PRONUNCIAMIENTO N.º 032-2008/DOP Entidad:

PRONUNCIAMIENTO N.º 032-2008/DOP
Entidad:
Poder Judicial – Corte Superior de Justicia de
Ayacucho
Referencia:
Concurso Público Nº 001-2007-CEP-CSJAY/PJ,
convocado para la contratación del servicio de aseo y
limpieza para las dependencias de la Corte Superior de
Justicia de Ayacucho
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1.
ANTECEDENTES
Mediante Oficio Nº 001-2007-CEP-A-CSJAY/PJ, recibido el 04.01.2008, subsanado
mediante Oficio Nº 001-2008-CEP-A-CSJAY/PJ, recibido el 15.01.2008, el
Presidente del Comité Especial encargado de conducir el Concurso Público Nº 0012007-CEP-CSJAY/PJ remitió a este Consejo Superior de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado (CONSUCODE), las observaciones formuladas por la
empresa PROMOTORA INTERAMERICANA DE SERVICIOS S.A. y el Informe
Técnico respectivo, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 28° del Texto
Único Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado
por Decreto Supremo N.° 083-2004-PCM, en adelante la Ley, y el artículo 116° de
su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N.° 084-2004-PCM, en adelante el
Reglamento.
2.
OBSERVACIONES
Observante:
PROMOTORA
SERVICIOS S.A.
INTERAMERICANA
DE
Observación Nº 01:
Contra la omisión de un documento exigido por
normas laborales
El observante cuestiona que las Bases no requieran que, para la suscripción del
contrato, la empresa adjudicada presente la carta fianza prevista en el artículo 17º del
Decreto Supremo Nº 003-2002-TR, Disposiciones para la aplicación de las Leyes
Nros 27626 y 27696, que regulan la Actividad de las Empresas Especiales de
Servicios y de las Cooperativas de Trabajadores, por cuanto se trata de una
obligación esencial para brindar el servicio objeto del presente proceso.
Pronunciamiento
Sobre el particular, el artículo 24º de la Ley Nº 27626, señala que las empresas de
servicio o las cooperativas, reguladas por sus disposiciones, cuando suscriban
contratos de intermediación laboral deberán conceder una fianza que garantice el
cumplimiento de las obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajadores
destacados a la empresa usuaria.
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Sin embargo, la Primera Disposición Final y Transitoria del Reglamento de la Ley,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-2002-TR, establece que “Los
organismos públicos se rigen específicamente por las normas especiales de
presupuesto y las de contrataciones y adquisiciones del Estado, por lo que no
resultan aplicables las disposiciones sobre fianza y solidaridad.” (El resaltado es
agregado).
En esa medida, cuando una Entidad del sector público sea quien requiera el servicio
de intermediación, no debe presentarse la fianza a que se refiere la Ley Nº 27626.
En este punto cabe señalar que, en concordancia con lo señalado, la misma Primera
Disposición Final y Transitoria del Decreto Supremo Nº 003-2002-TR ha
considerado las siguientes medidas de seguridad en relación con el cumplimiento de
los beneficios laborales de los trabajadores:
“Es causal de resolución del contrato celebrado entre el organismo público y la
entidad, la verificación por parte del organismo público de algún incumplimiento de
las obligaciones laborales y previsionales de la entidad. Los organismos públicos
deben incluir en sus contratos con las entidades una cláusula resolutoria por la
causal mencionada. Dichos organismos están obligados a verificar el cumplimiento
de las obligaciones laborales que tiene la entidad con los trabajadores destacados;
para tal obligación podrán solicitar la inspección de la Autoridad Administrativa de
Trabajo.
La entidad cuyo contrato se resuelva por la verificación del supuesto regulado en los
párrafos precedentes, quedará inhabilitada para contratar con el Estado. El
organismo público correspondiente remite al CONSUCODE copia del acto de
resolución, a fin de que se inicie el procedimiento administrativo correspondiente,
conforme las normas de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones, su reglamento, y
normas modificatorias”.
Por tanto, este Consejo Superior ha decidido NO ACOGER la observación.
Observación Nº 03:
Contra el requerimiento de un Ingeniero Sanitario
El observante solicita que, de conformidad con lo dispuesto en la normativa sobre
saneamiento ambiental, se admita presentar un profesional de la especialidad de
ingeniería de higiene o industrial, que se encargue de la dirección técnica de las
prestaciones derivadas del servicio objeto de la convocatoria, y que no se restrinja
sólo a un ingeniero sanitario.
Pronunciamiento
En el Anexo Nº 01 de las Bases, referido a los Términos de Referencia, se establece
que el contratista se obligará, entre otras labores, a eliminar totalmente la basura y
trasladarla hasta el relleno sanitario. De ello se concluye que el servicio solicitado
comprende actividades reguladas por la Ley Nº 27134, Ley General de Residuos
Sólidos.
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Siendo ello así, de conformidad con el artículo 27º de dicho cuerpo legal, las
empresas prestadoras de servicios de residuos sólidos deben contar con un ingeniero
sanitario colegiado calificado para hacerse cargo de la dirección técnica de las
prestaciones.
Por tanto, existiendo una norma especial aplicable al servicio objeto del presente
proceso, este Consejo Superior ha decidido NO ACOGER la observación.
Sin perjuicio de ello, también deberá incluirse como parte del contenido del sobre
técnico, los documentos que sustentan el cumplimiento de los requisitos de la
referida normativa especial, tal como ha sido previsto en el Anexo Nº 1, relativo a los
términos de referencia.
3.
CONTENIDO DE LAS BASES CONTRARIO A LA NORMATIVA
SOBRE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO
En ejercicio de su función de velar por el cumplimiento de la normativa vigente en
materia de adquisiciones y contrataciones del Estado, este Consejo Superior ha
procedido a realizar la revisión de las Bases remitidas, habiendo detectado el
siguiente contenido contrario a la Ley y su Reglamento.
3.1. Modificación del calendario del proceso de selección
El Comité Especial deberá modificar las fechas de integración de Bases, de
presentación y apertura de sobres y del otorgamiento de la buena pro, para lo cual
deberá considerar la fecha efectiva de notificación del presente Pronunciamiento, así
como tener en cuenta que debe mediar un lapso no menor de cuatro (4) días hábiles
entre la fecha en que el Comité Especial publique la integración de Bases en el
SEACE y la presentación de propuestas, a tenor del artículo 98º del Reglamento.
Cabe precisar que, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 107° del Reglamento,
las personas naturales y jurídicas que deseen participar en el presente proceso de
selección podrán registrarse hasta un (1) día después de haber quedado integradas las
Bases; por lo que la fecha límite prevista para acceder al registro de participantes
también deberá ser modificada tomando en cuenta la nueva fecha de integración.
3.2. Valor referencial
Deberá remitirse la información que obre en el expediente de contratación en la que
se dé cuenta que el valor referencial fue calculado considerando un plazo de
ejecución de 24 meses, toda vez que existen diversos extremos de las Bases en los
cuales se hace referencia a sólo 12 meses.
Asimismo, se deberá publicar en el SEACE el estudio de mercado y la estructura de
costos del servicio que permita verificar la existencia de pluralidad de proveedores
en condiciones de cumplir lo solicitado, el cumplimiento de la normativa laboral
vigente (remuneraciones, beneficios laborales), así como la correspondencia del
valor referencial con los términos de referencia del servicio (número de operarios,
equipamiento, condiciones de ejecución del contrato, etc.).
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3.3. Límites del valor referencial
El artículo 33º de la Ley establece que las propuestas que exceden en más de diez por
ciento (10%) el valor referencial serán devueltas por el Comité Especial, teniéndolas
por no presentadas y que surtirán los mismos efectos respecto de las propuestas
inferiores al setenta por ciento (70%) del valor referencial, en los casos de bienes y
servicios.
En relación con dicha disposición, el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado ha emitido el Acuerdo de Sala Plena N.º 017/010 de fecha 04.09.02, a través
del cual se dispone que las Bases deben establecer de manera expresa con letras y
números, los límites mínimos y máximos a los que se refiere el artículo 33° de la
Ley, debiendo para ello consignar dos (2) decimales. Así, en caso que la
determinación de los porcentajes mínimos y máximos resulte con más de dos (2)
decimales, estos deberán ser redondeados, en el caso del límite mínimo hacia el
segundo decimal inmediato superior, y en el caso del límite máximo solo hasta el
segundo decimal, sin efectuar redondeo alguno.
En tal sentido, deberá corregirse el límite mínimo previsto, señalando S/ 296,519. 52.
3.4. Antigüedad del Valor Referencial
De acuerdo con lo establecido en el artículo 34º del Reglamento, modificado
mediante Ley Nº 28979, el valor referencial no podrá tener una antigüedad mayor a
seis (06) meses. En tal sentido, deberá remitirse la documentación en la cual conste
la fecha de cálculo del valor referencial, toda vez que en el numeral 1.5 de las Bases
se indica que el mismo ha sido calculado a agosto del 2006.
3.5. Términos de referencia
En el numeral 11 del Anexo 1 de las Bases se indica que los postores “de ser
pertinente, deberán señalar cuál de los siguientes servicios complementarios al
servicio de limpieza brindará gratuitamente a la Entidad Cuadro 3”.
Por su parte el Cuadro 3 de las Bases contiene un listado de actividades entre las que
se encuentran: “Vitrificado de pisos, servicio de jardinería, servicio de gasfitería,
apoyo de personal para labores de traslado y otros, conserjería, hidrolavado de
servicios higiénicos, lavado y aspirado de vehículos, colocación de depósitos para
recolección de residuos sólidos, dotación de bolsas especiales para residuos de alto
riesgo, desinfección, otros”.
Al respecto, debe tenerse en cuenta que las Bases no pueden requerir la ejecución de
actividades que no han sido consideradas en el valor referencial del servicio. De otro
lado, se aprecia que en el presente caso tales actividades tampoco han sido
consideradas como mejoras pasibles de puntaje, de acuerdo con el artículo 66º del
Reglamento. Por lo tanto, corresponde suprimir el numeral 11 del Anexo 1 y el
cuadro 3 de las Bases.
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3.6. Comité Especial
Se advierte en las Bases la referencia a un Comité Especial “Permanente”, cuando la
participación de estos órganos está reservada para la conducción de adjudicaciones
de menor cuantía y adjudicaciones directas. En esa medida, toda vez que el presente
proceso ha sido convocado como Concurso Público, deberá acreditarse que se ha
designado un Comité Especial ad-hoc, y suprimirse toda referencia a comité especial
permanente.
3.7. Forma de presentación de consultas y observaciones
En el numeral 2.3 y 2.5 de las Bases se dispone que las consultas y observaciones
tendrán que ser presentadas por escrito, y en diskette que contenga el texto de las
mismas en formato MS Word.
Al respecto, debe tenerse presente que la normativa no ha previsto este tipo de
requisitos (presentación de archivo digital) para la formulación de consultas u
observaciones, por lo que deberá precisarse que su presentación es facultativa y tener
en cuenta ello en lo sucesivo.
3.8. Contenido de la propuesta técnica
Deberá distinguirse en las Bases los documentos de presentación obligatoria
(referidos al cumplimiento de los requerimientos técnicos mínimos; por lo que
determinan la admisión de la propuesta) de aquellos de presentación facultativa (que
corresponden a los factores de evaluación y/o bonificaciones).
Adicionalmente, deberá tenerse en cuenta lo siguiente:
3.8.1. Índice
Debe precisarse en el numeral 3.1 de las Bases que la omisión del índice no acarreará
la descalificación de la oferta, por cuanto no tiene incidencia en el cumplimiento de
los requerimientos o la selección de la mejor oferta.
3.8.2. Constancia de inscripción en el Registro Nacional de Proveedores
Conforme lo prescribe el artículo 75º del Reglamento, se deberá requerir copia
simple de la constancia de inscripción vigente en el Registro Nacional de
Proveedores, capítulo de servicios, como documento de presentación obligatoria.
3.8.3. Declaración jurada de ser pequeña y microempresa
Deberá suprimirse de las Bases toda referencia a presentar la indicada declaración
jurada, habida cuenta que en los Concursos Públicos, como el convocado en el
presente caso, tal condición no da lugar a ningún beneficio durante el proceso.
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3.8.4. Promesa Formal de Consorcio
Deberá precisarse que la promesa formal de consorcio es un documento de
presentación obligatoria para aquellos postores que se presenten de manera
consorciada.
3.8.5. Carta de pago de abono en cuenta bancaria
Deberá precisarse que el presente documento debe ser requerido para la suscripción
del contrato y no dentro del sobre de propuesta técnica, ya que no tiene incidencia en
la evaluación de las propuestas.
3.8.6. Declaración Jurada de Bonificación por servicios brindados en territorio
nacional
Deberá precisarse que la bonificación por servicios brindados en territorio nacional
tiene el carácter facultativo por tratarse de un beneficio al cual pueden acceder los
postores. En tal sentido, tratándose de un proceso convocado para la contratación de
un servicio, deberá suprimirse la nota final consignada en el Anexo Nº 7 de las
Bases.
3.8.7. Regulación especial en materia de intermediación laboral
El artículo 26º de la Ley N.º 27626, Ley que regula la actividad de las empresas de
servicios y de las cooperativas de trabajadores, establece que “las empresas usuarias
que contraten con una entidad se encuentran obligadas a solicitar la constancia de
inscripción vigente de ésta, debiendo retener en su poder copia de la misma durante
el tiempo de duración del contrato que las vincule (…)”. En tal sentido, deberá
solicitarse dicha constancia como documento de presentación obligatoria.
3.8.8. Documentación para acreditar factores de evaluación
Dado que en los numerales 3.2.12, 3.2.13, 3.2.14 y 3.2.15 se requiere de manera
individual la documentación para acreditar los factores de evaluación, carece de
finalidad requerirla de forma consolidada, por lo que corresponde suprimir el
numeral 3.2.11 de las Bases.
3.9. Causales de descalificación
Deberá precisarse en las Bases que los postores serán descalificados en los siguientes
supuestos:
-
-
Cuando no cumplan con presentar los documentos requeridos como
obligatorios (entre ellos copia de la Constancia de inscripción en el Registro
Nacional de Proveedores).
Cuando no acrediten el cumplimiento de las especificaciones técnicas.
Cuando no obtengan el puntaje mínimo para acceder a la evaluación de su
propuesta económica; o,
Cuando el monto ofertado se exceda de los topes máximos y mínimos del valor
referencial consignado en cada ítem.
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3.10. Factores de Evaluación
3.10.1 Experiencia del Postor
Considerando lo dispuesto en el artículo 66º del Reglamento, deberá realizarse las
siguientes precisiones:
a)
La experiencia del postor será acreditada a través de copia simple de los
comprobantes de pago cancelados o con copia de contrato u orden de servicio,
con su respectiva conformidad de culminación. En cualquier caso, existirá el
límite de diez (10) servicios, entendidos como relaciones contractuales.
b)
Deberá consignarse un límite mínimo del monto facturado susceptible de ser
premiado, ya que de lo contrario, se podría premiar la facturación de un monto
ínfimo como sería S/. 10.00 nuevos soles. En concordancia con ello deberá
adecuarse la penúltima viñeta del numeral 1.1 del Anexo 8 de las Bases.
c)
Deberá considerarse lo resuelto por el Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado en la Resolución N.º 696-2006/TC, en el sentido que
los postores podrán acreditar su experiencia con contratos de ejecución
periódica que aún se encuentran en ejecución, en cuyo caso el Comité Especial
sólo validará la experiencia efectivamente adquirida a la fecha de presentación
de propuestas. Para ello debe requerirse, además del contrato respectivo, la
presentación de los comprobantes de pago cancelados a efectos de sustentar los
montos efectivamente ejecutados.
d)
Deberá corregirse la incongruencia en el periodo de tiempo que se considerará
para la acreditación de la experiencia, toda vez que por un lado se indica 5
años, y, por otro, se hace referencia al año 2002.
3.10.2 Constancias de Calidad
Sobre el particular, cabe señalar que el artículo 66º del Reglamento establece que la
experiencia se acreditará con comprobantes de pago cancelados y/o con copia de
contratos con su respectiva conformidad de la culminación, entendiéndose que estos
documentos certifican el cumplimiento de la prestación, sin necesidad de alguna
calificación subjetiva adicional.
En este sentido, considerando que según el Reglamento, la experiencia del postor
debe calificarse únicamente en función de la facturación acumulada, no resulta
posible que la evaluación de dicha experiencia pueda ser acreditada a través de la
presentación de certificados que den cuenta de la correcta o incorrecta prestación del
servicio a otros clientes y menos aún con los calificativos de connotación subjetiva
como “Muy Bueno” o “Excelente”. En tal sentido, corresponde suprimir el presente
factor y redistribuir el puntaje entre los restantes.
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3.10.3 Tiempo de atención de reclamos
Deberá suprimirse el presente factor pues no resulta razonable asignar puntaje por la
atención de deficiencias en el servicio, toda vez que resulta una obligación sustancial
del contrato. En todo caso, la Entidad podría evaluar, en concordancia con el
expediente de contratación, la posibilidad de señalar plazos máximos para la atención
de reclamos en el servicio.
3.10.4 Equipamiento e Infraestructura
A efectos de salvaguardar la transparencia de la evaluación y asegurar que lo
propuesto por los proveedores sea efectivamente implementado durante la ejecución
del contrato, deberá precisarse qué equipos podrán ofertar los postores para ser
beneficiados con puntaje.
3.11. Propuesta Económica
Deberá suprimirse del Anexo Nº 14 la referencia al valor mensual, ya que el presente
proceso ha sido convocado bajo el sistema de suma alzada. Lo expuesto no impide
que se establezca en las Bases que tal información, así como la estructura de costos
del servicio sea presentada por el ganador de la buena pro para la suscripción del
contrato.
3.12. Solución en caso de empate
Deberá señalarse en el numeral 3.10 de las Bases que en caso de empate no se
aplicará el numeral 1 del artículo 133º del Reglamento (a favor de las pequeñas y
microempresas), debido a que el presente proceso ha sido convocado como Concurso
Público.
3.13. Penalidades
Deberá precisarse en el numeral 9 del Anexo Nº 1 de los Términos de Referencia y
en la Cláusula Octava de la Proforma de Contrato, cuál será la penalidad a ser
aplicable a los supuestos ahí descritos.
3.14. Otras consideraciones
-
Deberá adecuarse lo dispuesto en el numeral 3.3.2 y en el Anexo Nº 13 de las
Bases por cuanto hacen referencia a un servicio distinto al que es materia de la
contratación (“envío de documentos”).
-
Deberá preverse en la proforma de contrato la cláusula de resolución de
contrato por incumplimiento de obligaciones laborales o previsionales, de
conformidad con lo señalado en la Primera Disposición Final y Transitoria del
Decreto Supremo N.º 003-2002-TR, y lo indicado al absolver la Observación
Nº 1 de la empresa Promotora Interamericana de Servicios S.A.
Asimismo, a tenor de lo dispuesto en el numeral 2) del artículo 26° de la Ley
Nº 27626, corresponde que en la proforma de contrato se incluyan las
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siguientes cláusulas: a) Descripción de las labores a realizarse, fundamentando
la naturaleza temporal, complementaria o especializada del servicio, en
relación con el giro del negocio de la empresa usuaria, y, b) Términos del
contrato del personal destacado, para lo cual deberá tenerse en cuenta lo
indicado en el artículo 13° del Decreto Supremo N.º 003-2002-TR.
4.
CONCLUSIONES
En virtud de lo expuesto, el CONSUCODE ha dispuesto:
4.1. NO ACOGER la Observación Nº 01 formulada por la empresa Promotora
Interamericana de Servicios S.A. contra las Bases del Concurso Público Nº
001-2007-CEP-CSJAY/PJ, convocado para la contratación del “Servicio de
Aseo y Limpieza para las dependencias de la Corte Superior de Justicia de
Ayacucho”.
4.2. NO ACOGER la Observación Nº 02 formulada por la empresa Promotora
Interamericana de Servicios S.A. contra las Bases del Concurso Público Nº
001-2007-CEP-CSJAY/PJ, convocado para la contratación del “Servicio de
Aseo y Limpieza para las dependencias de la Corte Superior de Justicia de
Ayacucho”, sin perjuicio de lo cual deberá cumplirse con lo dispuesto por este
Consejo Superior.
4.3. El Comité Especial deberá tener en cuenta las observaciones formuladas por el
CONSUCODE en el numeral 3 del presente Pronunciamiento a fin de efectuar
las modificaciones a las Bases del presente proceso de selección.
4.4. Publicado el Pronunciamiento del CONSUCODE en el SEACE, éste deberá ser
implementado estrictamente por el Comité Especial, aun cuando ello implique
que dicho órgano acuerde bajo responsabilidad, la suspensión temporal del
proceso y/o la prórroga de las etapas del mismo, en atención a la complejidad
de las correcciones, adecuaciones o acreditaciones que sea necesario realizar,
de conformidad con lo dispuesto por el artículo 116º del Reglamento.
4.5. A efectos de integrar las Bases, el Comité Especial también deberá incorporar
al texto original de las Bases todas las correcciones, precisiones y/o
modificaciones dispuestas en el pliego de absolución de consultas y en el pliego
de absolución de observaciones, de acuerdo con el numeral 4 del Anexo I del
Reglamento.
Jesús María, 29 de enero de 2008
SPG/EZO/