FONDO DE SOLIDARIDAD PENSIONAL – APORTES - COMPARTIBILIDAD Concepto 2006014204-001 del 27 de abril de 2006. Síntesis: Al Fondo de Solidaridad Pensional aportan los afiliados al Sistema General de Pensiones que devenguen más de 4 salarios mínimos legales mensuales vigentes y, cuando sus ingresos superen los 16 smlmv, su aporte se incrementará en los porcentajes señalados en el artículo 27 de la Ley 100. También aportan los pensionados, quienes deben realizar aportes a la Subcuenta de Subsistencia, si su mesada pensional supere los diez salarios mínimos legales mensuales vigentes. Cuando opera la figura de la compartibilidad, la empresa empleadora debe continuar cotizando para los seguros de invalidez, vejez y muerte hasta cuando el trabajador cumpla los requisitos para acceder a la pensión de vejez. Esta situación implica que éstos pensionados continúan cotizando al Sistema General de Pensiones a través de su empleador a quien corresponde, en su totalidad, la realización de las cotizaciones respectivas. Como el legislador no hizo distinción ni salvedad alguna cuando se trate de una persona que tenga el doble carácter de pensionado por jubilación y afiliado cotizante al sistema general de pensiones con miras a la compartibilidad cuando se trata de trabajadores jubilados por sus empleadores, los aportes al citado Fondo corresponderán al empleador mientras se encuentre cotizando al ISS por sus trabajadores jubilados con miras a compartir la respectiva pensión y, al trabajador pensionado si su mesada pensional supera el límite establecido en la ley. «(…) solicita el pronunciamiento de esta Superintendencia respecto de los aportes que deben hacer los pensionados por convención colectiva al Fondo de Solidaridad Pensional, cuando el empleador sigue cotizando al Sistema General de Pensiones (Instituto de Seguros Sociales) para efectos de la futura compartibilidad de la prestación. I. Marco Normativo A. Artículo 20 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 7º de la Ley 797 de 2003 “(…) Los afiliados que tengan un ingreso mensual o superior a cuatro (4) salarios mínimos mensuales legales vigentes, tendrán a su cargo un aporte adicional de un uno por ciento (1%) sobre el ingreso base de cotización, destinado al fondo de solidaridad pensional (…)” B. Artículo 27 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 8º de la Ley 797 de 2003 “Recursos. El fondo de solidaridad pensional tendrá las siguientes fuentes de recursos: “1. Subcuenta de solidaridad (…) “2. Subcuenta de Subsistencia “a) Los afiliados con ingreso igual o superior a 16 salarios mínimos mensuales legales vigentes, tendrán un aporte adicional sobre su ingreso base de cotización, así: de 16 a 17 smlmv de un 0.2%, de 17 a 18 smlmv de un 0.4%, de 18 a 19 smlmv de un 0.6%, de 19 a 20 smlmv de un 0.8% y superiores a 20 smlmv de 1% destinado exclusivamente a la subcuenta de subsistencia del Fondo de Solidaridad Pensional de que trata la presente ley; “b) El cincuenta (50%) de la cotización adicional del 1% sobre la base de cotización, a cargo de los afiliados al sistema general de pensiones cuya base de cotización sea igual o superior a cuatro (4) salarios mínimos legales mensuales vigentes; “c) Los aportes del presupuesto nacional. Estos no podrán ser inferiores a los recaudados anualmente por los conceptos enumerados en los literales a) y b) anteriores, y se liquidarán con base en lo reportado por el fondo en la vigencia del año inmediatamente anterior, actualizados con base en la variación del índice de precios al consumidor, certificado por el DANE; “d) Los pensionados que devenguen una mesada superior a diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes y hasta veinte (20) contribuirán para el Fondo de Solidaridad Pensional para la subcuenta de subsistencia en un 1%, y los que devenguen más de veinte (20) salarios mínimos contribuirán en un 2% para la misma cuenta (…)” (Subraya fuera del texto). ( se resalta) C. Artículo 5° del Decreto 510 de 2003, por el cual se reglamenta parcialmente la Ley 797 de 2003 “Los afiliados con ingreso igual o superior a 16 salarios mínimos mensuales legales vigentes tendrán un aporte adicional, sobre su ingreso base de cotización, así: de 16 hasta 17 smlmv de un 0.2%, de más de 17 hasta 18 smlmv de un 0.4%, de más de 18 hasta 19 smlmv, de un 0.6%, de más de 19 hasta 20 smlmv, de un 0.8% y superiores a 20 smlmv de 1% destinado exclusivamente a la subcuenta de subsistencia, del Fondo de Solidaridad Pensional de que trata la Ley 797 de 2003. “Las entidades administradoras de pensiones recaudarán conjuntamente con las cotizaciones, los aportes de los afiliados a que se refiere el literal a) del numeral 1 y los literales a) y b) del numeral 2 del artículo 27 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 8° de la Ley 797 de 2003, y los trasladarán respectivamente al administrador del Fondo de Solidaridad Pensional, subcuenta de solidaridad, y al Ministerio de Protección Social con destino al Fondo de Solidaridad Pensional, a la subcuenta de subsistencia o al administrador del Fondo de Solidaridad Pensional, subcuenta de subsistencia, en los términos y las condiciones establecidas en el artículo 7° del Decreto 1156 de 1996. “Así mismo, las entidades pagadoras de pensiones, sin excepción, deberán descontar y trasladar al Ministerio de Protección Social con destino al Fondo de Solidaridad Pensional, subcuenta de subsistencia o al administrador del Fondo de Solidaridad Pensional, subcuenta de subsistencia, los aportes a cargo de los pensionados sobre su mesada pensional, de acuerdo con el literal d) del numeral 2 del artículo 27 de la Ley 100 de 1993, modificada por el artículo 8° de la Ley 797 de 2003 (…)”.. ( se resalta) II. Consideraciones A. De las normas anteriormente transcritas, resulta claro que al Fondo de Solidaridad Pensional aportan, entre otros, los afiliados al Sistema General de Pensiones que devenguen más de 4 salarios mínimos legales mensuales vigentes (smlmv) y, cuando sus ingresos superen los 16 smlmv, su aporte se incrementará en los porcentajes señalados en el artículo 27 de la Ley 100 antes transcrito. Ahora bien, cuando opera la figura de la compartibilidad, según la cual los patronos pueden compartir el pago de pensiones legales de jubilación, pensiones sanción y pensiones convencionales o extralegales con la pensión de vejez que otorga el Instituto de Seguros Sociales, observamos que la empresa empleadora debe continuar cotizando para los seguros de invalidez, vejez y muerte hasta cuando el trabajador cumpla los requisitos para acceder a la pensión de vejez. Esta situación implica que éstos pensionados continúan cotizando al Sistema General de Pensiones a través de su empleador a quien corresponde, en su totalidad, la realización de las cotizaciones respectivas, según se menciona en los artículos 16, 17 y 18 del Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto 758 de ese mismo año 1. En este orden de ideas, este Despacho considera que, en el evento en que la base sobre la cual se calculan tales cotizaciones superen los montos determinados en el artículo 20 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 7º de la ley 797 de 2003, corresponde al empleador hacer el aporte adicional a favor del Fondo de Solidaridad Pensional en los porcentajes allí indicados. 1 “Artículo 16. Compartibilidad de las pensiones legales de jubilación. Los trabajadores que al iniciarse la obligación de asegurarse en el Instituto de Seguros Sociales contra los riesgos de invalidez, vejez y muerte, lleven 10 años o más de servicios (…). Al cumplirse el tiempo de servicios y la edad exigidos por la ley para las pensiones plenas o especiales en ella consagradas, podrán exigir la jubilación a cargo del patrono y éste estará obligado a pagar dicha pensión de jubilación, pero el patrono continuará cotizando en este seguro hasta cuando el trabajador cumpla con los requisitos mínimos exigidos por el Instituto para otorgar la pensión de vejez (…)” (Resaltado nuestro). “Artículo 17. Compartibilidad de las pensiones sanción. Los trabajadores que sean despedidos por el patrono sin justa causa y tengan derecho al cumplir la edad requerida por la ley, al pago de la pensión restringida (…) tendrán derecho a que el patrono cotice para el Seguro de Invalidez, Vejez y Muerte, a partir de la fecha en que cubra dicha pensión y hasta cuando cumplan con los requisitos mínimos exigidos por estos Reglamentos para la pensión de vejez (…)” (Resaltado nuestro). “Artículo 18. Compartibilidad de pensiones extralegales. Los patronos registrados como tales en el Instituto de Seguros Sociales, que otorguen a sus trabajadores afiliados pensiones de jubilación reconocidas en convención colectiva, pacto colectivo, laudo arbitral o voluntariamente, causadas a partir del 17 de octubre de 1985, continuarán cotizando para los seguros de invalidez, vejez y muerte, hasta cuando los asegurados cumplan los requisitos exigidos por el Instituto para otorgar la pensión de vejez” (Resaltado nuestro). B. De otro parte, se encuentran como aportantes del referido Fondo de Solidaridad a los pensionados, quienes deben realizar aportes a la Subcuenta de Subsistencia, siempre y cuando su mesada pensional supere los diez salarios mínimos legales mensuales vigentes. Así las cosas, en cumplimiento de lo señalado en el literal d) del artículo 27 anteriormente transcrito, si el ingreso de los pensionados a los que nos hemos venido refiriendo es superior a 10 salarios mínimos legales mensuales vigentes por concepto de mesada pensional, el empleador deberá descontar de la mesada el porcentaje que resulte en los términos del artículo 27 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 8º de la Ley 797 de 2003, en razón de lo cual se entiende que este aporte está a cargo del pensionado. Resulta claro entonces que, en el caso de los pensionados, los aportes destinados al Fondo deberán descontarse de la mesada pensional por parte de la entidad pagadora de pensiones respectiva y que es esta entidad la llamada a trasladar tales recursos al administrador del Fondo en los términos señalados por el Decreto 510 de 2003. Como corolario de todo lo anterior y como quiera que el legislador no hizo distinción ni salvedad alguna cuando quiera que se trate de una persona que tenga el doble carácter de pensionado por jubilación y afiliado cotizante al sistema general de pensiones con miras a la compartibilidad, observamos que cuando se trata de trabajadores jubilados por sus empleadores, los aportes al Fondo de Solidaridad Pensional corresponderán, de un lado, al empleador mientras se encuentre cotizando al ISS por sus trabajadores jubilados con miras a compartir la respectiva pensión y, de otro, al trabajador pensionado si su mesada pensional supera el límite establecido en la ley. Por último, una vez el ISS reconozca la prestación, el aporte quedará a cargo del pensionado y se le descontará de su mesada pensional en las condiciones y porcentajes que señala la ley. (…).»