— , 440 — Los frutos del inmueble hipotecado Bl Banco Hipotecario, de acuerdo con su Carta Orgánica, tiene la facultad de tomar la posesión del bien gravado y cobrarse con sus frutos. Siendo la hipoteca 'anterior a un contrato de prenda sobre los frutos, el derecho del acreedor prendario cede .al hipotecario. Los frutos pertenecen al dueño del -inmue ble y al hipotecarse éste, quedan afectados potencialmente a favor del acreedor hipote cario. {Opinión tecario ) de los Abogados del Banco Hipo • . Para poder cobrarse sobre los frutos es preel Banco Hipotecario inicie ejecu ción y pida el embargo de los frutos, para evitar que el deudor pueda disponer de los ' ciso que mismos . El deudor hipotecario no pierde, por la constitución de la hipoteca, el derecho de dispo ner de los frutos, sino cuando el acreedor hipotecario pendientes trabe embargo sobre los friitos tiempo de ejercer el acreedor los derechos hipotecarios. No hay afectación potencial de los frutos a favor del acreedor hipotecario. Mientras el Banco Hipotecario no tome la posesón del bien y al trabe el embargo, el deudor puede prendar sin limitación los frutos de la cosa gravada. {Opinión del Abogado del Banco de la Re pública, Dr. T Aguirre Roselló) enajenar y . Montevideo, Setiembre 25 de 1941. Señor Subgerente Dije El en del Sector Crédito Rural e Industrial. mi informe de 17 de Setiembre de 1940: suscripto opina que el Banco Flipotecario no ha podido cobrarse con — preferencia al Banco de la 441 República, — sobre la cosecha de uva prendada al mismo. En efecto : Código Civil, para poder cobrarse hipotecado a su favor, el Banco' Hipoteca rio ha debido iniciar la ejecución y pedir el embargo de esos frutos a la fecha de dicha iniciación de la ejecución y esa fecha de iniciación debió ser anterior en fecha a la de la constitución de la prenda a favor del Banco de la República, para poder alegar preferencia frente a éste. Pero el Banco Hipotecario no inició ejecución, sino que pidió el 12 de Febrero de este año que se le diera la posesión y se trabara embargo sobre la producción del viñedo, a lo que el Juzgado accedió el 23 de Febrero de 1940. Al proceder así, el Banco Hipotecario hizo uso del derecho cjue le acuerda el artículo 75 de su Carta Orgánica. Pero hay que tener en cuenta que, mientras solicitó el embargo- citado De acuerdo sobre la cosecha con o el artículo 2335 del frutos del bien el 12 de Febrero y obtuvo que se decretara el 23 de Febrero de 1940, la prenda de esa cosecha se constituyó el 23 de Enero y se inscribió el 25 de Enero de 1940. La prioridad del derecho del Banco de la República, parece pues indiscutible. 17 de Setiembre de 1940. Tomás Los Aguirre Roselló.. abogados del Banco Hipotecario refutan ahora la reclamación República, fundándose en las siguientes razones ; del Banco de la I Dice " " " " el "doctor Cibils Hamilton, que "si bien es cierto que la embargo, la hipoteca es anterior a la prenda y enciera la facultad de tomar posesión del bien y de cobrarse co-n sus frutos (Art. 74 (debe ser 75) de la Carta Orgánica). En materia de derechos reales los anteriores priman siempre sobre los posteriores, salvo disposición expresa en contrario." prenda primero es anterior al CONTESTACIÓN Estamos de acuerdo en que esta materia se rige por la regla "prior tempotior juris" Por consiguiente, la hipoteca' prima sobre la prenda si su inscripción es anterior en fecha y viceversa. Pero esto que es cierto como lo veremos mejor después, cuando se han prendado muebles que son inmuebles por destino respecto del bien hipotecado y no se ha recabado- la debida autorización del acreedor hipotecario para hacer la prenda (art. 5' pore, , _ 442 - ley de prenda agraria) no es exacto respecto de los frutos del inmue hipotecado (inmuebles por naturaleza o muebles según que estén o no separados de la planta), como ocurre en este caso, en que el objeto de la disputa, es una cosecha de uvas, sino dentro de ciertos límites señalados por la ley. En efecto; por el hecho de hipotecar un inmueble, el deudor hipotecario no pierde el derecho de disponer de él y especialmente' de enajenarlo (art. 2328 del Código Civil) Menos aún pierde el derecho de disponer de sus frutos, incluso- de ena jenarlos, con la única limitación establecida por el inciso 2" del art. 2335 del Código Civil, o sea la de la pérdida de dicho derecho, una vez que el acreedor hipotecario trabe embargo sobre los frutos pendientes "al tiempo de ejercer el acreedor los derechos hipotecarios" Luego, "a contrario sentrabe embargo sobre inicie el acreedor no mientras además, su", ejecución y, los frutos, el deudor puede disponer libremente de dichos frutos, los que pue den ser embargados por otros acreedores hasta ese momento y los que el deudor puede enajenar y, por consiguiente, prendar, porque quien puede lo más, puede lo menos. El hecho de que en este caso el Banco- Hipotecario no haya ejecutado-, sino que haya ejercido la facultad que le acuerda el artículo 75 de la Carta Orgánica de tomar posesión del, inmueble y cobrarse con su renta o frutos, aplicándolos "al pago de los servicios, gastos de administración y conser'vación de la propiedad", no varía los términos del problema: P Porque ese derecho, el Banco Hipotecario podrá ejercerlo sobre los frutos futuros, pero en modo alguno sobre los presentes, que se hubie ran vendido o prendado. Hemos oído decir que en los naranjales del Salto-, es frecuente que sus propietarios vendan la cosecha de naranjas del año a los fruteros de Buenos Aires, cuando los naranjos están en flor. Si uno de esos naranjales estuviera hipotecado al Banco Hipotecario, ¿pretendería éste desconocer la venta de esa fruta, si antes de recogerse la cosecha, ejer ciera los derechos que le acuerda el artículo 75 de su Carta Orgánica? Evi dentemente, no, porque el dueño habría hecho la enajenación, haciendo uso de un derecho c[ue en ese momento no estaba limitado por la hipoteca. Pues en la misma forma, no puede desconocerse los derechos del acreedor prendario sobré los frutos, cuando, como en este caso, la prenda fué cons tituida con anterioridad a la fecha en que el Banco Hipotecario hizo uso del derecho que le acuerda el citado artículo 75 y trabó el embargo. Aquí sí que cabe el "prior tempore potior juris" 2" Porque si en el caso del artículo 2335 del Código Civil el derecho del acreedor hipotecario de embargar los frutos el día en que inicie la eje cución, no limita hasta esa fecha el derecho del deudor de disponer libre mente de la cosa, enajenándola o prendándola, el derecho similar que acuerde la ble . — — — da al Banco Hipotecario el 443 — artícuto 75 de su libremente de Orgánica, Carta sus impedir al deudor disponer trabe el Banco Hipotecario haga uso de dicho derecho y est eadem dispositio". est eadem juris ratio, bargo. "Ubi de tampoco pue frutos hasta el día en el respectivo que em II el Dr. Cibils Hamilton que el " bien " será tinuación que el Banco de la co República no caso cuanto en resuelto por la constitución de " "está expresamente "para la ley de prenda agraria del el destino inmuebles sobre por por prenda propietario^ sobre éste, existir de caso en hipoteca están, a incorporados, que a con necesaria la conformidad del acreedor hipotecario" expresando Agrega luego' " establece que recabó dicha conformidad al Ban Hipotecario. CONTESTAMOS Es realmente extraño que un ilustrado abogado como el Dr. Cibils La disposición que cita de la Hamilton incurra en un error tan evidente se refiere a los inmuebles por destino y lo que aquí de prenda agraria, ley al Banco de la República, es uva, el fruto de la vid, y los se ha . prendado inmuebles por destino (art. 465 del Código Civil) sino inmuebles por naturaleza, según el artículo 464 del Código Civil y dichos inmuebles por naturaleza, como los frutos, "se repu tan muebles, aún antes de su separación, para el efecto de constituir un de frutos, mientras están pendientes, no son ■ recho a favor de otra Si bien la letra de la persona que el dueño" (art. 466 del clara, Guillot, el tomo II de Código Civil) sus . Comentarios ley deja al resp~écto" ninguna duda. El Banco de la República no pidió pues autorización al Banco Hipo tecario, porque no tenía por qué pedirla por no tratarse de un inmueble por destino y el deudor afectó' con prenda los frutos, en uso de un indiscutible derecho, mientras su acreedor hipotecario no le iniciara ejecución o le to mara posesión del bien y simultáneamente trabara embargo sobre esos fru tos (artículos 464, 466 y 2335 del Código Civil y 75 de la Carta Orgá nica del Banco Hipotecario) j al Código Civil, es en no III Finalmente, la Sala de Abogados del Banco Hipotecario, al aprobar el Hamilton, agrega que: "dentro de la doctrina de nuestro C. Civil (art. 487, inc. P y 731) los frutos pertenecen al dueño del in- informe del Dr. Cibils " " mueble y quedan afectados potencialmente (art. 2335) a favor del acreedor 444 _ - y privilegiadamente frente a cualquier acreedor posterior aun también sea privilegiado. Ese derecho potencial del acreedor que hipoteca rio sobre los frutos, cobra plena eficiencia desde el momento en queise inicia la acción y esto con relación a todo gravamen posterior", etc. hipotecario " CONTESTAMOS Los artículos del son ajenos a que se citan en el párrafo transcripto debate. En efecto : el art. 487, tanto >en el in Código Civil la cuestión en ciso P que se cita como en los demás no responde más que. a la consagra ción en nuestro derecho del viejo "jus utendi, fruendi et abutendí" y en cuanto vo al art. 731 se refiere a de esta diferencia que finca poteca y una Por otra la accesión, temas, ambos/, extraños al moti una cuestión de prelación entre una hi- en prenda. parte del Banco no es cierto que exista, Hipotecario, potecario que "cobra plena como afectación potencial una dice la Sala de en Abogados favor del acreedor hi eficiencia desde el momento en que se inicia la acción" Como ya hemos visto, el deudor dueño del bien hipotecado, mientras no inicia la ejecución de acuerdo con la letra terminante del ar el acreedor ticulo 2335 del Código Civil, puede disponer sin limitación de los frutos, enajenándolos o prendándolos e igual es la situación respecto al derecho de tomar la posesión por el Banco Hipotecario, de acuerdo con el artículo 75 de su Carta Orgánica, mientras el Banco no ejerce dicho derecho y traba el embargo. El mantiene pues firmemente su opinión en este asunto, en República tomará el camino que considere más acertado. Vd muy atte suscripto el que el Banco de la Saluda a . . T Aguirre Roselló, Abogado.