Art. 3566 Los nietos y demás descendientes

Art. 3566 Los nietos y demás descendientes heredan a los ascendientes por
derecho de representación, con arreglo a lo dispuesto en el título " de las
sucesiones intestadas"
Conc. Art. 3548 a 3560
1- De la sucesión de los descendientes legítimos con anterioridad a la ley 23264.
En el Código Civil Argentino se establecían diferencias entre los hijos
legítimos e ilegítimos y se clasificaba a estos últimos en cuatro grupos: adulterinos,
naturales, incestuosos y sacrílegos. La ley 2393, de Matrimonio Civil suprimió la
categoría de los hijos sacrílegos y la ley 14367 eliminó la clasificación de naturales,
adulterins e incestuosos.
Entre los hijos matrimoniales y extamatrimoniales existía un diferente
régimen sucesorio, ya que los segundos heredaban la mitad que sus hermanos
legítimos y tenían un régimen de concurrencia diferente con el cónyuge superstite y
con los colaterales.
La discriminación entre las diferentes filiaciones por su origen se hacía en
aras de la familia legítima, se partía de afirmar que la familia natural atentaba contra la
familia legítima y se concluía sosteniendo que no se podían equiparar los hijos nacidos
de uniones lícitas o inmorales con los nacidos de una unión regular sin quebranto de la
familia1
Se decía, siguiendo a SCADUTTO en la doctrina italiana y FUENMAYOR
en la española que no es necesariamente privilegio atribuir derechos sucesorios
distintos a personas que están en posiciones jurídicas distintas 2
1
CAFFERATA, José Ignacio " La filiación natural" Imprenta de
la Universidad , Córdoba 1652, p 258, N 910.
2
Citados por Lacruz berdejos, Jose Luis y SANCHO REBULLIDA,
Francisco
de
Asis"
Barcelona,
1982, p 596
Derecho
de
Familia"
libreria
Bosch,
Las diferencias sucesorias entre hijos matrimoniales y extramatrimoniales
no resistían el análisis. No habían menos relaciones sexuales ilegítimas porque la
legislación estableciera estas diferencias, por otra parte, el establecer desigualdades
entre los hijos no hacía otra cosa que castigar en ellos las faltas de sus padres; resabio
de responsabilidad colectiva propia de los pueblos primitivos, castigo vicario que ha
sido siempre criticado por la evidente injusticia de sancionar a una perona por los
errores cometidos por sus antepasados. A mas de ello, bien señalaba Lehman en el
Derecho Aleman que no debe exagerarse la fuerza motivadora de las normas positivas
sobre la vida de los instintos3
La ley 23264 suprimió los arts 3577 a 3564 que comprendían la
sucesión de los hijos naturales y la sucesión de los padres naturales y equiparó los
derechos hereditarios de los diferentes hijos.
2-Regimen actual
El art 3565 establece que "los hijos" son herederos sin precisar a
que hijos hace referencia, conviene realizar algunas presiciones sobre la extensión del
término hijos, éste comprende a :
a) Los hijos nacidos de matrimonio válido antes de la muerte del causante o después
de ella (hijos póstumos)
b) A los hijos de matrimonios declarados nulos sean o no putativos
c) A los hijos extramatrimoniales, aunque su derecho, obviamente, está limitado a
aquellos que han sido legalmente reconocidos por sus padres, sea voluntariamente o
por sentencia judicial.
d) Los hijos concebidos y no nacidos.
3El problema del embrión postumo
Este problema se plantea porque gracias al avance de la biogenética pueden
existir embriones vivos fuera del seno materno, que se encuentren congelados al
momento de la muerte del causante y que sean implantados con posterioridad.
3
LEHMANN, Heinrich " Derecho de Familia " vol IV, Edit Rev de
Derecho Privado, Madrid 1956, p 36
Si el causante muere después de que se ha implantado el embrión no existe
ningún problema, porque se aplican las soluciones que desde siempre ha dado la
doctrina sobre el tema. El problema se plantea si el causante muere mientras el
embrión se encuentra congelado y este nace con posterioridad; la tendencia
internacional es negarle derechos sucesorios.
Al respecto la recomendación 60 de la Comisión Warnock del Reino Unido
propone que: "Debe introducirse una legislación que prevea que cualquier niño nacido
por medio inseminación artificial con semen del marido, que no estuviese en el útero en
la fecha de la muerte de su padre, no será tenido en cuenta para sucederle o
heredarle"
En igual sentido el art. 9 inc. 1 de la ley española establece no podrá
determinarse legalmente la filiación ni reconocerse efecto o relación jurídica alguna
entre el hijo nacido por medio de las técnicas reguladas en esta ley y el marido
fallecido, cuando el material reproductor de éste no se halle en el útero de la mujer en
la fecha de la muerte del varón.
Lo cierto es que estas dos directivas prevén siempre el supuesto de que muera
el padre y no la madre, cosa que también puede ocurrir y entonces la situación se
complica.
En nuestra legislación no hay ninguna precisión normativa al respecto, por lo que
aplicando los principios generales corresponde distinguir en el supuesto de muerte del
padre y muerte de la madre.
A saber: en el caso de fallecimiento de la dadora del óvulo antes de que el
embrión sea implantado, este nunca podrá adquirir la condición de hijo, porque la
maternidad se determina por el hecho del parto (art. 242 del CC) por lo tanto nunca
podrá heredar.
En cambió si fallece el dador del semen y el embrión se implanta y nace
antes de los 300 días regirá la presunción de paternidad del marido de la madre (art
243 y 253 CC)
Si nace después de los 300 días del fallecimiento deberá entablar una
acción de filiación y será un heredero condicional sujeto a la condición suspensiva del
reconocimiento judicial.
4- Distribucion de la herencia.
a- Concurrencias con otros hijos
Se distribuye la herencia por cabeza y por partes iguales.
b-Concurrencia de hijos con descendientes de hijos premuertos.
Se aplican los principios de la representación.
c-Concurrencia con el cónyuge
Comentario al art. 3576.