SISTEMA DE PAGOS Pilar 1 – El Marco Legal ANTEPROYECTO Ley sobre los sistemas de pagos, compensación y liquidación de valores Exposición de motivos La crisis del año 2002, puso de manifiesto ciertas carencias del Sistema de Pagos de Uruguay, en cuanto a la certeza jurídica de sus transacciones, sus procesos de liquidación y los riesgos asumidos por el Banco Central y los diferentes operadores del mercado. Fue en este proceso, donde pudo observarse con absoluta claridad, como la carencia de instrumentos a efectos de controlar o mitigar los riesgos sistémicos y las dificultades de algunos operadores para cumplir sus obligaciones con el sistema, determinaron serios inconvenientes en la cadena de pagos, con efectos de gran significación sobre el nivel de actividad económica. La legislación vigente asigna al Banco Central del Uruguay la finalidad de asegurar el normal funcionamiento de los pagos internos y externos, pero no se cuenta con un marco jurídico específico que permita el mejor desarrollo de sistemas de pagos nacionales, eficaces, seguros y eficientes, que contribuyan a la solidez y estabilidad del sistema financiero, así como a la integración y profundización de los mercados y a la acotación del riesgo sistémico. A efectos de dotar a la Autoridad Monetaria de un instrumental jurídico, específico para desarrollar los sistemas de pagos con las cualidades arriba descriptas, se considera necesario incorporar al ordenamiento jurídico actual disposiciones dirigidas a reducir los riesgos de participación en los Sistemas de Pagos y Liquidación de Valores, otorgar el carácter de irrevocabilidad a las liquidaciones, validar legalmente los acuerdos de compensación y ejecutar, cuando corresponda, las garantías otorgadas por los participantes para asegurar el cumplimiento de sus obligaciones. Estas disposiciones a incorporarse también permitirán minimizar los efectos de las perturbaciones financieras generadas por situaciones concursales, de insolvencia o quiebra de los participantes. El Banco Central del Uruguay contando con la opinión favorable de sus servicios técnicos, propone el siguiente: Proyecto de Ley Capítulo I Del ámbito de aplicación y definiciones Artículo 1 (Alcance). La presente ley regula los sistemas de pagos, así como la compensación y liquidación de valores que opera en su ámbito. Quedan comprendidos en sus disposiciones: Banco Central del Uruguay - 1 a) los sistemas que presten servicios de contraparte central, compensación y liquidación de pagos y valores; b) las contrapartes centrales, agentes de liquidación y cámaras de compensación; c) los participantes de dichos sistemas; d) las garantías constituidas en el marco de un sistema por sus participantes, agentes de liquidación, contrapartes centrales y cámaras de compensación. Artículo 2 (Definiciones). A los efectos de esta ley se entenderá por: a) Sistemas: conjunto de instrumentos, procedimientos y reglas establecidos para la transferencia de fondos y valores entre los participantes directos e indirectos y eventualmente un agente de liquidación, una cámara de compensación o una contraparte central, con normas comunes para la ejecución de aquellas órdenes de transferencia, que sean cursadas por dichos participantes y reúnan los requisitos establecidos por la reglamentación. Los sistemas tendrán por objeto la compensación bilateral o multilateral así como la liquidación de órdenes de transferencia con las correspondientes afectaciones en las cuentas abiertas a tal fin. b) Participante: es la entidad reconocida en las reglas de un sistema de pago como elegible para intercambiar y liquidar pagos a través del sistema con otros participantes, ya sea en forma directa o indirecta. c) Participante Directo: es la entidad responsable ante el agente liquidador o ante todos los otros participantes directos, de la liquidación de sus propios pagos, de sus clientes y de los participantes indirectos, en cuyo nombre está efectuando la liquidación. d) Participante Indirecto: es la entidad o persona física que liquida sus pagos en los libros de los participantes directos y no en cuentas de la institución liquidadora. e) Contraparte central: es la entidad que se interpone entre los participantes del sistema actuando como comprador para todo vendedor y como vendedor para todo comprador . f) Agente de liquidación: es la entidad que administra los procesos de liquidación para sistemas de transferencia u otros acuerdos que requieran liquidación. Constituyen actividades propias del agente de liquidación la determinación de posiciones de liquidación y el control de intercambio de pagos, sin perjuicio de otras inherentes a su condición. g) Cámara de Compensación: es la entidad central o mecanismo de procesamiento centralizado por medio del cual las instituciones financieras acuerdan intercambiarse instrucciones de pago u otras obligaciones financieras. La cámara de compensación puede asumir responsabilidades de contraparte, financieras o de administración del riesgo para el sistema de compensación h) Valores: son los instrumentos definidos como tales por la legislación vigente . Banco Central del Uruguay - 2 i) Orden de transferencia: es una instrucción dada por un participante, a través de un sistema de pagos, a otro participante para: I. poner a disposición del beneficiario designado en dicha instrucción, una cantidad determinada de efectivo, II. efectuar la enajenación, liquidación, afectación o entrega de valores. j) Orden de transferencia aceptada: es la transferencia que ha pasado todos los controles de riesgo establecidos en las Normas Internas de cada Sistema de Pagos y puede ser liquidada de conformidad con dichas normas internas. k) Transferencia de fondos o valores: es el envío o movimiento de fondos o valores o de un derecho relacionado con fondos o valores de una de las partes a otra por medio de: I. traslado físico de valores o dinero II. registro en cuentas de un intermediario financiero, o III. registros procesados por un sistema de transferencias de fondos y/o valores. La orden de transferencia aceptada afecta los derechos legales del que transmite, del receptor de la transferencia y de los eventuales terceros beneficiarios en relación con el saldo de dinero, título u otro instrumento financiero que esté siendo transferido. l) Compensación Bilateral: es un acuerdo entre dos partes para extinguir hasta sus montos concurrentes las obligaciones recíprocas entre dos participantes, derivadas de su participación en operaciones cursadas a través del sistem a para el intercambio de valores o efectivo. . m) Compensación Multilateral: es un acuerdo entre tres o más partes para determinar la posición neta de cada uno - a partir de sus obligaciones mutuas - en cada intervalo de liquidación. La compensación multilateral se logra sumando las posiciones netas bilaterales de todos los participantes para llegar a las posiciones netas multilaterales. La posición multilateral neta representa la posición bilateral entre cada participante y la entidad que actúa de contrapartida central. La compensación multilateral tendrá pleno poder cancelatorio para las obligaciones emergentes del sistema entre los participantes . n) Posición neta: es el monto resultante para cada participante al final del proceso de compensación bilateral o multilateral. Surge de la suma del valor de todas las transferencias que ha recibido cada participante, menos el valor de todas las transferencias que ha enviado hasta un momento particular en el tiempo. o) Intervalo de liquidación: es el tiempo requerido para completar el proceso de compensación y liquidación de un instrumento. p) Fecha de liquidación: es el día en que se acuerda realizar el crédito (depósito) al participante receptor en un sistema de pago Banco Central del Uruguay - 3 q) Cuenta de liquidación: es la cuenta disponible en el agente de liquidación, utilizada para depositar fondos y valores y para liquidar transacciones entre los participantes del sistema. r) Liquidación: es el acto por el cual se cumplen obligaciones con respecto a transferencias de fondos o de valores entre dos o más partes . s) Garantía bilateral: es todo activo entregado por el otorgante para asegurar – mediante derecho real de preferencia - el pago de una obligación a la parte que debe recibirlo. t) Garantía colectiva: son los activos propiedad de los participantes de un sistema de pago que han sido puestos a disposición del sistema en forma colectiva como garantías, con el propósito de permitirle obtener fondos en ciertas circunstancias establecidas por sus reglas. u) Firma digital: es una secuencia o cadena de datos generados por un método criptográfico que se adjunta a un mensaje para asegurar su autenticidad, así como para proteger al receptor de cualquier rechazo por parte del remitente. v) Procesos concursales: a los efectos de esta ley se consideran procesos concursales a aquellos previstos en el ordenamiento jurídico uruguayo (concordatos, concursos civiles, quiebra, liquidación judicial o administrativa y moratoria o suspensión de actividades), así como cualquier otra medida prevista por la ley con el objeto de suspender las órdenes de transferencia o de pagos a realizar o de imponer limitaciones a las mismas. Artículo 3 (Integración) Los Sistemas de Pagos están formados por: a. los instrumentos de pago en él utilizados; b. la red de mecanismos necesarios para procesar, compensar y liquidar instrumentos con la correspondiente transferencia de fondos y valores; c. las entidades participantes (directas e indirectas); d. las entidades de liquidación; e. las contrapartes centrales y f. las entidades de compensación; Capítulo II De la compensación y órdenes de transferencia Artículo 4 (Pacto firme - irrevocabilidad) Las órdenes de transferencia aceptadas y las compensaciones realizadas por los participantes del Sistema de Pagos de acuerdo con esta ley así como las normas establecidas o a establecerse para su funcionamiento, serán legalmente exigibles e irrevocables. Quedan incluidas aquellas órdenes de transferencia recibidas en un sistema después de la hora cero de la fecha de inicio de un procedimiento concursal de uno de los participantes y hasta que se reciba la comunicación prevista en el artículo 8º de la presente Ley. Banco Central del Uruguay - 4 No obstante, las órdenes que deriven de transacciones cerradas podrán ser revocadas siempre que pudiera probarse la existencia de una actuación contraria a derecho o la obtención de un beneficio indebido. Artículo 5 (Condiciones de no aceptación) Las órdenes de transferencia deberán ser rechazadas por el receptor en los siguientes casos: a. cuando no existan fondos disponibles en la cuenta del ordenante, o se carezca de líneas de crédito o acuerdos especiales de sobregiro, suficientes para darles cumplimiento b. cuando se hubiera recibido la comunicación referida en el artículo 8º de la presente ley. Artículo 6 (Exigibilidad legal) Las órdenes de transferencias aceptadas, y las obligaciones resultantes de la compensación bilateral o multilateral, serán legalmente exigibles para el participante obligado a su cumplimiento y oponibles a terceros. Capítulo III De los procesos concursales Artículo 7 (Proceso concursal) A los efectos de la presente ley, un proceso concursal tiene efectos sobre un participante cuando: a. se dicte la homologación en la sede judicial correspondiente; o b. una autoridad judicial o administrativa adopte una medida de carácter universal que tenga como efecto la moratoria provisional o temporaria en sus obligaciones, la suspensión de sus pagos o la liquidación o quiebra de la empresa o el concurso civil; Artículo 8 (Comunicación de la situación del concursado o fallido) La comunicación al sistema de un proceso concursal se considerará realizada cuando la contraparte central, la cámara de compensación o el agente de liquidación del sistema se notifiquen de la comunicación de la autoridad judicial o administrativa correspondiente. Artículo 9 (Efectos del proceso concursal) La comunicación del proceso concursal no tendrá efectos retroactivos sobre los derechos y obligaciones del participante que se derivan de su operativa en el sistema. Por tanto, las órdenes cursadas y aceptadas antes de la recepción de esa comunicación deberán ser cumplidas. El inicio de un proceso concursal respecto de un participante no impide la utilización de los fondos o valores disponibles en la cuenta de liquidación de dicho participante para el cumplimiento de las obligaciones del mismo. Los fondos y valores objeto de una orden de transferencia aceptada constituirán un patrimonio de afectación dirigido exclusivamente a dar cumplimiento a la transferencia ordenada. En tal virtud, ningún procedimiento concursal ni interdicción que afecte al ordenante, al receptor o al ejecutor de la orden alcanzará tales fondos y valores. Banco Central del Uruguay - 5 Asimismo podrá liquidarse la garantía existente y disponible de dicho participante para cumplir con sus obligaciones en el sistema. En ningún caso podrá afectarse fondos y valores para cubrir operaciones cursadas luego de que la entidad de liquidación, la cámara compensadora o la contraparte central fueran notificadas del inicio de un proceso concursal. Capítulo IV De las garantías y su protección. Artículo 10 (Garantías) Las entidades que prestaren servicios de contraparte central, compensación y liquidación de pagos y valores deberán constituir garantías colectivas a efectos de asegurar el cumplimiento de las obligaciones de los sistemas que operan. Artículo 11 (Protección) Las garantías bilaterales o colectivas constituidas por una entidad participante a favor del sistema o de otro participante, por la contraparte central, por la cámara de compensación y por el agente de liquidación, se verán afectadas por los procesos concursales del otorgante de dichas garantías únicamente luego de liquidadas todas las obligaciones generadas por su participación y rol dentro del sistema, para la satisfacción de las cuales esos activos están afectados con preferencia. Los bienes y derechos sobre los que recaigan las garantías referidas en el inciso anterior, son inembargables y sólo podrán liquidarse para cumplir, en primer término, con las obligaciones asumidas con relación al sistema, pudiendo ser afectado el remanente para la satisfacción de otras obligaciones solamente en el caso de existencia de un proceso concursal que afecte a quien las otorgó. Capítulo V De las órdenes y firmas electrónicas Artículo 12 (Órdenes y firmas electrónicas) A los efectos de esta ley se admitirán las órdenes y transferencias emitidas por medios digitales de acuerdo a la reglamentación y se considerarán legalmente exigibles, irrevocables y oponibles a terceros. Asimismo, la firma digital requerida para las transacciones que se cursen mediante un sistema, tendrá igual validez y eficacia que la firma autógrafa, siempre que esté debidamente autenticada por claves u otros procedimientos electrónicos que cumplan con los requisitos establecidos en la reglamentación. Banco Central del Uruguay - 6 Capítulo VI De las atribuciones del Banco Central del Uruguay Artículo 13 (Competencia del Banco Central del Uruguay) El Banco Central del Uruguay, reglamentará el funcionamiento del Sistema de Pagos y ejercerá su control y vigilancia. Artículo 14 (At ribuciones) Para el ejercicio de las competencias previstas en la presente ley, el Banco Central del Uruguay tendrá las siguientes atribuciones: a) Dictar las normas generales e instrucciones particulares que rijan los Sistemas de Pagos y la conducta de los participantes en los mismos. b) Velar por la transparencia, la competitividad de los sistemas y el respeto de los derechos de los clientes de las instituciones financieras que instruyan operaciones cursadas a través de dichos sistemas. c) Autorizar el funcionamiento de los Sistemas de Pagos y la instalación de entidades que prestan servicios de compensación y/o liquidación. d) Ejercer la vigilancia de los sistemas y la supervisión de sus participantes e) Requerir información a los participantes en los sistemas, con la periodicidad y bajo la forma que juzgue necesaria, así como la exhibición de registros y documentos. f) Solicitar información a cualquier participante con fines estadísticos y de publicación. g) Sancionar a las personas físicas y jurídicas que incumplan las disposiciones legales que rijan el funcionamiento del Sistema o de las normas generales o instrucciones particulares dictadas por el Banco Central del Uruguay. h) Aplicar sanciones a los directores, gerentes, administradores, mandatarios, síndicos y fiscales de las entidades participantes por su responsabilidad en los incumplimientos referidos en el literal anterior. Artículo 15 (Sanciones) Las personas físicas y jurídicas que infrinjan las disposiciones legales o reglamentarias que rigen el funcionamiento de los Sistemas de Pagos o a las normas generales o instrucciones particulares dictadas por el Banco Central del Uruguay en esa materia serán pasibles, sin perjuicio de la denuncia penal si correspondiere, de las siguientes medidas sancionatorias: a) b) c) d) e) Observación Apercibimiento Multas de hasta UI 10:000.000 Suspensión total o parcial de las actividades con fijación expresa de plazo Revocación temporal o definitiva de la autorización para integrar el sistema Los antecedentes de las personas físicas o jurídicas sancionadas por el Banco Central del Uruguay se incorporarán a los todos Registros que lleva este organismo y tendrán carácter público. Sin perjuicio de ello, el Banco Central del Uruguay podrá disponer otros medios de difusión adicionales sobre las sanciones aplicadas. Banco Central del Uruguay - 7 Artículo 16 (Sanciones a responsables) Los directores, gerentes, administradores, mandatarios, síndicos y fiscales de las entidades que participan en los sistemas de pago, que actúen con negligencia en el desempeño de sus cargos, aprueben o realicen actos o incurran en omisiones que puedan implicar o impliquen la aplicación de sanciones a las entidades podrán ser pasibles de multas de hasta UI 1:000.000.- (unidades indexadas un millón) e inhabilitados por el Banco Central del Uruguay para ocupar dichos cargos por hasta un máximo de diez años. Artículo 17 (Debido proceso) Las sanciones a recaer en aplicación del artículo anterior, se determinarán en función de la gravedad de la falta. El procedimiento para la aplicación de sanciones deberá observar necesariamente y en todos los casos, las garantías del debido proceso, dándose vista de las respectivas actuaciones y posibilitándose un pleno ejercicio del derecho de defensa por parte de los afectados por la medida. Banco Central del Uruguay - 8