Clase 2 Fuentes - Derecho Infinito

Unidad I: LAS FUENTES DEL DERECHO
Clase 2 Los factores en la producción del Derecho
El iusnaturalismo o Derecho natural es una teoría
ética y un enfoque filosófico del derecho que
postula la existencia de derechos del hombre
fundados en la naturaleza humana, universales,
anteriores
y
superiores
(o
independientes)
al
ordenamiento jurídico positivo y al derecho fundado
en la costumbre o derecho consuetudinario.
El iuspositivismo o derecho normativo entiende que
derecho y moral son distintos y que el primero no es
reducible a la segunda. Dado que el Derecho existe
con independencia de su correspondencia o no con una
u otra concepción moral: una norma jurídica puede
existir independientemente de una fundamentación
moral; en todo caso, puede ésta afectar su eficacia
o legitimidad, mas eso es una cuestión distinta. El
Derecho puede ser justo e injusto, aunque lo
deseable sea lo primero.
El iuspositivismo encuentra en Hans Kelsen su más
alta expresión a través de su Teoría Pura del
Derecho. Esta modalidad de formalismo jurídico
constituye la medula de la ideología kelseniana
orientada al estudio de las formas normativas. Según
esta postura, una norma tiene una misma forma, la
normatividad expresa su carácter universal, aunque
su contenido sea variable. Éste, que es contingente;
por tanto, irracional, no posibilita ciencia alguna,
por lo que según Kelsen existe ciencia jurídica
cuando se tiene por objeto de conocimiento el
problema de validez de las normas, sin llegar a lo
que él llama “eficacia” (o contenido de las normas).
Para el formalismo jurídico no interesa si las
normas son “justas” o “injustas”, lo que importa es
que sean “válidas”. ¿Y cómo se determina si es
válida o no una norma?, aplicándole la categoría
(apriorística) del deber ser jurídico, que en el
lenguaje de Kelsen significa una norma producida por
el órgano, que conforme a otra norma superior está
facultado para hacerlo.
Al respecto Kelsen subraya: El deber se limita:
“(…), a existir como una categoría relativamente
apriorística
para
la
aprehensión
del
material
jurídico empírico".
Doctrina Marxista del Derecho.
“En la producción social de su vida los hombres
establecen determinadas relaciones necesarias e
independientes de su voluntad, relaciones de
producción que corresponden a una fase determinada
de desarrollo de sus fuerzas productivas materiales.
El conjunto de estas relaciones de producción forma
la estructura económica de la sociedad, la base real
sobre la que se levanta la superestructura jurídica
y política” (Marx, K., Contribución a la Crítica
de la Economía Política (1859), Madrid: Siglo
XXI, 2003, p.4)
En este punto del análisis, encaja perfectamente la
obra de Pashukanis, “Teoría del Derecho y el
Marxismo” que al anclar el derecho en la vida social
y destacar la forma especifica de su objetividad, se
situó en un punto de vista diametralmente opuesto al
de la filosofía burguesa del derecho más influyente
de aquellos años, o sea, el normativismo de Kelsen
que aun hoy nos corroe.
Al concebir este ultimo el derecho como un conjunto
de normas, que se explica por si mismo, al margen de
las relaciones sociales de producción y el interés
de la clase dominante, la norma se convierte en el
fundamento lógico y factico de la relación jurídica.
Pashukanis
niega
que
semejante
teoría
sea
propiamente tal.
"Tal teoría del derecho(dice Pashukanis), que no
explica nada, que a priori vuelve la espalda a
las realidades de hecho, es decir a la vida
social, y que se dedica a las normas sin
ocuparse de su origen... o de sus relaciones con
cualesquiera intereses materiales. . . no tiene
nada que ver con la ciencia" ( ). Y ello es así
porque no explica el derecho como fenómeno
social y objetivo.
Para Pashukanis; el derecho es una relación social
especifica y su especificidad consiste en ser "la
relación de los propietarios de mercancías entre si"
"relaciones
de
poseedores
de
mercancías"
o
"relaciones sociales de una sociedad productora de
mercancías".
"El fetichismo de la mercancía es completado por
el fetichismo jurídico"
Deseos
sociales
básicos
Factores
políticos
e
ideológicos
Circunstancias
fácticas
La razón y
la
naturaleza
humana
Factores
morales y
culturales
EL DERECHO
Otros
factores
Factores
sociales y
económicos
La
idiosincrasia
y
las
tradicione
s