Concepto Jurídico 201511202106131 de 2015

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Bogotá D.C.,
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Fecha: 10-12-2015
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URGENTE
Respetado doctor:
Procedente de la Subdirección de Fortalecimiento Institucional Territorial de la Dirección de
Apoyo Fiscal del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, nos ha sido remitida su consulta,
relacionada con la inembargabilidad de los recursos destinados a programas y acciones de
inversión social, sobre el particular, nos permitimos manifestarle que la respuesta de esta
Dirección se concreta a la destinación e inembargabilidad de los recursos de las instituciones de
la seguridad social, señalado en el punto 2 interrogante 2 de su solicitud y destinados a la
prestación de los servicios de salud .
Previa a la respuesta es necesario precisar que la Dirección Jurídica de este organismo, tiene
entre sus funciones las de atender las peticiones y consultas relacionadas con asuntos de
competencia del Ministerio, en coordinación con las direcciones técnicas del mismo1,
respuestas que tienen el alcance establecido en la ley y por tanto no serán de obligatorio
cumplimiento o ejecución2.
Adicionalmente debe precisarse que los conceptos emitidos no sustituyen la decisión que de
acuerdo con las respectivas competencias deben ejercer las autoridades encargadas de aplicar
las disposiciones pertinentes, así como la responsabilidad en su ejecución conforme las normas
que regulan estas materias3.
Salvaguardado lo anterior, se tiene que el artículo 48 de la Constitución Política, establece:
“…No se podrán destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la seguridad social para
fines diferentes a ella…”.
Por su parte, el artículo 19 del Decreto Extraordinario 111 de 1996, por el cual se compilan las
Leyes 38 de 1989, 179 de 1994 y 225 de 1995, que conforman el Estatuto Orgánico de
1
Decreto 4107 de 2011 Artículos 7 y 8 numerales 16 y 5 respectivamente.
2
Ley 155 de 2015 Ley Estatutaria del derecho de Petición Artículo 28. Alcance de los conceptos. Salvo disposición legal en contrario, los conceptos emitidos por las autoridades como respuestas a peticiones realizadas en ejercicio del derecho a formular consultas no serán de obligatorio cumplimiento o ejecución.
3
Constitución Política Artículo ARTICULO 121. Ninguna autoridad del Estado podrá ejercer funciones distintas de las que le atribuyen la Constitución y la ley.
Ibídem ARTICULO 122. Inciso 1°. No habrá empleo público que no tenga funciones detalladas en ley o reglamento y para proveer
los de carácter remunerado se requiere que estén contemplados en la respectiva planta y previstos sus emolumentos en el presupuesto correspondiente.
Ibídem ARTICULO 124. La ley determinará la responsabilidad de los servidores públicos y la manera de hacerla efectiva.
Ley 489 de 1998 ARTICULO 5o. Inciso 1°. COMPETENCIA ADMINISTRATIVA. Los organismos y entidades administrativos deberán ejercer con exclusividad las potestades y atribuciones inherentes, de manera directa e inmediata, respecto de los asuntos que
les hayan sido asignados expresamente por la ley, la ordenanza, el acuerdo o el reglamento ejecutivo.
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Presupuesto, estatuye que son inembargables las rentas incorporadas en el Presupuesto
General de la Nación, así como los bienes y derechos que lo conforman, incluyendo en esa
prohibición las cesiones y participaciones de que trata el capítulo cuarto del título XII de la
Constitución Política, hoy modificado por el Acto Legislativo No. 01 de 2001. De igual forma, el
inciso tercero establece que los funcionarios judiciales se abstendrán de decretar órdenes de
embargo cuando no se ajusten a lo dispuesto en el artículo 19 del decreto en mención.
A su vez, la Ley 715 de 2001, por la cual se dictan normas orgánicas en materia de recursos y
competencias de conformidad con los artículos 151, 288, 356 y 357 del Acto Legislativo 01 de
2001, en su artículo 91 dispuso que los recursos del Sistema General de Participaciones-SGPno pueden ser sujetos de embargo.
Así mismo, debe resaltarse que el artículo 25 de la Ley 1751 de 2015 – estatutaria en salud,
previó:
“Artículo 25. Destinación e inembargabilidad de los recursos. Los recursos públicos que
financian la salud son inembargables, tienen destinación específica y no podrán ser dirigidos a
fines diferentes a los previstos constitucional y legalmente.”
Al punto, también debe señalarse que el Decreto 050 de 20034, en su artículo 8, dispuso:
“Artículo 8°. Inembargabilidad de los recursos del Régimen Subsidiado.
Los recursos de que trata el presente decreto no podrán ser objeto de pignoración, titularización o
cualquier otra clase de disposición financiera, ni de embargo.”
Se torna así apropiado resaltar que el principio de inembargabilidad de los recursos que
financian el Régimen Subsidiado y su destinación específica, ha sido reiterado por la
Contraloría General de la República mediante Circular emitida el 13 de julio de 2012 (anexa),
que en su literal C, define el marco normativo sobre la inembargabilidad de los recursos
pertenecientes a dicho régimen.
Adicionalmente, la Procuraduría General de la Nación, en la Circular Unificada No. 034
2010, insta a las autoridades para que en materia de embargos, den aplicación a
normatividad y jurisprudencia de las Altas Cortes que regulan lo relacionado con
inembargabilidad de los recursos provenientes, entre otros, del Sistema General
Participaciones.
de
la
la
de
4
“Por el cual se adoptan unas medidas para optimizar el flujo financiero de los recursos del régimen subsidiado del Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones ”.
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Sin embargo, también debe precisarse que si bien es cierto, como regla general el legislador en
el artículo 91 de la Ley 715 de 2001, estableció la inembargabilidad de los recursos del Sistema
General de Participaciones, la jurisprudencia ante la necesidad de armonizar las disposiciones
que consagran tal medida con los demás principios y derechos reconocidos por el
Ordenamiento Constitucional, ha fijado algunas excepciones.
Es así como la Corte Constitucional en la Sentencia C 1154 de 2008, señaló:
“(…)
El Legislador ha adoptado como regla general la inembargabilidad de los recursos públicos consagrados en el
Presupuesto General de la Nación. Pero ante la necesidad de armonizar esa cláusula con los demás principios y
derechos reconocidos en la Constitución, la jurisprudencia ha fijado algunas reglas de excepción, pues no puede
perderse de vista que el postulado de la prevalencia del interés general también comprende el deber de proteger y
asegurar la efectividad de los derechos fundamentales de cada persona individualmente considerada. La primera
excepción tiene que ver con la necesidad de satisfacer créditos u obligaciones de origen laboral con miras a
efectivizar el derecho al trabajo en condiciones dignas y justas; La segunda regla de excepción tiene que ver
con el pago de sentencias judiciales para garantizar la seguridad jurídica y el respeto de los derechos
reconocidos en dichas providencias; y la tercera excepción a la cláusula de inembargabilidad del
Presupuesto General de la Nación, se origina en los títulos emanados del Estado que reconocen una
obligación clara, expresa y exigible. (…)” (Negrillas ajenas al texto original).
De lo expresado se tiene que los recursos de las instituciones de la seguridad social no pueden
destinarse a fines diferentes a ella, esto es, exclusivamente a la prestación de servicios de
salud mediante la conformación de la UPC, para financiar el plan obligatorio de salud tanto del
régimen contributivo como del subsidiado.
En cuanto a los bienes a que se refiere el artículo 63 de la Constitución Política, cuando
expresa y “los demás bienes que determine la ley”, los cuales son inalienables, imprescriptibles
e inembargables; se precisa que dentro de ellos se encuentran los recursos del sistema general
de participaciones, amparados en razón de lo dispuesto en el artículo 91 de la misma,
debiendo estarse en consecuencia a lo señalado en la jurisprudencia arriba transcrita.
Cordialmente,
OLGA LILIANA SANDOVAL RODRIGUEZ
Subdirectora de Asuntos Normativos
Dirección Jurídica
Anexo: 9 folios
Elaboró: Luis Sierra
Revisó: E. Morales.
Aprobó: Liliana Sandoval
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