oficio 220-150447 - Superintendencia de Sociedades

OFICIO 220-150447 DEL 15 DE SEPTIEMBRE DE 2014
ASUNTO: SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA – SE REQUIERE
PLURALIDAD DE SOCIOS PARA LA TOMA DE DECISIONES – INVESTIGACIÓN
ADMINISTRATIVA.
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 2014-01-356536,
por la cual se refiere a los derechos minoritarios de un socio, describe una situación y
plantea las siguientes inquietudes:
“1 Soy socia en un porcentaje del 80% del capital social de una compañía LIMITADA, y
dentro de la cual la socia que posee el 20% del capital de la compañía es únicamente
figurativa ya que fui yo la que doy esos aportes. Esa socia del 20% ejerce como gerente y
representante legal desde el momento de su constitución en el año 2008.
2 Hoy luego de casi de 6 años de constitución de la sociedad me doy cuenta que mi socia
se aprovechó de su calidad de abogada para engañarme y hacer que yo firmara unos
estatutos donde prácticamente entregué el manejo de la empresa a ella debido a que en
los estatutos quedó que las decisiones se adoptaban por pluralidad y como nunca vamos
a estar de acuerdo se hace imposible adoptar decisiones.
3 En los estatutos quedó plasmado que la gerencia se ejercía por un período de dos años
salvo que se haga una ratificación indefinida y en el año 2001 se hizo una conciliación
donde quedó nombrada la socia minoritaria como gerente pero hoy luego de haber
pasado 2 años no ha existido ratificación del cargo y ella tampoco ha citado a reunión
para la designación de gerente siguiendo ella indefinidamente sin que existe decisión de
su ratificación.
4 No he recibido ninguna utilidad o dividendo de las ganancias de la empresa y tampoco
conozco si la empresa las ha generado”.
Con base en lo anterior, efectúa varias preguntas, pero es preciso antes situarnos en el
entorno que cobija a la sociedad limitada que nos ocupa, teniendo en cuenta lo contenido
en su escrito:
Partimos de la base que en la sociedad objeto de su interés, se presenta lo que se
denomina falta de “animus societatis”. La Superintendencia de Sociedades ha
conceptuado que “El animus societatis o affectio societatis” es la intención o propósito de
colaboración de los asociados en la empresa común. Es un elemento esencial del
contrato de sociedad sin el cual no puede hablarse de sociedad; lo más que puede
formarse por las personas que exploten una misma empresa, es una simple comunidad.
“(… ) Esa característica del contrato de sociedad hace que sea además
fundamentalmente un “contrato de colaboración" por cuanto los socios buscan el beneficio
económico, de manera conjunta o lo que es lo mismo, colectivamente, De allí que para
que el contrato de sociedad tenga validez jurídica sea indispensable la preexistencia, en
cada uno de los contratantes, de una voluntad o intención de contraer, es decir, de "un
animus societatis o affectio societatis".(Resolución número 00680, Abril 4 de 1973).
Tenemos como el derecho de asociación, es de suma importancia en las sociedades de
responsabilidad limitada, que es el tipo societario de la cual es usted socia, teniendo en
cuenta la injerencia que en ella tiene el elemento intuitu personae, por consiguiente, si
bien nadie está obligado a permanecer asociado, también es que de perderse dicho
espíritu, en una sociedad constituida solo por dos socios, indudablemente la
ausencia de uno de ellos, bien porque no concurre a las reuniones del máximo
órgano social o porque asistiendo no toma partido en las decisiones que deben
adoptarse, conlleva a que se imposibilite el normal desarrollo de las actividades del
objeto social y por ende puede ocurrir a que se paralice el ente jurídico. Es un
asunto que debe solucionarse si es que se busca la continuidad de la sociedad.
Anotado lo anterior, respondemos las inquietudes de manera clara y concreta:
“1 Ante quien puedo acudir para que revisen y sancionen el abuso que viene cometiendo
mi socia minoritaria y gerente de la compañía
R/ Si un asociado considera que en la compañía de la cual forma parte, se vienen
presentando irregularidades por parte de un asociado que a su vez ostenta la calidad de
representante legal, bien puede solicitar a la Superintendencia de Sociedades la práctica
de una investigación administrativa, siempre y cuando se reúnan los requisitos
consagrado en el párrafo primero y el numeral 3 del artículo 152 del Decreto 0019 de
2012.
2 Que debo hacer para poder reformar la sociedad y tener unos estatutos más justos y
especialmente la forma de tomar decisiones, pero no cuento con el consentimiento de la
socia minoritaria.
R/ La reforma de los estatutos sociales en una sociedad de responsabilidad limitada, está
regulada por lo consagrado en el artículo 360 del Código de Comercio que a la letra dice:
“Salvo que se estipule una mayoría superior, las reformas estatutarias se aprobarán con
el voto favorable de un número plural de asociados que represente, cuando menos el
setenta por ciento de las cuotas en que se haya dividido el capital social”.
Tenemos entonces que además de necesitarse la mayoría previamente establecida, se
hace indispensable a todas luces que la decisión sea adoptada por un número plural de
socios, de no darse ello no es viable realizar modificación alguna a la carta social. Al
estar en el presente caso, conformado el máximo órgano social por dos socios, se
requiere buscar un entendimiento con el otro asociado, en aras de lograr los cambios que
sean indispensables para el buen funcionamiento de la compañía.
3 Si definitivamente no puedo reformar estatutos y no quiero seguir vinculado a la
sociedad sobre la cual no he tenido injerencia alguna, cuál sería el mecanismo jurídico
para terminar con la sociedad.
R/ En este caso, lo ideal es que inicialmente los asociados se reúnan buscando acuerdos
que conduzcan a deponer sus diferencias, en aras a lograr un normal desarrollo de las
actividades de la compañía. Podría buscarse una conciliación administrativa, para lo cual
bien podría acercarse a las instalaciones de la Superintendencia de Sociedades y dirigirse
al Grupo de Conciliación de la entidad, exponer el asunto y agotar dicho recurso.
Ahora bien, de no lograrse lo anterior, y por ende continuarían los inconvenientes
descritos y tampoco puede entonces lograr la cesión de sus cuotas sociales (es una
reforma estatutaria –artículo 362 de la Legislación Mercantil) y no desea continuar en
sociedad, otro camino a seguir es solicitar la disolución de la compañía, por vía
jurisdiccional ante la justicia ordinaria o ante la Superintendencia de Sociedades, para lo
cual es necesario que interponga una demanda, mediante apoderado debidamente
titulado, tendiente a se declare la disolución del ente societario.
4 Por tratarse de una sociedad limitada, cual sería mi responsabilidad como socia en un
80% frente a cualquier deuda tributaria u omisión fiscal en que pueda haber incurrido la
gerente, así como frente a cualquier pasivo que pueda existir.
R/ En una sociedad de responsabilidad limitada, en principio la responsabilidad de cada
uno de los socios se encuentra restringida al monto de sus aportes. No obstante, en los
estatutos sociales podrán estipularse para todos o algunos de los socios una mayor
responsabilidad o prestaciones accesorias o garantías
suplementarias, debiéndose expresar su naturaleza, cuantía, duración y modalidades,
todo lo cual como desarrollo del postulado de la autonomía de la voluntad privada.(artículo
353 del Código de Comercio).
Valga tener en cuenta que en el evento en que el patrimonio social sea insuficiente para
atender obligaciones fiscales y/o laborales, la responsabilidad de los socios se entiende
subsidiaria, solidaria e ilimitada.
Es claro entonces que en unos determinados casos, la regla general de responsabilidad
para los socios de una responsabilidad limitada, varia para uno o varios asociados,
debiendo para ello mediar su anuencia, como es el caso cuando se estipulan para todos o
para algunos una mayor responsabilidad y en otros casos, el cambio de la regla de
responsabilidad obedece a una expresa previsión legal.
5 Si se llega a dar una impugnación de acta de junta de socios ante la cámara de
comercio cual es el trámite que debe darse a esta impugnación. Como se me debe
respetar el derecho de defensa?
R/ Ante las Cámaras de Comercio no se impugnan las actas de las reuniones del máximo
órgano social, sino la inscripción de determinadas decisiones.
La impugnación a que hace referencia, se da o bien ante la justicia ordinaria o ante la
Superintendencia de Sociedades, mediante el ejercicio de funciones jurisdiccionales en
los términos de lo consagrado en el literal c) del numeral 5 del artículo 24 del Código
General del Proceso. En la parte final del citado literal se expresa que “Con todo la acción
indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se deriven del acto o
decisión que se declaren nulos será competencia exclusiva del juez”.
6 En qué casos se necesita de Pluralidad de socios para tomar decisiones relativas a la
administración y desarrollo del objeto social, si solo existen dos socios en la compañía y
uno de ellos tiene la mayoría accionaria pero quien ejerce como gerente es la socia
minoritaria”
R/ Frente a su inquietud, basta tener en cuenta lo consagrado en el artículo 359 de la obra
mercantil:
“En la junta de socios cada uno tendrá tantos votos cuantas cuotas posea en la
compañía. Las decisiones de la junta de socios se tomarán por un número plural de
socios que represente la mayoría absoluta de las cuotas en que se halle dividido el
capital de la compañía.
En los estatutos podrá estipularse que en lugar de la absoluta se requerirá una mayoría
decisoria superior”.
Tenemos entonces que para la toma de decisiones, independientemente del número de
asociados que tenga la compañía, que en presente caso son dos socios, y del número de
cuotas que tenga cada uno, las decisiones deben adoptarse por un número plural de
socios.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes anotarle
que los efectos del presente pronunciamiento son los descritos en el artículo 28 del
Código Contencioso Administrativo.