Unidad 15 - Nuevo Derecho UNLP
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NUEVO DERECHO Pensando, Proponiendo y Creando UNA NUEVA FACULTAD Unidad 15 Derecho de los Tratados 1) Generalidades Definición de tratado en sentido amplio y en sentido restringido. En sentido amplio se ha definido al tratado como el acuerdo de voluntades entre dos o más sujetos del derecho internacional que tiende a crear, modificar o extinguir derechos de este ordenamiento. En sentido restringido tratado es todo acuerdo entre Estados, celebrado por escrito y regido por el derecho internacional. Clasificación. En cuanto al número de sujetos parte en un tratado: Los tratados pueden clasificarse en: a) Bilaterales: son acuerdos internacionales celebrados entre dos sujetos del derecho internacional. b) Multilaterales: son acuerdos internacionales celebrados entre varios sujetos del derecho internacional. 1) En cuanto a las posibilidades de acceder al tratado pueden ser clasificados doctrinariamente en tratados: a) Abiertos: posibilitan la adhesión de Estados que no han participado en las negociaciones. b) Cerrados: limitados en principio a los Estados negociadores. 2) En cuanto a las formas de celebración del tratado, la doctrina distingue entre tratados: a) Tratados propiamente dichos o en buena y debida forma son aquellos acuerdos internacionales concluidos a través de un proceso complejo de negociación. b) Los acuerdos en forma simplificada son acuerdos internacionales cuyo proceso de conclusión incluye solamente una etapa de negociación y la firma. 3) En cuanto al contenido u objeto del tratado desde principios de este siglo la doctrina clasifica a los acuerdos internacionales en: a) Tratados de naturaleza normativa o tratados-ley. b) Tratados de naturaleza contractual o tratados-contrato. 2) Convención de Viena de 1969 sobre el derecho de los tratados Ambito de aplicación de la Convención. Solo se aplica a los tratados que sean celebrados por Estados después de la entrada en vigor de la presente convención. 3) Celebración y entrada en vigor de los Tratados. Capacidad del Estado para celebrar tratados. El art. 6 de la Convención dispone que todos los Estados tienen capacidad para celebrar tratados. Plenos Poderes. Para la adopción o la autenticación del texto de un tratado, o para manifestar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, se considera que una persona representa a un Estado cuando: 1- Presenta adecuados plenos poderes 2- Si se deduce de la práctica seguida por los Estados interesados, o de otras circunstancias que la intención de esos Estados ha sido considerar a esa persona representante del Estado. 3- En virtud de su función y sin tener que presentar plenos poderes se considerará que representan a un Estado: a) Los jefes de Estado. b) Los jefes de gobierno. c) Ministros de relaciones exteriores. d) Los jefes de misiones diplomáticas. Adopción del texto. Tiene por fin dar por terminada la etapa de la negociación. Es el momento en que los representantes de los Estados negociadores fijan los términos del acuerdo de voluntades redactando el texto del tratado. Este se adopta cuando todos los negociadores expresan su consentimiento con la redacción. Sin embargo, cuando la negociación sé a llevado a cabo en el seno de una conferencia internacional bastará que dos tercios de los Estados presentes y votantes manifiesten su conformidad con el texto para que éste se considere adoptado. Esta norma, tiene su origen en las conferencias celebradas con los auspicios de la ONU. NUEVO DERECHO Pensando, Proponiendo y Creando UNA NUEVA FACULTAD Autenticación del texto. Es el acto por el cual los negociadores establecen mediante su firma, su firma ad referéndum, o su rubrica, que el texto que tienen a la vista es aquel que ellos han adoptado y hace plena fe. Formas de manifestación del consentimiento en obligarse por medio de un tratado Con la autenticación del texto, el acuerdo de voluntades de los negociadores queda definitivamente fijado, pero es necesario para que el tratado entre en vigor que además, los Estados manifiesten expresamente la voluntad de obligarse por aquél. Los artículos 11 a 15 de la Convención de Viena enumeran, en forma enunciativa, los diferentes mecanismos. No incluyen una norma residual que pueda aplicarse para establecer la vía a seguir cuando el tratado mismo no pueda aplicarse para establecer la vía a seguir cuando en tratado mismo no contempla una cláusula en la que los Estados negociadores hayan acordado el modo en que van a expresar el consentimiento. a) La firma: La firma del tratado tiene por objeto autenticar el texto; pero además, los Estados negociadores pueden acordar que baste para expresar el consentimiento en obligarse. La expresión del consentimiento mediante la firma es típica de los llamados “acuerdos en forma simplificada”. b) El canje de instrumentos: El art. 13 de la Convención se refiere a los acuerdos en forma simplificada; particularmente, a la practica desarrollada entre los Estados de instrumentar acuerdos por “notas reversales”. c) La ratificación, aceptación o aprobación: 1- La ratificación es el acto internacional mediante el cual el Estado manifiesta en forma definitiva su voluntad de obligarse por el tratado. 2- La aceptación constituye una innovación de terminología más que de método. Si un tratado establece que estará abierto a la firma bajo reserva de ratificación, el procedimiento en el plano internacional, es similar a la firma bajo reserva de “aceptación”. Si un tratado dispone que estará abierto a la “aceptación” sin firma previa, este procedimiento es similar al de la adhesión 3- La aprobación se ha incluido más recientemente en la práctica internacional y lo expresado con relación a la aceptación es aplicable también a éste. d) La adhesión: Es la facultad que se ofrece a un tercer Estado, un Estado que no ha participado en la negociación, de llegar a ser parte en el tratado. El ofrecimiento es necesario en todos los tipos de tratados, sea cual fuere su objeto. En el texto de los tratados se establece, usualmente, quienes son los sujetos del derecho internacional que pueden adherir. 4) Reservas Formulación Un Estado podrá formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo, a menos que la reserva de este prohibida por el tratado, o que se puede hacer un determinado tipo de reservas, o las reservas que se hagan sean incompatibles con el objeto y el fin del tratado. Aplicación de las reservas y objeción a las mismas Una reserva expresamente autorizada por el tratado no exigía la aceptación ulterior de los demás Estados contratantes a menos que el tratado así lo disponga. La objeción hecha por otro Estado contratante a una reserva no impedirá la entrada en vigor del tratado entre el Estado que haya hecho la objeción y el Estado autor de la reserva a menos que el Estado autor de la objeción manifieste inequívocamente la intención contraria. Efectos jurídicos de las reservas y de las objeciones a las reservas 1- Modificar con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra parte las disposiciones del tratado a que se refiere la reserva en la medida determinada por la misma. Modificará, en la misma medida esas disposiciones en lo que respecta a esa otra parte en el tratado en sus relaciones con el Estado autor de la reserva. 2- No modificará las disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras partes en el tratado. Retiro de las reservas y de las objeciones a las reservas Salvo que el tratado disponga lo contrario, las reservas podrán ser retiradas en cualquier momento y no se exigirá para su retiro el consentimiento del Estado que la haya aceptado. El retiro de una reserva sólo surtirá efecto respecto de otro Estado contratante cuando ese Estado haya recibido la “notificación”. NUEVO DERECHO Pensando, Proponiendo y Creando UNA NUEVA FACULTAD Procedimiento relativo a las reservas La aceptación expresa de una reserva y la objeción a una reserva habrá de formularse por escrito y comunicarse a los Estados contratantes y a los demás Estados facultados. Si se hace la reserva en el momento de la firma de un tratado que haya de ser objeto de ratificación, aceptación o aprobación habrá de ser confirmada formalmente por el Estado autor de la reserva al manifestar su consentimiento. En tal caso se considerará que la reserva ha sido hecha en la fecha de su confirmación. 5) Entrada en vigor y aplicación provisional de los tratados Entrada en vigor En la fecha y de la manera que el mismo tratado lo disponga, o que los Estados negociadores lo acuerden. A falta de tal disposición o acuerdo, el tratado entrará en vigor tan pronto haya constancia del consentimiento de todos los Estados. Aplicación provisional Un tratado o una parte de él se aplicará provisionalmente antes de su entrada en vigor: a) Si el propio tratado así lo dispone. b) Si los Estados negociadores han convenido otro modo. La aplicación provisional de un tratado o de una parte de él, respecto de un Estado, terminará si este notifica a los Estados entre los cuales el tratado se aplica provisionalmente. 6) Observancia, aplicación e interpretación de los tratados Observancia de los tratados a) Pacta sunt servanda: se refiere a que todo tratado celebrado obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Derecho interno y la observancia de los tratados se refiere a que no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado. El art. 75 inciso 22 expresa que corresponde al Congreso Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes. La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Universal de Derechos Humanos; la Convención Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo Facultativo; la Convención sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio, la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial, la Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer, la Convención Contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención sobre los Derechos del Niño; en las condiciones de su vigencia. Tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte de esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos. Aplicación de los tratados a) Irretroactividad de los tratados: Dice que las disposiciones de un tratado no obligarán con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado. Salvo que se desprenda una intención diferente del tratado. b) Ambito territorial de los tratados: Se refiere a que será obligatorio para cada una de las partes de la totalidad del territorio, salvo que se disponga lo contrario. c) Aplicación de los tratados sucesivos concernientes a la misma materia: 1- Cuando un tratado especifique que está subordinado a un tratado anterior o posterior, o que no debe ser considerado incompatible con ese otro tratado, prevalecerán las disposiciones de este último. 2- Cuando todas las partes en el tratado anterior sean también partes en el tratado posterior, pero el tratado anterior no quede terminado ni su aplicación suspendida, el tratado anterior se aplicará únicamente en la medida en que sus disposiciones sean compatibles con las del tratado posterior. Interpretación de los tratados a) Regla general: Un tratado debe ser interpretado de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los términos del tratado, en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin. Para los efectos de la interpretación de un tratado al contexto comprenderá además del texto incluidos su preámbulo NUEVO DERECHO Pensando, Proponiendo y Creando UNA NUEVA FACULTAD y anexos: 1- Todo acuerdo que se refiere al tratado, y haya sido concertado entre todas las partes con motivo de la celebración del tratado. 2- Todo instrumento formulado por una o más partes con motivo de la celebración del tratado. 3- Juntamente con el tratado se deberá tener en cuenta: todo acuerdo ulterior y las normas del derecho internacional aplicable. b) Medios complementarios: En particular a los trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebración. c) Interpretación de tratados autenticados en dos o más idiomas: Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o más idiomas, el texto hará igualmente fe en cada idioma, salvo que disponga lo contrario. d) Los tratados y los terceros estados: Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento. Una disposición de un tratado dará origen a una obligación para un tercer Estado si las partes en el tratado tienen la intención de que tal disposición sea el medio de crear la obligación y si el tercer Estado acepta expresamente por escrito esa obligación. 7) Enmienda y modificación de los tratados Normas generales Un tratado podrá ser enmendado por acuerdo entre las partes, aplicando lo dispuesto para el caso en la Convención salvo en la medida que el tratado disponga otra cosa. Enmienda de los tratados multilaterales Salvo que el tratado disponga otra cosa, la enmienda de los tratados multilaterales se regirá por toda propuesta de enmienda, debiendo ser notificada a todos los Estados contratantes, cada uno de los cuales tendrá derecho a participar: a) En la decisión sobre las medidas que haya que adoptar con relación a tal propuesta. b) En la negociación y la celebración de cualquier acuerdo que tenga por objeto enmendar el tratado. Todo Estado facultado para llegar a ser parte a ser parte en el tratado estará también facultada para llegar a ser parte en el tratado en su forma enmendada. El acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado no obligará a ningún Estado que sea ya parte en el tratado pero no llegue a serlo en ese acuerdo. Todo Estado que llegue a ser parte en el tratado después de la entrada en vigor del acuerdo en virtud del acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado será considerado de no haber manifestado ese Estado una intención diferente: 1- Parte en el tratado en su forma enmendada. 2- Parte en el tratado no enmendado con respecto a toda parte en el tratado que no esté obligada por el acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado. Acuerdos para modificar tratados multilaterales entre algunas de las partes únicamente Dos o más partes de un tratado multilateral podrá celebrar un acuerdo que tenga por objeto modificar el tratado únicamente en sus relaciones mutuas: 1- Si la posibilidad de la modificación está prevista por el tratado. 2- Si la modificación no está prohibida. 3- Que no afecte el disfrute de los derechos que a las demás partes correspondan en virtud del tratado ni al cumplimiento de las obligaciones. 4- Que no se refiera a ninguna disposición cuya modificación sea incompatible con la consecución efectiva del objeto del tratado en su conjunto. 8) Nulidad, terminación y suspensión de la aplicación Disposiciones generales La validez de un tratado o del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado no podrá ser impugnada sino es mediante la aplicación de la presente Convención. La terminación de un tratado, su denuncia y el retiro de una parte no podrán tener lugar sino como resultado de la aplicación de las disposiciones del tratado o de la presente Convención. Lo mismo se aplicará para la suspensión de la aplicación de un tratado. NUEVO DERECHO Pensando, Proponiendo y Creando UNA NUEVA FACULTAD La nulidad, terminación o denuncia de un tratado, el retiro de una de las partes o la suspensión de la aplicación del tratado, no menoscabarán en nada el deber de un Estado de cumplir toda obligación enunciada en el tratado. El derecho de una parte a denunciar un tratado, retirarse de él o suspender su aplicación no podrá ejercerse sino es con respecto a la totalidad del tratado, a menos que el tratado disponga o las partes convengan otra cosa. Una causa de nulidad o terminación de un tratado, de retiro de una de las partes o de suspensión, no podrá alegarse sino con respecto a la totalidad del tratado. Si la causa se refiere solo a determinadas cláusulas, no podrá alegarse sino con respecto a esas cláusulas cuando: a) Dichas cláusulas sean separables del resto del tratado en lo que respecta a su aplicación. b) Se desprenda del tratado o conste de otro modo que la aceptación de esas cláusulas no ha constituido para la otra parte o las otras partes en el tratado una base esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado en su conjunto. c) La continuación del cumplimiento del resto del tratado no sea injusta. En los casos de dolo o corrupción de un representante de un Estado, el Estado facultado para alegar el dolo o la corrupción podrá hacerlo en lo que respecta a la totalidad del tratado, solo en lo que respecta a determinadas cláusulas únicamente. Un Estado no podrá ya alegar una causa para anular un tratado, darlo por terminado, retirarse de él o suspender su aplicación, sí después de haber tenido conocimiento de los hechos el Estado: 1- Ha convenido expresamente que el tratado es válido, permanece en vigor o continúa en aplicación. 2- Se ha comportado de tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la validez del tratado o a su continuación en vigor o en aplicación. Nulidad de los tratados El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en violación de una disposición de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados, no podrá ser alegado como vicio del consentimiento a menos que esa violación sea manifiesta y afecte a una norma fundamental de su derecho interno. Si los poderes de un representante han sido objeto de restricciones específicas, la inobservancia de tales restricciones no podrá alegarse como vicio del consentimiento, a menos que dichas restricciones hayan sido notificadas con anterioridad a la manifestación de ese consentimiento. Un Estado podrá alegar un error como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado si el error se refiere a un hecho o a una situación cuya existencia diera por supuesta ese Estado en el momento de la celebración del tratado y constituyera una base esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado. Lo mismo se aplicará si el Estado de que se trate, contribuyó con su conducta al error o si las circunstancias fueron tales que hubiera quedado advertido de la posibilidad de error. Un error que concierna sólo a la redacción del texto de un tratado, no afectará a la validez de éste. Un Estado podrá invocar el dolo cuando demuestre que ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador. Si la manifestación del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado ha sido obtenida mediante la corrupción de su representante, efectuada directa o indirectamente por otro Estado negociador, aquel Estado podrá alegar esa corrupción como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado. La manifestación del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado que haya sido obtenida por coacción sobre su representante mediante actos o amenazas dirigidos contra él carecerá de todo efecto jurídico. Es nulo todo tratado cuya celebración se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violación de los principios de derecho internacional incorporados en la Carta de Naciones Unidas. Es nulo todo tratado que en el momento de su celebración esté en oposición con una norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente Convención, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto, como norma que no admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carácter. Terminación y suspensión; denuncia o retiro del tratado La terminación de un tratado o el retiro de una parte podrán tener lugar, conforme a las disposiciones del tratado o en cualquier momento por consentimiento de todas las partes. Un tratado multilateral no terminará por el sólo hecho de que el número de partes llegue a ser inferior al NUEVO DERECHO Pensando, Proponiendo y Creando UNA NUEVA FACULTAD necesario para su entrada en vigor, salvo que el tratado disponga otra cosa. Un tratado que no contenga disposiciones sobre su terminación ni prevea la denuncia o el retiro del mismo no podrá ser objeto de denuncia o de retiro a menos: a) Que conste que fue intención de las partes admitir la posibilidad de denuncia o de retiro. b) Que el derecho de denuncia o de retiro pueda inferirse de la naturaleza del tratado. La aplicación de un tratado podrá suspenderse con respecto a todas las partes o a una parte determinada conforme a las disposiciones del tratado o en cualquier momento por consentimiento de todas las partes, previa consulta con los demás Estados. Cuando se trate de la suspensión de la aplicación de un tratado multilateral por acuerdo entre algunas de las partes únicamente: 1- Dos o más partes en un tratado multilateral podrán celebrar un acuerdo que tenga por objeto suspender la aplicación de disposiciones del tratado, temporalmente y sólo en sus relaciones mutuas: a) Si la posibilidad de tal suspensión está prevista por el tratado, b) Si tal suspensión no está prohibida por el tratado a condición de que: - No afecte el disfrute de los derechos de las demás partes correspondan en virtud del tratado ni al cumplimiento de sus obligaciones. - No sea incompatible con el objeto y el fin del tratado. 2- Las partes interesadas deberán notificar a las demás partes su intención de celebrar el acuerdo y las disposiciones del tratado cuya aplicación se proponen suspender. También termina el tratado o se suspende su aplicación en forma implícita por la celebración de un tratado posterior, celebrado por todas las partes. También termina o se suspende por violación en su aplicación. También por cambio de la circunstancia que llevó a la firma del tratado, o por ruptura de relaciones diplomáticas y consulares. Procedimiento 1- La parte que alegue un vicio de su consentimiento en obligarse por un tratado o una causa para impugnar la validez de un tratado, darlo por terminado, retirarse de él o suspender su aplicación, deberá notificar a las demás partes su pretensión. En la notificación deberá habrá de indicarse la medida que se proponga adoptar con respecto al tratado y las razones en que esta se funde. 2- Si después de un plazo que salvo en casos de especial urgencia no habrá de ser inferior a tres meses contados desde la recepción de la notificación, ninguna parte ha formulado objeciones, la parte que haya hecho la notificación podrá adoptar la medida que haya propuesto. 3- Si, por el contrario, cualquiera de las demás partes ha formulado una objeción, las partes deberán buscar una solución por los medios indicados en la Carta de Naciones Unidas. 4- Si dentro de los doce meses siguientes a la fecha en que se haya formulado la objeción no se ha llegado a ninguna solución, cualquiera de las partes podrá, mediante solicitud escrita, someterla a la decisión de la Corte Internacional de Justicia a menos que las partes convengan de común acuerdo someter la controversia al arbitraje. Consecuencias de la nulidad, la terminación o la suspensión de la aplicación de un tratado Es nulo un tratado cuya nulidad quede determinada en virtud de la presente Convención. Las disposiciones de un tratado nulo carecen de fuerza jurídica. Si no obstante se han efectuado actos basándose en tal tratado: a) Toda parte podrá exigir de cualquier otra parte que en la medida de lo posible establezca en sus relaciones mutuas la situación que habría existido si no se hubieran ejecutado esos actos. b) Los actos ejecutados de buena fe antes de que se haya alegado la nulidad no resultarán ilícitos por el sólo hecho de la nulidad del tratado. Salvo que el tratado disponga o las partes convengan otra cosa al respecto, la terminación de un tratado: 1- Eximirá a las partes de la obligación de seguir cumpliendo el tratado; 2- No afectará a ningún derecho, obligación o situación jurídica de las partes creados por la ejecución del tratado antes de su terminación. La suspensión de la aplicación de un tratado eximirá a las partes entre las que se suspenda la aplicación de la obligación de cumplir el tratado durante el período de la suspensión, absteniéndose de realizar todo acto encaminado a obstaculizar la reanudación de la aplicación. NUEVO DERECHO Pensando, Proponiendo y Creando UNA NUEVA FACULTAD 9) Depósito, notificaciones, correcciones y registro Depósito La designación de depositario de un tratado podrá efectuarse por los Estados negociadores en el tratado mismo o de otro modo. El depositario podrá ser uno o más Estados o un organismo internacional. La función del depositario es actuar imparcialmente en el desempeño de ella: 1- Tiene la custodia del tratado original del tratado. 2- Extiende copia certificada del original. 3- Recibe las firmas del tratado y recibir y custodiar los instrumentos, notificaciones y comunicaciones relativos a éste. 4- Informa a las partes sobre las notificaciones. 5- Registra el tratado en la secretaría de las naciones. Notificaciones y comunicaciones Las notificaciones deberán ser dirigidas al depositario o en su defecto, si no hay depositario, al Estado que esté destinado. Si no ha sido transmitida al depositario, se entenderá que no ha sido recibido por el Estado cuando el depositario le avise a éste dicha notificación. Cuando después de la autenticación del texto de un tratado, los Estados signatarios adviertan que contiene un error, éste, a menos que tales Estados decidan proceder de otro modo, será corregido: 1- Introduciendo la corrección pertinente en el texto y haciendo que sea rubricada por representantes autorizados en debida forma. 2- Formalizando un instrumento o canjeando instrumentos en los que se hace constar la corrección que se haya acordado hacer. Registro y publicación de los tratados Los tratados después de su entrada en vigor se transmitirán a la Secretaría General de las Naciones Unidas para su registro o archivo e inscripción según el caso y para su publicación. La designación de un depositario constituirá la autorización para que este realice los actos previstos en el párrafo precedente. FIN.
