1er Foro Tributario del Sector Petrolero Controversia y Litigio El análisis y las conclusiones contenidas en el presente documento se basan en las leyes y reglamentos tributarios, resoluciones y prácticas actuales de Colombia a la fecha. Los hechos y las hipótesis utilizadas para facilitar nuestra discusión se proporcionan debidamente a lo largo de esta presentación, según sea necesario. Las variaciones en los hechos o cambios en la ley pueden modificar nuestra opinión. Este documento se emite únicamente para el beneficio nuestros clientes y no puede ser referenciado por cualquier tercero sin permiso previo por escrito de EY. Esta presentación representa sólo nuestras opiniones y no debe ser tomado como una garantía del tratamiento fiscal final. El dictamen no es vinculante para la Administración Tributaria, y no puede haber ninguna garantía de que las autoridades fiscales colombianos no tomarían posiciones contrarias a dicho dictamen, proponiendo una deficiencia de impuestos, y la afirmación de sanciones. Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Panorama de la Fiscalización-Niveles de riesgo Relevancia de la industria en el recaudo No hay solución de Conflictos permanente incorporación de Terminaciones y Conciliaciones como transitoria Grupo Especializado de Fiscalización de Hidrocarburos Excesivas obligaciones de cumplimiento y reporte. Ausencia de oportunidad en implementación, e interpretación de la regulación Primer Foro Tributario del Sector Petrolero La mayoría contribuyentes del sector son Grandes Contribuyentes Fiscalización por periodos consecutivos. No son extrañas las fiscalizaciones simultáneas Ausencia de claridad en la regulación Exposición de las compañías del sector Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Tendencias en los Procesos de Determinación y Discusión Falta de Credibilidad en la Justicia (?) Baja efectividad de la Discusión Gubernativa Ausencia o Deficiencia en la Valoración probatoria Cuestionamiento de las operaciones y razones de negocios Prevalencia de la forma sobre el fondo. Criterios subjetivos que soportan las conclusiones Presión por el Recaudo y la Gestión Ausencia de aplicación de principios sancionatorios Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Debilidad argumentativa oficial. Resistencia a la aplicación del concepto de diferencia de criterios. Proposición e Imposición consistente de sanción por Inexactitud Tendencias Globales - Énfasis en Fiscalización En un estudio realizado en 61 jurisdicciones por EY en el 2014, se identificaron los principales cambios que pretenden por introducir: Cambios enfocados al cumplimiento de obligaciones y GAAR Cambios enfocados en otros incentivos para negocios (diferentes de R&D) Cambios en incentivos en R&D Cambios en retención de impuestos Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Cambios enfocados en deducción de expensas incluyendo pago de jurisdicciones de baja imposición Cambios significativos en materia de Precios de Transferencia Impuesto sobre la Renta Impuesto sobre la renta – Esfuerzos Exitosos Glosas Los costos y gastos incurrido en la etapa de exploración bajo la metodología de “esfuerzos exitosos”, es decir, en el periodo en cual se incurren, sin capitalizarlos, se contrapone a los establecido en las normas contables y fiscales colombianas. Conforme el art. 142 del ET, fiscalmente se pueden deducir las inversiones necesarias realizadas conforme las proporciones señaladas en el art. 143 del ET, ya sea que se trate de proyectos exitosos, infructuosos o no comerciales. Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Defensa Es un método técnico (CTCP) No riñe con la norma contable Colombiana No existe un prohibición legal de aplicación No hay normas contables especiales para el sector, pero la norma permite tener en cuenta la naturaleza de la actividad La regla general es que las erogaciones van a resultados. La excepción es que si las debo asociar a ingresos futuros, deben capitalizarse El art. 142 no se ajusta a la operación que generó el desembolso, dado que el rubro se refiere a geofísica, geología y sísmica , los cuales no pueden ser registrados como cargos diferidos, sino que deben llevarse al gasto. Impuesto sobre la renta – Deducción de A.F.R.P. Glosas Imposibilidad de tomar la deducción por activos fijos reales productivos respecto de aquellas inversiones que resulten infructuosas. Necesidad de recuperar la deducción cuando el pozo resulta seco o el área es devuelta Defensa No existe norma que establezca como requisito para la deducción la generación de ingreso directo por parte del activo, pues la ley lo que exige es que el activo participe de manera directa y permanente en la actividad productora de renta. El art. 69 del Decreto 187 de 1975 establece que los gastos en exploración o instalación de pozos que no resulten productivos pueden ser amortizados con rentas de otras explotaciones productivas La amortización se hace en el término legal por lo cual no hay lugar al reintegro Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Impuesto sobre la renta – Renta presuntiva Glosas Imposibilidad de detraer de la base del cálculo de la renta presuntiva activos por no ser empresas en periodo improductivo. Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Defensa Conforme con la jurisprudencia del Consejo de Estado, ésta ha entendido que lo que se debe entender por empresa, en el sector, son los contratos de exploración y explotación. Bajo dicho entendimiento, la empresa (contrato) está en periodo improductivo durante la fase exploratoria. Así, todos los activos y bienes vinculados a dicha empresa en periodo improductivo son susceptible de restarse de la base del calculo de la renta presuntiva. Impuesto sobre las ventas - IVA Impuesto sobre las ventas - Autoconsumos Glosas Defensa La inyección y reinyección de crudo en el pozo se considera un retiro del producto final para consumo o autoconsumo, hecho que se considera venta. El crudo reinyectado se recupera en el proceso de producción. No hay autoconsumo pues el crudo no es destruido ni extinguido. Doctrina Oficial Criterios sobre la propiedad: Los recursos renovables son de propiedad de las partes desde el momento en que es encontrado el crudo en el subsuelo, Conforme el artículo 332 de la Constitución Política, el Estado es propietario del subsuelo y de los recursos naturales no renovables. La fiscalización marca el momento de transferencia de la propiedad Criterios sobre la propiedad: Desde el momento en que se firma un contrato de exploración y explotación, las Compañías son propietarias de los contratos. La propiedad del crudo es adjudicada proporcionalmente entre los asociados una vez culminada la etapa de fiscalización. Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Impuesto sobre las ventas – rechazo del IVA descontables con contratos en el exterior Glosas Defensa Falta de soportes o soportes posteriores En aquellos casos en donde el servicio es prestado por una Compañía del exterior y ésta desde allá remite la factura, la Compañía en Colombia estaba imposibilitada para conocer de dicha factura sólo hasta su recepción. Violación al principio: nadie está obligado a lo imposible. Calificación subjetiva de ausencia requisitos del 107 del ET Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Impuesto de Industria y Comercio - ICA ICA – Municipios gravan con ICA las actividades de exploración y explotación de petróleos Glosas Acuerdos Municipales que gravan con ICA algunas actividades relacionadas con la exploración y explotación de petróleos en su jurisdicción Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Defensa La exploración y explotación de petróleos quedan exentos de toda clase de impuestos departamentales y municipales, directos o indirectos. (Decreto 1056 de 1953) Prohibición a entidades territoriales establecer algún tipo de gravamen a la explotación de recursos. (Artículo 27 de la Ley 141 de 1994) ICA – transporte por oleoductos Glosas Defensa Municipios sancionan por no declarar y aforan con ICA aquellas Compañías del Sector de Hidrocarburos que transportan petróleos a través de oleoductos El transporte de petróleos está exento de toda clase de impuestos departamentales y municipales, director o indirectos. (Decreto 1056 de 1953) Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Estabilidad Jurídica Estabilidad Jurídica ► Desde el 2006, 71 contratos de estabilidad jurídica suscritos. ► Sólo uno (1) se encuentra asociado con actividades de producción de petróleo. ► Otros dos (2) contratos se encuentra relacionados con actividades “downstream” de petróleo y gas. ► La inestabilidad de la estabilidad. ► Las modificaciones de los contratos. ► Los cambios regulatorios sobrevinientes. ► La forma de esquivar la estabilidad otorgada. Primer Foro Tributario del Sector Petrolero Estabilidad Jurídica – Rechazos de Suscripción de Contratos Comité de E.J. Bonanza minero-energética es suficiente incentivo para atraer la inversión. Por lo tanto, no demandan para su realización el empleo de otros mecanismos de fomento a la inversión como la estabilidad jurídica. Defensa No hay discrecionalidad sino en temas como el término. Las condiciones son de Ley. Si están cumplidas procede la suscripción. La ley permitía de manera expresa que el sector suscribiera contratos. La ley no considera como criterio de rechazo la rentabilidad de la actividad. Las inversiones ya fueron efectuadas total o parcialmente. Se consideraba inversión aquella posterior a la ley. Medio de Control Nulidad y Restablecimiento del Derecho. Primer Foro Tributario del Sector Petrolero GRACIAS.!!!