de 1973 solo requeria que para efectuar la toma de
organos y tejidos, el consentimiento del disponente fuera por
escrito, la ley actual acepta la donacion expresa y la donacion
tacita, que es aquella en la que la persona no dejo por escrito
que no donaba sus organos y si los parientes estan de acuerdo
con la donacion esta se lleva a cabo.
d) El codigo comentado prohibia tajantemente que las personas
privadas de su libertad, los enajenados mentales, los que se
encontraran
en
estado
de
inconsciencia,
las
mujeres
embarazadas y los menores de edad, donaran algun organo o
tejido.
La
ley
actual
establece
que
no
sera
valido
el
consentimiento otorgado por menores de edad, incapaces o
personas que por cualquier circunstancia no puedan expresarlo
libremente,
las mujeres embarazadas, podran autorizar la
ablacion de un organo o tejido, siempre y cuando se cumplan
ciertos requisites a los que posteriormente nos referiremos.
e)
El
codigo
Sanitario
contemplaba
la
posibilidad
que
los
proveedores autorizados recibieran alguna contraprestacion por
donar su sangre, en cambio, la Ley General de Salud establece
que solo podra obtenerse de voluntaries que la proporcionen
gratuitamente, y en ningun caso podra remunerarse.
F) 1975. Reglamento del Banco de Ojos de la Direccion General de
Servicios Medicos del Departamento del Distrito Federal (vigente).
G) 1976. Reglamento Federal para la Disposicion de Organos, Tejidos y
Cadaveres de Seres Humanos (abrogado).
Aparecio publicado en el Diario Oficial de la Federacion del 25 de octubre
de 1976 y entro en vigor al dia siguiente. Estaba compuesto por 11 capitulos y
por 93 articulos en total.
Los capitulos eran los siguientes:
capitulo
I,
“Disposiciones Generates”; capitulo II, “Del consejo nacional de trasplantes de
organos y tejidos humanos”; capitulo III, “Del registro nacional de trasplantes”;
capitulo IV, “De las donaciones y trasplantes de organos y tejidos”; capitulo V,
“De las condiciones y requisitos del donador y del receptor “; capitulo VI, “ De los
bancos de organos y tejidos”; capitulo VII, “De la investigacion y la docencia”;
capitulo VIII, “De la disposicion de os cadaveres utilizables”; capitulo IX, “ De la
vigilancia e inspection”; capitulo X,
“De las medidas de seguridad y sus
procedimientos administrativos”; capitulo XI, “De las sanciones administrativas y
sus procedimientos”.
Dicho
reglamento
preveia
la
existencia
del
Consejo
Nacional
de
Trasplantes como un organo colegiado y especializado en la materia, asi como
67
al igual que el codigo Sanitario de 1973 no permitia que las personas privadas
de su libertad y las mujeres embarazadas autorizaran la ablacion de un organo o
tejido para ser trasplantado.
En este reglamento se establecia la preferencia de existir un parentesco de
primer grado entre dador y receptor, preferencia no mencionada en la ley actual.
H) 1983. Reforma al articulo constitucional (vigente).
El 3 de febrero de 1983 se publico en el Diario Oficial de la Federacion, la
adicion al articulo 4 constitucional, en cuyo parrafo tercero se dispuso que “toda
persona tiene derecho a la protection de la salud. La ley definira las bases y las
modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecera
concurrencia de la federacion
la
y las entidades federativas en materia de
Salubridad general, conforme a lo que dispone la fraction XVI del articulo 73 de
esta constitution”.
Dicha adicion constitucional es la base conforme a la cual se llevaran a
cabo los programas de gobierno en materia de salud asi como el fundamento de
la nueva legislation sanitaria mexicana.
I)
1984. Ley General de Salud (vigente, con sendas reformas en 1987 y en
1991).
Fue publicada en el Diario Oficial de la Federacion correspondiente al 7 de
febrero de 1984; entro en vigor el primero de julio del mismo ano.
J y K) El 27 de mayo de 1987 se publico en el Periodico Oficial citado un
decreto de reformas y adiciones a esta ley y el 14 de junio de 1991
otro mas.
CO
Dedica su titulo decimocuarto al control sanitario de la disposicion de
organos, tejidos y cadaveres de seres humanos. Dicho titulo esta compuesto por
capltulo l,”Disposiciones comunes”, de 8 artlculos; y el capltulo III, “Cadaveres”,
tambien de 15 artlculos.
L) 1985. Reglamento de la Ley General de Salud en materia de control
sanitario de la disposicion de organos, tejidos y cadaveres de seres
humanos (vigente, con algunas reformas en 1987).
Fue publicado en el Diario Oficial de la Federation del 20 de febrero de
1985 y entro en vigor el dia siguiente. Abrogo al Reglamento Federal para la
Disposicion de Organos, Tejidos y Cadaveres de Seres Humanos de 1976, al
Reglamento de Bancos de Sangre de 1961, y al Reglamento Federal de
Cementerios, Inhumaciones, Exhumaciones, Conservation y Traslacion de
Cadaveres de 1928.
Esta compuesto por 12 capitulos a saber: capltulo I, “Disposiciones
generales”; capitulo II, “De los disponentes”; capitulo III, “De la disposicion de
organos, tejidos para fines terapeuticos”; seccion tercera, “De la disposicion de
sangre y sus componentes”, y seccion cuarta, “De la disposicion de productos”;
capitulo IV, “ De la disposicion de cadaveres”; capitulo V, “De la investigation y
docencia”; capitulo VI, “De las autorizaciones”; capitulo VII, “De la revocation de
autorizaciones”; capitulo VIII, “De la vigilancia e inspection”, capitulo IX, “De las
medidas de seguridad”; capitulo X, “De las sanciones administrativas”; capitulo
XI, “Procedimiento para aplicar sanciones y medidas de seguridad”; capitulo XII,
“Del recurso de inconformidad”. Son 136 articulos en total. Tampoco es el caso
de comentar ahora dicho Reglamento, pues haremos constante alusion a su
contenido en apartados posteriores.
M) 1986. Norma tecnica sin numero para la disposicion de sangre humana y
sus componentes con fines terapeuticos (derogada, excepto su Art. 11).
En esta norma tecnica todavia se contemplaba la posibilidad de que
hubiera proveedores autorizados y eventuales, identificando a los autorizados
como aquellos que obteman el permiso de la autoridad sanitaria correspondiente
y recibian una contraprestacion por su sangre. El unico dispositivo de esta
norma tecnica que continua vigente es su articulo 11 que a la letra dice: “Los
hemoclasificadores y las inmunoglobulinas hiperinmunes, requieren para su
obtencion inmunizacion especifica del proveedor”.
N) 1988. Norma tecnica 277 para la disposicion de sangre humana y sus
componentes con fines terapeuticos (vigente).
Fue publicada en el Diario Oficial de la Federacion del 20 de enero de 1988
y entro en vigor al dia siguiente. Derogo la norma tecnica para la disposicion de
sangre humana y sus componentes con fines terapeuticos de 1986 salvo lo
dispuesto por el articulo 11 anteriormente mencionado. Consta de seis capitulos
: capitulo I, “Disposiciones generales”; capitulo II, “De los disponentes”; capitulo
III, “Sangre humana transfundible”; capitulo
IV, “Concentrados celulares”;
capitulo V, “Plasma”; y capitulo Vi, “Prevenciones epidemiologicas”; integrados
por 17 articulos en total.
O) 1988. Norma tecnica 323 para la disposicion de organos y tejidos seres
humanos con fines terapeuticos (vigente).
Fue publicada en el Diario Oficial de la Federacion el 14 de noviembre de
1988 y entro en vigor al dia siguiente. Esta formada por 8 capitulos y 46 articulos
en total. El capitulado es el siguiente: capitulo I, “Disposiciones generales”;
capitulo II, “Del registro nacional de trasplantes”; capitulo III, “De los disponentes
y de la obtencion de organos y tejidos”; capitulo IV, “De los receptores”; capitulo
V, “De los bancos de organos y tejidos”; capitulo VI, “De los establecimientos de
salud que realizan actos de disposicion de organos y tejidos con fines
terapeuticos”; capitulo VII, “Organos susceptibles de ser trasplantados que
requieren anastomosis vascular”, y capitulo VIII, “Organos y tejidos susceptibles
de ser trasplantados que no requieren anastomosis vascular”.22
4.3. Entorno legal
En su ultima reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacion, el 26
de mayo de 2000, en su titulo XIV se incluyeron las bases del marco jurldico de
la donacion y trasplante de organos, tejidos y celulas, con un sentido
principalmente orientado al control sanitario.
De lo anterior podemos senalar que en el capitulo I referente a las
disposiciones comunes, en el artlculo 314 se establece algunos conceptos que
ahora es necesario recuperar:
•
Celulas germinales: celulas reproductoras masculinas y femeninas
capaces de dar origen a un embrion;
•
Cadaver: cuerpo humano en el que se compruebe la presencia de
los signos de muerte referidos en.la fraccion II, del artlculo 343 de la
ley.
•
Componentes: organos, tejidos, las celulas y sustancias que forman
el cuerpo humano, con exception de los productos;
•
Componentes
sangulneos:
elementos
de
la sangre
y demas
sustancias que la conforman.
•
Destino final: conservation permanente, inhum ation, incineration,
desintegracion
e in activation
de
organos,
tejidos,
celulas y
derivados, productos y cadaveres de seres humanos, incluyendo los
de embriones y fetos, en condiciones sanitarias permitidas por la Ley
de Salud y demas disposiciones aplicables.
22 Dominguez Garcia Villalobos, Jorge Alfredo, Op. cit.
•
Disponente: aquel que conforme a los terminos de la ley le
corresponde
decidir
sobre
su
cuerpo
o
cualquiera
de
sus
componentes en vida y para despues de su muerte.
•
Donador o donante: el que tacita o expresamente consiente la
disposition de su cuerpo o componentes para su utilization.
•
Embrion: producto de la concepcion a partir de esta y hasta el
termino de la duodecima semana gestacional;
•
Feto: producto de al concepcion a partir de la decimotercera semana
de edad gestacional, hasta la expulsion del seno materno;
•
Organo: entidad morfologica compuesta por la agrupacion de tejidos
diferentes que concurren al desempeho de los mismos trabajos
fisiologicos;
•
Producto: todo tejido o sustancia excluida, excretada o expelida por
el
cuerpo
humano
como
resultante
de
procesos
fisiologicos
normales. Seran considerados productos, para efectos de este titulo,
la placenta y los anexos de la piel;
•
Receptor: persona que recibe para uso terapeutico un organo, tejido
celulas o productos.
•
Tejido: entidad morfologica compuesta por la agrupacion de celulas
de
la
misma
naturaleza,
ordenadas
con
regularidad
y
que
desempehen una misma funcion;
•
Trasplante: trasferencia de un organo, tejido o celulas de una parte
del cuerpo a otra, de un individuo a otro y que se integren al
organismo.”
Los aspectos relevantes de esta reforma son los siguientes:
1.- Todo individuo se considera como donador, en tanto no manifieste su
negativa de donar (donation tacita). Las donaciones solo seran para trasplantes
y seran altruistas y sin animo de lucro.
2.
- Cuando no exista urgencia, la asignacion estara sujeta a listas
nacionales y estatales que se cumpliran
rigurosamente, las cuales seran
manejadas por un comite imparcial y seran transparentes y auditables. La
inobservancia de las listas sera considerada como delito.
3. - Esta prohibido el comercio de organos.
4.
- En ningun caso los menores de edad podran ser donadores vivos. Los
incapaces no podran ser donadores vivos ni cadavericos.
5.
- Los trasplantes entre vivos solo podran realizarse entre familiares
(parentesco por consaguinidad, por afinidad civil o ser conyuge, concubina o
concubinario, los descendientes, los hermanos, el adoptado o el adoptante).
6.
- Solo hospitales autorizados, con medicos calificados y capacitados
podran intervenir en trasplantes de organos y tejidos.
7.
- Se crea el Centro Nacional de Trasplantes, que sera el responsable de
vigilar y garantizar que la voluntad de las personas se cumpla.23 En este sentido
el articulo 313 establece que compete a la Secretaria de Salud el control
sanitario de las donaciones y trasplantes de organos, tejidos y celulas de seres
humanos,
por conducto
del
organo
desconcentrado
centra
nacional
de
trasplantes y la regulacion y el control sanitario sobre cadaveres.
8.
- Se actualizan los metodos cientificos (utilization de equipo moderno),
para comprobar verdaderamente la perdida de la vida.
9.
- Los organos y tejidos no podran ser sacados del territorio nacional, esto
garantiza que un gran numero de mexicanos se beneficien.
23
Folleto informative) del CONATRA.
10.- Se reconocen como benefactores de la sociedad a los donadores o sus
familiares.
4.4. Tipologia de las donaciones
Como ya se ha establecido en apartados anteriores, el articulo 321 de la
Ley General de Salud establece que la donacion en materia de organos, tejidos,
celulas y cadaveres, consiste en el consentimiento tacito o expreso de la
persona para que, en vida o despues de su muerte, su cuerpo o cualquiera de
sus componentes se utilicen para trasplantes.
En este orden de ideas la Ley General de Salud Mexicana contempla dos
tipos de donacion: expresa y tacita.
La donacion expresa — segun el articulo 322— constara por escrito y se
considerara amplia cuando se refiera a la disposicion total del cuerpo o limitada
cuando se otorgue respecto de determinados componentes.
En la donacion expresa podra senalarse que esta se hace a favor de
determinadas persona o instituciones. Tambien podra expresar el donante las
circunstancias del modo, lugar y tiempo cualquier otra que condicione
la
donacion.
La donacion expresa, cuando corresponda a mayores de edad con
capacidad juridica, no podra ser revocada por terceros, pero el donante podra
revocar su consentimiento en cualquier momento, sin responsabilidad de su
parte”.
'- i A
Ahora bien
se requiera el consentimiento expreso: para la donacion de
organos y tejidos en vida, y para la donacion de sangre, componentes
sanguineos y celulas progenitoras hematopoyeticas”. Por otra parte, segun el
numeral 324
habra consentimiento tacito del donante
cuando
no
haya
manifestado su negativa a que su cuerpo o componentes sean utilizados para
trasplantes, siempre y cuando se obtenga tambien el consentimiento de algunas
de las siguientes personas: el o la conyuge, el concubinario, la concubina, los
descendientes, los hermanos, el adoptado o el adoptante; Conforme a la
prelacion senalada.
El escrito por el que la persona exprese no ser donador, podra ser privado
o publico, y debera estar firmado por este, o bien, la negativa expresa podra
constar en alguno de los documentos publicos que para este proposito
determine la Secretaria de Salud en coordination con otras autoridades
competentes.
Las disposiciones reglamentarias determinaran la forma para obtener dicho
consentimiento.
En el precepto 325 se establece que el consentimiento solo aplicara para la
donacion de organos y tejidos una vez que se confirme la perdida de la vida del
disponente. En el caso de la donacion tacita, los organos y tejidos solo podran
extraerse cuando se requieran para fines de trasplantes”.
El consentimiento, por otra parte y siguiendo el contenido del articulo 326,
tiene las siguientes restricciones respecto de las personas que a continuacion se
indican:
Primero, el tacito o expreso otorgado por menores de edad, incapaces o
por personas que por cualquier circunstancia se encuentren impedidas para
expresarlo libremente, no sera valido, y
Segundo, el expreso otorgado por una mujer embarazada solo sera
admisible si el receptor estuviere en peligro de muerte, y siempre que no
implique riesgo para la salud de la mujer o del producto de la conception.
4.5. Proceso legal
Llegados a este punto es menester conocer el proceso legal que debe
seguirse cuando se actualiza una donation de organos. Esencialmente los
pasos son los siguientes:
1° El paciente debe encontrarse en una institution hospitalaria.
La perdida de la vida ocurre, segun el artlculo 343, cuando se presente la
muerte cerebral, o se presenten los siguientes signos de muerte: ausencia
completa y permanente de conciencia; ausencia permanente de respiration
espontanea; ausencia de los reflejos del tallo cerebral, y paro cardiaco
irreversible.
2° Deben realizarse estudios confirmatorios de muerte cerebral.
La muerte cerebral — articulo 344— se presenta cuando existen los
siguientes signos: perdida permanente e irreversible de conciencia y de
respuesta a estimulos sensoriales; ausencia de automatismo respiratorio, y
evidencia de dano irreversible del tallo cerebral, manifestado por arreflexia
pupilar, ausencia de movimientos oculares en pruebas vestibulares y ausencia
de respuesta a estimulos nociceptivos.
Se debera descartar que dichos signos sean producto de intoxicacion
aguda por narcoticos, sedantes, barnituricos o sustancias neurotropicas.
Los signos senalados en las fracciones anteriores deberan corroborarse por
cualquiera de las siguientes pruebas: a) angiografia cerebral bilateral que
demuestre ausencia de circulacion, cerebral; o
b) electroencefalograma que
demuestre ausencia total de actividad electrica cerebral en dos ocasiones
diferentes con espacio de cinco horas.
3° Se certifica la perdida de la vida.
4° Se hace referencia al Centro Nacional de Trasplantes (CENATRA), al
Registro Nacional de Trasplantes (RNT) o al Consejo Estatal de Trasplantes
(COETRA), segun sea el caso.
5° El
probable donador es evaluado y manejado por el coordinador
hospitalario en trasplantes.
6° Se ofrece a la familia la opcion de donacion, en casos de aceptacion.
7° Se avisa al CENATRA, o en su caso al COETRA, para la asignacion de
organos y tejidos y se inicia el contacto con grupos procuradores.
8°
Se procede a la realization del llenado de documentos oficiales,
establecidos por el CENATRA.
Si la causa de muerte involucra un hecho violento, se informara al
Ministerio Publico para que sean anexados los documentos de donacion a la
Averiguacion Previa. Por otra parte, en. el caso de que la perdida de la vida del
donante este relacionada con la averiguacion previa de un delito — articulo
328— , se dara intervention al Ministerio Publico y a la Autoridad Judicial para la
extraction de organos y tejidos.
9° Una vez concluido el tramite, en ambos casos, se realiza la procuration
de organos y tejidos, en hospitales autorizados, los cuales son enviados a
destinos ya establecidos por el CENATRA.24
Como se observa el procedimiento es bastante puntual para ser acorde con
la tarea de legitimar desde el punto de vista medico, etico y humano el proceso.
24
http://www.cenatra.gob.mx
Capitulo 5. Propuesta de explicitacion juridica
5.1. Problemas de la donacion tacita
Como ya hemos expresado en el analisis del capitulo cuarto apartado 4.4.
de este trabajo de investigation “Tipologia de las donaciones”, nuestra Ley
General de Salud reglamenta en su articulo 321 dos tipos de donacion de
organos la donacion expresa y la donacion tacita. Aqui cabe recordar que la
donacion en materia de organos, tejidos, celulas y cadaveres, consiste en el
consentimiento tacito o expreso de la persona para que, en vida o despues de
su muerte, su cuerpo o cualquiera de sus componentes se utilicen para
trasplantes.
Aqui debemos dejar en claro el significado de la palabra tacito. Gonzalo
Fernandez de Leon nos dice que tacito es “lo que se supone y deduce sin que
sea manifestado por medio de palabras”. Endem vis taciti atque express/: Tanto
vale lo tacito como lo expreso. El consentimiento expreso es aquel que se
manifiesta verbalmente, por escrito o por signos inequivocos.41
Vinculado a lo anterior tenemos que acercarnos conceptualmente al
significado del termino consentimiento en el campo del derecho privado.
Consentimiento es un sustantivo masculino, proviene de consensus y es el
41 Femande de Leon, Gonzalo, Diccionario Juridico, tomo IV, 2a edicion, editorial Abece, Buenos
Aires, 1961.
acuerdo deliberado, consciente y libre de la voluntad, respecto a un acto
externo, propio o ajeno.
V
El consentimiento implica que la inteligencia delibera, la conciencia juzga y
la voluntad resuelve. Los actos son necesarios para que el consentimiento
exista. En otros terminos, para que exista el consentimiento es necesario que la
persona sepa lo que hace (deliberation) y por que lo hace (conciencia), y que,
ademas quiera hacerlo (libertad).
El consentimiento es un requisite esencial de los actos juridicos, dado que
no solo produce ventajas al que consciente, sino que requiere un sujeto con una
voluntad consciente, inteligente y libre y la exteriorization de la voluntad. No
basta con que se produzca el consentimiento como un hecho interno o
psicologico, sino que debe ser declarado o manifestado. Puede realizarse por la
voluntad del hombre, consintiendo este como en los contratos o producirse por
hechos involuntarios, como en la sucesion intestada.
El consentimiento es el nucleo de un contrato, no hay contrato sin
consentimiento. Requiere una pluralidad de sujetos, este elemento necesario en
los casos normales, pero puede faltar en los que modernamente se llaman de
auto contratacion.
La capacidad
de
las partes es
un
presupuesto
del
consentimiento, nuestro derecho positivo incluye dentro de la teoria del
consentimiento a las incapacidades para contratar.
Son incapaces para contratar en primer lugar los menores no emancipados,
siendo la edad causa modificativa de capacidad. En segundo termino son
incapaces para contratar los locos y dementes y los sordomudos que no saben
escribir. En tercer termino no pueden contratar las mujeres casadas en los casos
que marca la ley, en este caso la capacidad para contratar es la regia y, la
incapacidad la exception.
La voluntad el consentimiento es un acto puesto por la voluntad, racional e
inteligente, por los contratantes mismos, con consentimiento verdadero de causa
y sin influjo de extranas influencias que puedan poner en peligro la paternidad
del acto. A la existencia del verdadero consentimiento se opone la simulacion; a
la inteligencia, la ignorancia y el error; a la libertad, la violencia; el engano es
causado por el dolo; y el perjuicio produce la lesion: de modo que la simulacion,
la ignorancia, el error, la violencia, el dolo y la lesion, son los vicios que pueden
afectar al consentimiento.
El consentimiento puede revestir distintas formas, siendo tantas cuantos los
modos de manifestarse la voluntad. La manifestacion puede ser expresa cuando
mediante el lenguaje se declara la voluntad y cabe tambien el consentimiento
tacito, por manifestacion indirecta de la voluntad resultante de actos o signos
exteriores no declarados, pero que la manifiestan accidentalmente por ser
incompatibles con una voluntad diversa.
Los efectos de la falta del consentimiento son que no existe el contrato, y si
el consentimiento tiene vicios, el contrato existe pero puede ser anulado.42
Despues de estudiar el consentimiento, requisitos del mismo y sus clases o
formas, nos damos cuenta de lo utopico que resulta lo descrito en el articulo 321
de la Ley General de Salud ya que ahi se habla de la voluntad de las personas
para dar el consentimiento, y sin embargo la mayoria de los ciudadanos
mexicanos no saben de la existencia de esta ley.
Se expresa en dicho precepto la posibilidad de la donacion de organos en
forma expresa y tacita, dandoseles el mismo valor, situacion aceptable
teoricamente como ya se ha expuesto; a pesar de lo cual surge una cuestion
como se hace expresa o se presume tacita la donacion de organos segun la ley.
42 Burgoa Orihuela, Ignacio, Diccionario de Derecho Constitucional, editorial Porrua, Mexico
1998, pp. 82-83.
De acuerdo con el articulo 322 de la Ley General de Salud, “La donacion
expresa constara por escrito y podra ser amplia cuando se refiera a la
disposition total del cuerpo o limitada cuando solo se otorgue respecto de
determinados componentes.
En la donacion expresa podra senalarse que esta se hace a favor de
determinadas personas o instituciones. Tambien podra expresar el donante las
circunstancias de modo, lugar y tiempo y cualquier otra que condicione la
donacion.
La donacion expresa cuando corresponde a mayores de edad con
capacidad juridica, no podra ser revocada por terceros, pero el donante podra
revocar su consentimiento en cualquier momento, sin responsabilidad de su
parte.
En este articulo encontramos todos los elementos del consentimiento,
como lo es la pluralidad de los sujetos, ya que estamos hablando de una
persona como posible donador, y de la institution que se haria cargo de realizar
el trasplante, en este caso, la misma queda a cargo de el CONATRA.
Presenciamos tambien la capacidad juridica, cuando dicho consentimiento
es realizado por una persona capaz juridicamente, es decir, mayor de edad, en
pleno uso de sus facultades mentales y que lo haga de manera libre, sera
irrevocable por terceros.
Del mismo modo, podemos visualizar la presencia de una voluntad, dado
que se refiere al conocimiento que tiene la persona acerca de la donacion de
organos, ya que, dicha donacion puede ser amplia, refiriendose a todos los
organos del cuerpo que se puedan aprovechar, o limitada,
refiriendose
unicamente a aquellos que el donador quiera, tambien se refiere a que el posible
donador
debe
saber,
que
en
cualquier
momento
podra
revocar
su
consentimiento y menciona que sin responsabilidad de su parte, ya que todo
esto se basa unicamente en el libre albedrio de cada persona, ninguna puede
ser obligada a donar o no donar sus organos, dentro de este elemento cabe la
libertad por que la donacion de organos debe ser el resultado de un raciocinio
r
largo y sin influencias extranas.
De lo anterior, podemos argumentar lo siguiente:
1.
- La intencion del legislador sobre el modo de emplear tecnicamente el
termino tacito, no es del todo precisa, ya que como analizamos anteriormente, el
consentimiento tacito y el consentimiento expreso son muy diferentes pero
tienen el mismo valor juridico.
2.
- La interpretacion dentro de la practica nos muestra lo contrario, puesto
que el consentimiento tacito tiene el caracter de revocable, en materia de
donacion de organos, pero no solo eso es lo incongruente, sino que tambien el
consentimiento expreso, ya que aunque la persona cuente con su tarjeta de
donador voluntario (expedida por la Secretaria de Salud) y cuyo fundamento
legal son los articulos 320, 321, 322 y 323 de la Ley General de Salud, si a la
hora de morir sus parientes estan en desacuerdo con la donacion, esta no se
llevara acabo, en la misma tarjeta se habla de comunicarle la decision a los
parientes mas cercanos.
3.
- En el articulo 322, encontramos los fundamentos del consentimiento
expreso, y en particular, el contenido de la tarjeta de donador voluntario, como lo
es el de dar poder amplio sobre todo el cuerpo al CENATRA, o la donacion
limitada en donde se especifica los organos que se quieren donar, en este
mismo articulo se establece que cuando “La donacion expresa corresponda a
mayores de edad con capacidad juridica, no podra ser revocada por terceros,
pero el donante podra revocar su consentimiento en cualquier momento, sin
responsabilidad de su parte”, en teoria suena perfecto ya que significaria
respetar la decision de la persona, respetar su dignidad, la dignidad de la
persona radica en su naturaleza racional, pero en la practica, se hace o se
respeta la decision de los parientes, Sin importar los sentimientos que movieron
la voluntad de la persona para tomar dicha decision.
4.
- Esto trae como consecuencia que el legislador no haya ido mas alia
en el conocimiento de la trascendencia de la norma cuando se actualiza en una
situation factica. La terminologia empleada en el discurso legislado podria
generar divergentes interpretaciones, pues en la practica actual de nuestro
sistema de derecho mexicano, se le da entrada unicamente a aquellos
documentos que contienen una manifestation de voluntad en forma escrita.
5.
- Si la intencion del legislador era unicamente que la voluntad de donar de
manera tacita fuera sui generis y esta fuese respetada por los familiares
(ascendientes, descendientes, y demas citados anteriormente) aun a sabiendas
de que no existe una cultura ni una concientizacion sobre la donation de
organos,
esto representa un riesgo para los principios generales del derecho
mexicano, pues solo se trata de un derecho subjetivo,43 carente de coercibilidad,
dejado a la capacidad de libre albedrio lo cual podemos traducir en hacer o no
hacer. Creemos que estamos ante una disyuntiva, al establecer un precepto
invaluable tanto para el ser humano, como para los principios generales del
Estado y del derecho.
6.
- Despues de lo anterior observamos, que la intencion del legislador no es
del todo exacta; sin embargo, en teoria todos los mexicanos somos donadores;
toda norma debe buscar no solo el bienestar moral, juridico, social, sino tambien,
buscar el camino hacia la concientizacion de la sociedad.
Este claro hecho
muestra finalmente el costo real que la norma tiene en cuanto al impacto que
43
Garcia Maynez, Eduardo, Introduction al estudio del derecho, editorial Porrua, pp. 201-204.
produce en la sociedad, asi el fomento de los principios de respeto, igualdad,
cooperation, altruismo y reciprocidad.
5.2. Alternativas para eficientizar la donation de organos
En lo expresado hasta ahora encontramos que uno de los grandes
problemas de la donation de organos en Mexico, es la falta de sensibilization de
la sociedad hacia este tema que atane a tantos mexicanos. Obstaculo que
podria enfrentarse, si las personas tuvieran conocimiento tanto de las leyes,
como del procedimiento de dicha donation, entender que la dignidad de la
persona no termina con la muerte, su dignidad es mayor que la muerte 44
Considero que lo primero, es buscar vias de comunicacion con la sociedad,
para poder informarles de la situation actual que vive Mexico y el mundo con
respecto al numero de personas, en espera de un organo para poder seguir
viviendo, informarles tambien el marco legal de la donation de organos, los
tipos de donation que existen en materia de donation de organos, sobre la
intervention de los familiares mas cercanos,
la irrevocabilidad de dicha
donation. Pienso que podria hacerse a traves de folletos informativos, en donde
se senate cada una de las leyes que intervienen, los articulos transcritos uno a
uno, buscar tiempo dedicado a este tema en los medios de comunicacion:
television, radio, prensa, e Internet y todos aquellos usados por la sociedad,
estoy segura de que con un poco de tiempo, pero de calidad se podria lograr
mucho en esta materia.
44 Adame Goddard, Jorge, Naturaleza, persona y derechos humanos, Universidad Nacional
Autonoma de Mexico, Mexico 1996, pp. 149-150.
En el caso de los medios de comunicacion, se podria proponer el que se
transmitieran capsulas en las que se observara un poco de lo que vive una
persona en espera de un organo, los gastos del tratamiento medico que tienen
que llevar para seguir viviendo, ya que el conocer estos hechos permitiria
probablemente que las personas tomaran en cuenta la apremiante problematica
etica de donar o no donar sus organos.
Considero que la difusion de una cultura a favor de la donacion tocaria las
fibras sensibles de cada ser humano y nos recordaria los principios de la ley
natural, es decir, la participacion de la creatura racional en la ley eterna, y cuyo
primer principio es el que dice “haz el bien y evita el mal”, obra aquello que te
perfecciona y evita lo que te degrada 45
Para tener una cultura de la donacion, se debe empezar desde la escuela,
por que educar no solo se refiere a transmitir conocimientos, sino tambien
actitudes, en tanto que expresiones de nuestros valores de solidaridad, respeto,
entre otros.
La escuela es como la segunda casa del estudiante, ya que no solo se
aprende de los maestros o de la institution, los conocimientos pedagogicos, el
alumno tambien aprende del comportamiento de ellos, y muchas veces el
pensamiento de un maestro interviene en las decisiones de un adolescente. Por
consiguiente, una escuela que se preocupa por orientar a los alumnos en este
tipo de temas, denota el interes de hacer de sus estudiantes personas
conscientes y preocupados por los demas.
Se deberian de dar platicas en las escuelas acerca de la donacion de
organos, enfocando el problema, desde el punto de vista doloroso que es el
caso de la persona en espera de un organo, y desde el punto de vista de la
persona donadora. Esto ademas de ayudar hacia una cultura de donacion de
45 Idem, p.159.
organos, podria ayudar mucho a concientizar a los jovenes, ya que muchos de
ellos han perdido el valor de solidaridad con sus semejantes. Ejemplo de esto es
el simple hecho, de darle el lugar en el
camion a una mujer, o ayudar a una
persona mayor a cruzar la calle, que aunque uno a veces las ve como
situaciones irrelevantes, son las pequenas cosas que nos hacen una mejor
persona. Y otro ejemplo de estas actitudes
eticas es el tomar la decision de
donar nuestros organos.
Los medicos tanto p a rticu la rs como de algun hospital publico, deben estar
preparados para conversar con sus pacientes en general, acerca de la donacion
de organos,
ellos mas que
nadie son
los idoneos para transmitir los
conocimientos de la necesidad de donacion de organos, y el procedimiento que
se sigue hasta llegar al trasplante que es el destino final del organo extraido.
Sobre todo deben ayudar a entender los casos en los que se puede ser donador,
ya que no cualquier persona fallecida puede ser donadora, existen ciertos
elementos en la muerte que hacen a una persona posible donadora como lo
vimos en el capitulo primero.
Debe hacerse de conocimiento de la sociedad en general que al realizarse
la extraccion de uno o varios organos (de cada donador cadaverico se pueden
extraer hasta 8 organos), el cuerpo no queda desfigurado. Los doctores estan
comprometidos dentro de sus posibilidades a salyar vidas, y el tomarse un poco
de tiempo para hablar con sus pacientes, o en escuelas acerca de la donacion
de organos y el trasplante de los mismos; podria salvar muchas vidas ya que
muchas personas que no sabian nada de este tema, a raiz de estas
conversaciones con un experto tendrian conocimiento del tema, y seria mas facil
tomar
la
decision
en
Desgraciadamente en
cuestion
de
mi experiencia
donar
he
o
no
ido con
donar
varios
sus
organos.
medicos
tanto
particulares como de alguna institution publica, y nunca he encontrado un folleto
informativo acerca de la donacion de organos.
El gobierno debe incluir dentro de sus prioridades el tema de la donacion de
organos, ya que uno de los objetivos del estado es el bienestar de la sociedad, y
con relacion a este tema no se ha visto el apoyo, que se deberia tener del
gobierno tanto federal como de las entidades federativas, simplemente aqui en
Xalapa, muchas de las personas no saben que aqui se realizan trasplantes de
organos en el CEM (Centro de Especialidades Medicas), y mucho menos que en
dicha institucion se encuentra el COETRA, el Consejo Estatal de Trasplantes.
Cuyas actividades descritas en el capitulo anterior tampoco son llevadas acabo
o no nos enteramos.
El doctor Dib Kuri Director del CENATRA comenta que es siete veces mas
caro el invertir en los tratamientos, que ayudan a las personas que necesitan un
organo a seguir viviendo, que si se invirtiera mas en la realization de los
trasplantes.
*
Se debe informar a la sociedad acerca de los costos del proceso de
extraccion de los organos, y el trasplante de los mismos, todos estos gastos
serian pagados por la parte de la familia del receptor, el donador no se haria
cargo de los pagos, salvo los que se incluyan en los gastos de funeral, sepelio,
etcetera. Tambien se harian cargo de los gastos la familia del donador, cuando
aparte de la donacion de organos, realizaran otro tipo de intervenciones
medicas, pero que ya no estuvieran ligadas con la donacion de los organos.
Cuando la extraccion de los organos se realiza en un hospital publico los gastos
corren por cuenta de la institucion, y cuando se realizan dichas intervenciones
en hospitales privados corren por cuenta de la familia del receptor.
5.3. Haci'a una donation expresa
Existen serios problemas con relacion a la donacion tacita contenida en la
Ley General de Salud, empezando como ya se explico, por la complejidad en la
interpretacion de la palabra “tacita” que adjetiviza a las donaciones. Para una
persona comun, es mucho mas dificil despues de fallecido un ser querido que se
le trate de explicar que segun las leyes mexicanas ese familiar suyo ya sin vida
es un donador tacito.
Los familiares, suelen rechazar la extraccion de organos de sus personas
cercanas (pacientes diagnosticados de muerte cerebral) por motivos religiosos y
culturales. Verbigracia, incomprension del concepto de muerte cerebral, dudas
sobre
la
utilidad
del
cuerpo
para
una
vida
posterior,
rechazo
al
desmembramiento del cuerpo, miedo a una prematura declaration de la muerte,
etcetera. Y en segundo lugar, el personal sanitario, que trabaja en las unidades
donde suelen detectarse los donantes potentiates (servicios de urgencias y
cuidados intensivos), a veces evitan el contacto con los familiares de posibles
donantes porque temen las reacciones de estos y porque consideran que no
poseen las habilidades basicas requeridas para hacer una petition de organos.
Por otro lado, hemos de tener en cuenta otras variables que inciden
negativamente en el acto altruista de la donacion de organos: el tem or a la
muerte, unas actitudes negativas hacia el trasplante y la donacion de organos,
los desequilibrios psicologicos y un bajo nivel sociocultural, asi como el
desconocimiento de no saber quien cubre los gastos de la extraccion y
trasplante de los organos.
Sobre la base de lo antes expuesto y dado que a lo largo de esta
investigation nos hemos dado cuenta de los grandes obstaculos con los que se
encuentra la donacion de organos en nuestro pais, pensamos que la solution es
la Donacion Expresa como unica forma de donacion en nuestro pais.
Esto implica generar una reforma juridica que traeria como resultado, poner
a trabajar, como ya se habia mencionado antes, al gobierno federal y a las
entidades federativas en conjunto para lograr mejores resultados, al sistema
educativo promoviendo en las comunidades estudiantiles una cultura de la
donacion, los medios de comunicacion preocupandose un poco mas por el
bienestar de la sociedad y no solo llenandonos de esparcimiento o reallity
shows, y es que el
deber la prensa es informar con objetividad, trasm itir y
fomentar una cultura altruista de ayuda a las instituciones, que tutelan el deber
mas importante (la vida).
Es menester favorecer a traves del derecho mexicano y la ciencia medica la
existencia de bancos de sangre, fundaciones y programas e instituciones de
donaciones de organos, entre otros. De los medicos se espera un mayor interes
y capacitacion a traves de la participation del Estado, para que canalicen el
desarrollo de la ciencia medica.
Sin embargo, es finalmente a la sociedad a quien le corresponde
representar
un papel fundamental, alguna vez senalado por un importante
representante del periodo de la ilustracion Juan Jacobo Rousseau, quien simple
y llanamente menciono que la base de toda sociedad, es la Familia. Es por ello
que nuestra sociedad mexicana necesita de la concientizacion, en todo el
contexto del individuo, asi como tambien la abrogation de la terminologia
juridica que solo crea dudas, reacciones adversas y poco practicas en nuestro
modus vivendi.
Se dice que el hombre es un ser teleologico por naturaleza, un ser que
siempre esta'persiguiendo fines. Uno de los fines que el hombre, dentro de una
sociedad debe perseguir, es el de ser util a la comunidad en que vive, y no
mostrarse egoista ante los demas 46 Con la donacion expresa tendriamos la
responsabilidad de decidir en vida el donar o no donar nuestros organos y con el
conocimiento pleno de que nuestra voluntad, se respetaria, entonces pensaria
en ser egoistas o no, reflexionar en como seriamos despues de donar nuestros
organos, no seriamos olvidados, algo de nosotros seguiria vivo despues de la
muerte.
El principal valor que se buscarla resguardar seria la dignidad, tanto de la
persona enferma en espera de un organo como la del posible donador, ya que
en la actualidad parece que la decision de los donadores voluntarios (que consta
en una tarjeta expedida por el CENATRA o algun Centro de Salud), en dicha
tarjeta te recalcan el hacerle saber de tu decision a tus familiares mas cercanos
para que al fallecer, estos respeten tu opinion, cosa que en la realidad no se da;
son mas los casos o las familias que por otro tipo de creencias renuncian a la
donacion de organos de un familiar.
Que caso tiene entonces hacer mencion en la ley de dos tipos de donacion
de organos, cuando ninguna se respeta realmente. En nuestra opinion la
solucion es entonces regular una sola forma de donacion: la donacion expresa,
para que sea respetada la voluntad del donador aun despues de su muerte, y
que solo el posible donador la pueda revocar.
Se seguiria tomando como base las restricciones en caso de donaciones
de organos, de menores de edad, mujeres embarazadas, y los personas que no
estan en pleno uso de sus facultades mentales.
Con dicha reforma se avanzaria bastante en el camino de la salud en
general, es muy probable que bajara la tasa de mortandad de personas en
46 Dorantes Tamayo, Luis Alfonso,
Harla,1996.
Coleccion de textos juridicos universitarios, editorial
espera de un organo, que actualmente es de diez personas por dia que mueren
en espera de un organo vital, ademas de que al tener una cultura avanzada en
el piano de la donacion de organos, tambien seria probable tener adelantos en
otros ambitos, por que si estuvieramos de acuerdo en donar uno o varios
organos al morir, tendriamos otra perspectiva de la vida ya que esto nos haria
mas sensibles hacia los problemas de los demas, esto nos brindaria la
oportunidad de ser altruistas y solidarios, salvando vidas y donando nuestros
organos voluntariamente.
5.4. Propuesta de reforma
A) Texto de la ley actual
La Ley General de Salud contempla dos tipos de donacion: La donacion
expresa y la donacion tacita.
\
Art. 321.-“La Donacion en Materia de organos, tejidos, celulas y
cadaveres, consiste en el consentimiento tacito o expreso de la
persona para que, en vida o despues de su muerte, su cuerpo o
. cualquiera de sus componentes se utilicen para trasplantes”.
Art.322.-“ La donacion expresa constara por escrito y podra ser
amplia cuando se refiera a la disposition total del cuerpo o limitada
cuando se otorgue respecto de determinados componentes.
En la donacion expresa podra senalarse que esta se hace a
favor de determinadas persona o instituciones. Tambien podra
expresar el donante las circunstancias del modo, lugar y tiempo
cualquier otra que condicione la donacion.
La donacion expresa, cuando corresponda a mayores de edad
con capacidad juridica, no podra ser revocada por terceros, pero el
donante podra revocar su consentimiento en cualquier momento, sin
responsabilidad de su parte”.
Art.323.- “Se requerira el consentimiento expreso:
Para la donacion de organos y tejidos en vida, y para la
donacion de sangre, componentes sanguineos y celulas progenitoras
hematopoyeticas”.
Art.324.- “Habra consentimiento tacito del donante cuando no
haya manifestado su negativa a que su cuerpo o componentes sean
utilizado para trasplantes, siempre y cuando se obtenga tambien el
consentimiento de algunas de las siguientes personas: el o la
conyuge, el concubinario, la concubina, los descendientes, los
hermanos, el adoptado o el adoptante; Conforme a la prelacion
senalada.
El escrito por el que la persona exprese no ser donador, podra
ser privado o publico, y debera estar firmado por este, o bien, la
negativa expresa podra constar en alguno de los documentos
publicos que para este proposito determine la Secretaria de Salud en
coordination con otras autoridades competentes.
Las disposiciones reglamentarias determinaran la forma para
obtener dicho consentimiento”.
Art.325.- “El consentimiento solo aplicara para la donacion de
organos y tejidos una vez que se confirme la perdida de la vida del
disponente.
En el caso de la donacion tacita, los organos y tejidos solo
podran extraerse cuando se requieran para fines de trasplantes”.
Art. 326. - El consentimiento tendra las siguientes restricciones
respecto de las personas que a continuacion se indican:
I.
- El tacito o expreso otorgado por menores de edad, incapaces
o por personas que por cualquier circunstancia se encuentren
impedidas para expresarlo libremente, no sera valido, y
II.
- El expreso otorgado por una mujer embarazada solo sera
admisible si el receptor estuviere en peligro de muerte, y siempre
que no implique riesgo para la salud de la mujer o del producto de la
concepcion”.
B) Propuesta de Reforma
La Ley General de Salud contempla dos tipos de donacion la expresa y la
tacita
Art. 321.- La donacion en materia de organos, tejidos, celulas y
cadaveres, consiste en el consentimiento expreso de la persona para
que, en vida o despues de su muerte, su cuerpo o cualquiera de sus
componentes se utilicen para trasplantes.
Art.322.- La donacion expresa constara por escrito y podra ser
amplia cuando se refiera a la disposition total del cuerpo o limitada
cuando se otorgue respecto de determinados componentes.
Toda persona que otorgue o niegue su consentimiento debera
poseer mediante el registro unico del CENATRA una tarieta expedida
por la misma institution, ateniendose a to dispuesto de los dos
oarrafos anteriores.
En la donation expresa podra senalarse que esta se hace a favor de
determinadas persona o instituciones. Tambien podra expresar el donante las
circunstancias del modo, lugar y tiempo cualquier otra que condicione
la
donacion.
La donacion expresa, cuando corresponda a mayores de edad con
capacidad juridica, no podra ser revocada por terceros, pero el donante podra
revocar su consentimiento en cualquier momento, sin responsabilidad de su
parte”.
La revocacion solo puede
hacerse
por el donante. La
revocacion de quienes hayan manifestado la voluntad de donar,
podra hacerse ante el hospital mas cercano a la comunidad, llenando
un formato y estableciendo la causa o razon del desistimiento. El
documento debera llevar las generates de la persona y rubrica, asI
como, la clave de registro por el CENATRA.
Tambien podra
realizarse por cualquier documento que establezca la secretarla de
salud.
Mediante esta reforma se pretende que la mayorla de los mexicanos sepan
de la existencia de las tarjetas de donador voluntario, donde se pueden
conseguir, asi como tambien donde pueden hacer valido su derecho de decidir
no ser donador, que tambien puede ser a traves de la Secretaria de Salud o
mediante documento privado.
323.- Se requerira el consentimiento expreso:
a) Para la donacion de organos y tejidos en vida,
b) Para la donacion de organos y tejidos y despues de la
muerte,
c) Para la donacion de sangre, componentes sangulneos y
celulas progenitoras hematopoyeticas.
El objetivo principal de este trabajo es darle superioridad al consentimiento
expreso, que las personas mas que nada tomen una conciencia o caminemos
hacia una cultura de donacion de organos, de ayuda a nuestros semejantes. Es
importante que la poblacion se sienta bien consigo misma tomando su decision
de donar o no donar sus organos y saber que esta va a ser respetada por los
demas, asi como fue respetada en vida.
324.- Habra consentimiento tacito del don ante cuando no hay a
manifestado su aceptacion o negativa de donar sus drganos de
forma expresa, los doctores en este caso tendran la responsabilidad
de concientizar a los familiares mas cercanos al posible donador,
haciendoles saber el numero de vidas que podrlan salvarse si ellos
aceptaran la donacion.
Las personas que pueden dar el consentimiento son las
siguientes: El o la cdnyuge, el concubinario, la concubina, los
descendientes, los ascendientes, los hermanos, el adoptado o el
adoptante; conforme a la prelacion senalada.
El escrito por el que la persona exprese ser donador o no serlo,
podra ser privado o publico, y debera estar firmado por este, o bien,
la negativa expresa podra constar en alguno de los documentos
publicos que determine la Secretaria de Salud en coordinacion con
otras autoridades.
Se debe de dar cierta responsabilidad tambien al doctor, no solo al los
legisladores o Secretaria de Salud, en este caso. La obligacion del doctor no es
solamente el trasplante en si, tiene que trabajar en conjunto con el gobierno,
fundaciones que apoyan los trasplantes de organos, y la sociedad.
Debemos recordar su juramento hipocratico, la promesa de salvar vidas
dentro de sus posibilidades, y la donacion de organos una rama dentro de la
medicina en la que los medicos no han trabajado como deberian.
En Noruega los doctores que intervienen en los diferentes tratamientos que
sufren las personas con insuficiencia renal por ejemplo, son reclutadores de
donadores de organos ya que si un pariente o amigo no hace de manera
espontanea su donacion, los doctores tienen la facultad de presentar la donacion
de organos como la solucion mas natural. Aqui en Mexico debe ser igual ya que
la vida es el bien juridico tutelado por excelencia y debe ser o lo es para los
medicos.
325.- El consentimiento tacito solo se aplicara para la donacion
de organos y tejidos una vez confirmada la muerte del disponente,
hasta este entonces el doctor tendra la obligacion de hablar con la
familia del posible donador en relation con el consentimiento tacito
de organos.
Solo podran extraerse los organos y tejidos para fines de
trasplantes.
Despues de confirmada la muerte del disponente, el medico tiene la
obligation de hacer saber a la familia del mismo de la donacion tacita, situation
en la que tal vez murio la persona, pro este debe hacerse en cada hospital, que
cada uno de los doctores de este pais esten enterados de los pasos que se
siguen para la donacion de organos y trasplante de los mismos, que sepan a
donde comunicarde en caso de un posible donador tacito, y el estar preparados
para hablar con los familiares, tanto para explicarles el procedimiento de
extraction de organos y trasplante de los mismos, asi como tener la sutileza de
tratarlo en los momentos dificiles de perdida de un ser querido.
Para esto deben usar bien sus conocimientos de psicologia y hacerle
transmitir a las personas la satisfaction de poder salvar una vida o hasta ocho,
pensando un poco en los demas siendo menos egoistas y mas humanos.
Art. 326 - El consentimiento tendra las siguientes restricciones
respecto de las personas que a continuation se indican:
i
/.- El consentimiento expreso otorgado por menores de edad,
incapaces o por personas que por cualquier circunstancia se
encuentren impedidas para expresarlo libremente, no sera valido, y
II.- El expreso otorgado por una mujer embarazada solo sera
admisible si el receptor estuviere en peligro de muerte, y siempre
que no implique riesgo para la salud de la mujer o del producto de la
Concepcion.
En el primer parrafo no tiene caso mencionar el consentimiento tacito si
este solo se lleva a cabo bajo el respaldo de aceptacion algun familiar, por que si
no fuera asi la donacion no se hace. Por lo mismo lo mas conveniente es solo
mencionar el consentimiento expreso ya que en dicho consentimiento si hubiese
problemas en caso de ser un menor de edad o de estar impedido por cualquier
otro motivo para dar su aceptacion como donador de organos.
Conclusiones
El hombre desde siempre ha vivido preocupado por perfeccionar cada una
de las cosas o situaciones que lo rodea, es por ello que cada dia nos enteramos
de avances tecno|ogicos, cientificos, y desgraciadamente tambien delictivos.
Esto ha traido consigo que se tenga un cierto poder sobre la vida y la
muerte del ser humano, y, por consiguiente, una gran responsabilidad tanto de
medicos, gobierno y sociedad en conjunto. Si bien es cierto lo mas importante es
salvar el mayor numero de vidas posible, tambien es cierto que se debe hacer
tomando
conciencia
de
respetar
la
dignidad
de
las
demas
personas,
respetandoles la decision de donar o no sus organos. Ya que no seria justo
salvar personas, matando a otras para utilizar sus organos.
Pero como comentamos en el transcurso de este trabajo, el gran problema
con el que se enfrenta el trasplante de organos en nuestro pais es la falta de una
cultura de donacion de organos. Es dificil tratar pensar en que las lista de
personas en espera de un organo disminuya, cuando no estamos dispuestos a
dar algo de nosotros en muchos ambitos mucho menos a donar uno de nuestros
organos a la hora de morir.
Son demasiados nuestros miedos estando vivos, pero son peores nuestros
temores ante la muerte, el solo hecho de sentirnos o pensarnos mutilados nos
aterra,
porque aun visualizandonos despues de muertos nos asumimos
egocentricos y egoistas.
Cuando escuchamos noticias de las barbaridades que acontecen dia a dia
en el mundo nos aterrorizamos, pero no pensamos en que este mundo esta mal
por que todos estamos asi, no todos robamos o secuestramos, o matamos, pero
tampoco hacemos nada por ser un poco mejor personas, y esto es porque
muchas veces pensamos que el no delinquir es cumplir con la sociedad o
consigo mismo.
Nos abocamos a cumplir unicamente con el papel que desempenamos
dentro de la sociedad, sin preocuparnos por el sufrimiento de los demas, sin
pensar que todos podemos en cualquier momento estar en peligro de muerte y
en espera de un organo para seguir viviendo.
A la lista de espera de pacientes que requieren un organo se suma una
persona cada 16 minutos, y es un hecho real ante el cual no podemos cerrar los
ojos e ignorarlo.
El unico camino de solucion, a dicho problema es trabajar juntos, hacer de
nuestras leyes textos mas entendibles para la sociedad en general e incluir en
las mismas la responsabilidad de los medicos en los casos de existir un posible
donador y no actuar conforme a su etica.
Hacer respetar la decision de las
personas sea a favor de la donacion de organos o en contra, pero que sea solo
revocable por dicha persona, y sobre todo venciendo nuestros miedos.
Por ultimo, quiero recordar las palabras de Juan Pablo II, quien ha dicho
que el trasplante de organos hace posible que las personas proyecten despues
de su muerte su vocacion de amar. Y que no importa la religion que se profese,
la posicion social o demas factores que intervengan en la decision de donar o no
donar los organos, todos somos capaces de hacerlo por que todos somos
capaces de amar.
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