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II.VIII. Delitos contra la libertad e indemnidad sexuales: acoso sexual (art. 184)
1. Bien jurídico protegido: entre los delitos contra la libertad (amenazas y
coacciones) y delitos contra la libertad e indemnidad sexual; contra la libre decisión
frente a la imposición de una relación sexual.
2. ¿Necesidad de su punición, siendo amenazas condicionales? Necesaria
coordinación con normativa extrapenal: ámbito laboral (Estatuto de los
Trabajadores). El perdón del ofendido o del representante legal no extingue la acción
ni la responsabilidad penales (art. 191.2). Para proceder por estos delitos, se precisa
denuncia de la persona agraviada, de su representante legal o querella del Ministerio
Fiscal (quien actuará ponderando los legítimos intereses en presencia). Cuando la
víctima sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida, bastará la denuncia
del Ministerio Fiscal (art. 191.1).
3. Tipo objetivo: la adecuada proporcionalidad entre el hecho y la pena exige que no
toda conducta de contenido sexual implícito pueda realizar el tipo objetivo.
a) Acoso como i) comportamiento (verbal, físico…) de solicitar favores de contenido
sexual para sí o para un tercero, ii) a cambio de evitar o causar un mal relacionado
con las legítimas expectativas de la víctima, iii) que afecta a la dignidad de la
persona al condicionar su libertad de decisión y a sus legítimas expectativas
profesionales en un contexto laboral ("relación laboral, docente o de prestación de
servicios, continuada o habitual"), que provoque un resultado ("situación objetiva y
gravemente intimidatoria, hostil o humillante").
El término "acoso": la interpretación sistemática y teleológica sugieren entender que
es precisa la repetición de la solicitud tras la negativa, para que el comportamiento
inicial se torne ofensivo. Deberá además ser de suficiente entidad, en términos de
imputación objetiva, como para producir una situación objetiva y gravemente
intimidatoria, hostil o humillante. No se precisa prevalimiento de la situación, que
forma parte del tipo agravado (b.i).
b) Tipos agravados (art. 184.2 y 3) por: i) el prevalimiento de situación de
superioridad laboral, docente o jerárquica; o ii) con el anuncio expreso o tácito de
causar a la víctima un mal relacionado con las legítimas expectativas que ésta
pueda tener en el ámbito de la relación laboral, docente o jerárquica; o iii) cuando la
víctima sea especialmente vulnerable, por razón de su edad, enfermedad o
situación.
c) Tipo cualificado (art. 443.1): cometido por autoridad o funcionario: que solicitare
sexualmente a una persona que tenga pretensiones pendientes de la resolución de
dicho funcionario o autoridad (extensible a casos de solicitud a parientes próximos
de la persona que tenga dichas pretensiones: art. 443.3). Agravación en caso de
funcionario de Instituciones Penitenciarias o de centros de protección o corrección
de menores (art. 443.2). Además, cfr. la agravación ex art. 192.
4. Concurso con abusos y agresiones sexuales, concurso de normas a favor de
éstos por ser prioritarios. Con amenazas condicionales, concurso de normas a favor
de éstas por ser especiales. Entre acoso del art. 184 y de los art. 443: concurso de
delitos (regla concursal del art. 444).