DESEMPEÑO DE LAS LICENCIATARIAS DE TRANSPORTE Y DISTRIBUCIÓN DE GAS ................................................................................................ I) INVERSIONES............................................................................................................ 2 Inversiones Obligatorias ............................................................................................... 2 Inversiones Iniciales Obligatorias - Novena Zona ...................................................... 11 Sanciones aplicadas a las Licenciatarias ..................................................................... 14 Factor de inversión ("K") ............................................................................................ 14 Otras inversiones......................................................................................................... 15 II) CALIDAD DEL SERVICIO TÉCNICO DE TRANSPORTE Y DISTRIBUCIÓN ........................................................................................................... 29 Indicadores de Calidad del Servicio ........................................................................... 29 Cumplimiento de normas técnicas .............................................................................. 37 III) ASPECTOS ECONÓMICO - FINANCIEROS................................................... 52 Régimen Tarifario ....................................................................................................... 52 Impuestos .................................................................................................................... 56 Tasas y Cargos ............................................................................................................ 59 Rebaja de aportes patronales y su incidencia en las tarifas de gas ............................. 59 Conductas anticompetitivas ........................................................................................ 62 Endeudamiento financiero y distribución de utilidades .............................................. 72 IV) USUARIOS.............................................................................................................. 76 Indicadores de calidad del Servicio Comercial ........................................................... 76 Facturación.................................................................................................................. 77 Atención de Usuarios .................................................................................................. 78 1 2 DESEMPEÑO DE LAS DISTRIBUCIÓN DE GAS LICENCIATARIAS DE TRANSPORTE Y I) INVERSIONES Inversiones Obligatorias Régimen normativo Conforme lo establecido en el Marco Regulatorio, las Licenciatarias del Servicio de Distribución y Transporte de Gas, estaban obligadas al cumplimiento del Plan de Inversiones Obligatorias que, para cada una de ellas, se estableció al momento del llamado a Licitación de Gas del Estado S.E. y que fuera identificado al momento de la privatización como Anexo L del Pliego Licitatorio y posteriormente como Apéndice I del Subanexo de las Reglas Básicas de la Licencia. Además de las Inversiones Obligatorias antes mencionadas, definidas como de Categoría 1, el Anexo L del Pliego Licitatorio preveía la ejecución de otras inversiones que no revestían el carácter de obligatorias - Inversiones Categoría 2 y Categoría 3. Las Inversiones de Categoría 1 eran de cumplimento obligatorio y estaban directamente relacionadas con la seguridad pública y la integridad del sistema. Estas obras se centraban fundamentalmente en la renovación de cañerías y servicios, protección catódica, renovación de gasoductos, reparación de cruce de cursos de agua, adecuación de temperatura de descarga de plantas compresoras, entre otras. Las de Categoría 2 no eran obligatorias y estaban relacionadas con los incrementos esperados en la demanda. Las de Categoría 3 no eran obligatorias sino deseables para eficientizar la operación del sistema. Las inversiones obligatorias consistían en la realización de obras y tareas (metas físicas u obligaciones de hacer) relacionadas directamente con la prestación del servicio público. Tenían como principal objetivo adecuar las instalaciones físicas y las operaciones de distribución y transporte de gas natural por redes a los estándares internacionales de seguridad, en un plazo promedio de 3 a 5 años. 2 Fueron definidas por el Estado Nacional al momento de la conformación del Pliego de Bases y Condiciones para la Privatización de Gas del Estado S.E., y formaron parte de los mismos - Anexo L-. De esa manera, se establecieron determinadas inversiones que los grupos adjudicatarios de las diez compañías en que se subdividió la empresa estatal, debían realizar obligatoriamente con posterioridad a la toma de posesión ocurrida el 28 de diciembre de 1992- y dentro de los primeros cinco años de Licencia. La importancia de estas inversiones obligatorias resultaba esencial para incrementar el grado de seguridad del sistema de distribución y transporte de gas, y el efecto económico del cumplimiento de las mismas incidió, sin duda alguna, en el precio ofertado por las Sociedades Inversoras al momento de la puja licitatoria de la privatización de GdE. Las inversiones obligatorias -Categoría 1- tenían dos aspectos de fundamental importancia que se encontraban detallados en cuadros adjuntos al Anexo L a saber: El cronograma del desarrollo físico de las inversiones y relevamientos obligatorios a realizar por las Licenciatarias. El presupuesto anual considerado para realizar las inversiones de categoría 1, que es también el monto mínimo a erogar por las Licenciatarias. Además, se incluyó el presupuesto anual considerado para realizar obras de Categorías 2 y 3, que si bien no resultaban de cumplimiento obligatorio, fueron consideradas en la determinación de las tarifas iniciales. En definitiva, las Licenciatarias debían realizar todas las inversiones necesarias para alcanzar las metas físicas en los plazos establecidos, cualquiera sea el monto a erogar; y para el caso en que las tareas se ejecutaran con una erogación menor a la establecida como monto mínimo de inversión, debían realizar obras adicionales, sujetas a la aprobación del ENARGAS, hasta cubrir el defecto de inversión. Es decir, que las Licenciatarias tenían la obligación de ejecutar todas las tareas necesarias para alcanzar las metas físicas previstas y de erogar un monto mínimo de dinero para ello. Tal como surge con claridad del punto 5.1. de las RBL. 3 Cumplimiento de las Inversiones El ENARGAS efectuó controles anuales de cumplimiento de las obligaciones, tanto de las metas físicas (obligación de ejecutar obras específicas), como de las económicas (compromiso de erogación mínima obligatoria) y en aquellos casos en que fueron detectados incumplimientos procedió a cursar la correspondiente imputación y luego del debido proceso aplicó la sanción correspondiente. Como resultado de la tarea realizada, surge que al final del quinquenio (19931997), las Licenciatarias han dado cumplimiento a la ejecución de las metas físicas y erogado los montos mínimos previstos en sus respectivas Licencias, mereciendo en la mayoría de los casos las sanciones y cauciones dinerarias descriptas a continuación. En cuanto a las inversiones obligatorias correspondientes a la Novena Zona, serán objeto de consideración particular en el título siguiente, ya que sus lineamientos difieren de los generales establecidos para las que analizamos en este título. Se adjunta el ANEXO I - INVERSIONES OBLIGATORIAS - MONTOS EROGADOS APROBADOS donde se indican los montos de las inversiones anuales finalmente aprobados por el ENARGAS para cada una de las Licenciatarias. En lo que respecta a los montos erogados, cabe destacar que, tal como se encuentra previsto en el punto 5.1. de las RBL, los eventuales déficit verificados han sido compensados con excesos de inversiones de años anteriores o con la ejecución de otras mejoras o adiciones aprobadas por el ENARGAS o en su defecto se aplicó una multa equivalente a dicha diferencia. Sin perjuicio de lo indicado, durante el quinquenio se han verificado incumplimientos parciales de las metas anuales que han merecido la aplicación de distinto tipo de acciones y/o sanciones por parte del ENARGAS, verificándose que, aunque excedidos en plazo, estos casos fueron debidamente cumplimentados. Con las salvedades antes señaladas, se incluye una breve descripción de los incumplimientos verificados para cada una de las Licenciatarias y las acciones llevadas a cabo por el ENARGAS: Metrogas S.A.: 4 Al 31-5-94 la Licenciataria presentaba un déficit en las metas físicas previstas en su Licencia para el año 1993. En consecuencia, cumpliendo con una Orden Regulatoria, efectuó un depósito en caución por $ 4.414.000.- y presentó un Plan de Recuperación y Completamiento de las Obras de Categoría 1 a ejecutar durante los años 1994, 1995 y 1996 para cañerías de H° F° y servicios de acero, acompañado de un Plan Complementario de Obras Adicionales, con principio de ejecución a partir de 1993, que fuera aceptado por el ENARGAS. Al 31-12-94 la Licenciataria presentaba un déficit en las metas físicas que indicaba su Licencia. En consecuencia, fue oportunamente imputada y realizó su descargo dentro del plazo legal. Del análisis del descargo, surgieron algunas consideraciones que fueron aceptadas, quedando pendientes de realizar obras en cañerías de acero que representan un 9% del total, equivalente a un monto $ 606.000.-, por lo que se le exigió el depósito en caución de dicho importe y se la intimó a ejecutar las inversiones faltantes. El ENARGAS sancionó a Metrogas S.A. por los incumplimientos aplicando una multa de $ 1.304.616.-, y además retuvo los montos caucionados hasta la completa ejecución de las tareas y obras pendientes. Como consecuencia de haber incumplido la meta física de alcanzar el 100% en el nivel de protección catódica de su sistema licenciado al final del quinquenio, se sancionó a Metrogas S.A. con una multa de $ 80.000 que fue abonada por la Licenciataria. Atento a que a partir del segundo quinquenio se implementó un Sistema de Control mediante Indicadores de Calidad, que incluyen el Servicio Técnico de las Transportadoras y de las Distribuidoras, el control del cumplimiento y mantenimiento del nivel de protección catódica se continuó verificando bajo dicho régimen. Gas Natural BAN S.A.: Al 31-5-94 la Licenciataria no había cumplido las metas físicas indicadas en el Cuadro 1 para el año 1993. En consecuencia, cumpliendo con una Orden Regulatoria, efectuó un depósito en caución por $ 179.000.- y ofreció la ejecución de obras adicionales por un monto estimado de $ 408.908, las que han sido posteriormente cumplimentadas. Al 31-12-94 la Licenciataria había cumplido con todas las metas físicas previstas, a excepción de la Planta de Almacenamiento Criogénico donde el monto erogado no compensaba la obligación prevista para el período 19931994. Gas Natural Ban objetó el informe del consultor contratado por el ENARGAS en dicho rubro, afirmando haber invertido por encima de lo allí expresado. En consecuencia, se realizó una auditoría contable con personal del ENARGAS a 5 través de la cual se verificó que el monto realmente erogado en 1994 en dicha Planta, era de $ 11.933.165 contra los $ 17.732.300 informados por GAS NATURAL BAN. No obstante lo descripto, la Licenciataria ejecutó y finalizó el proyecto con un cronograma de inversiones adecuado al tipo de emprendimiento de que se trata, cumpliéndose de esta manera los objetivos estipulados en la Licencia. Atento a que la admisión del plan de ejecución propuesto por GAS NATURAL BAN implicaba un cambió en la secuencia de las erogaciones, con el consecuente beneficio financiero por el diferimiento de inversiones, se adicionó al compromiso de la Licencia la ejecución de obras por un monto equivalente al del mencionado beneficio, estimado en $ 582.000, neutralizando de esa manera las consecuencias de haber alterado el presupuesto previsto, con lo que se logró, además, una mejora adicional del sistema de distribución. Como consecuencia de haber incumplido la meta física de alcanzar el 100% en el nivel de protección catódica de su sistema licenciado al final del quinquenio, se sancionó a Gas Natural BAN S.A. con una multa de $ 80.000. La Licenciataria presentó Recurso de Reconsideración y Alzada que aún se encuentra en trámite. Atento a que a partir del segundo quinquenio se implementó un Sistema de Control mediante Indicadores de Calidad, que incluyen el Servicio Técnico de las Transportadoras y de las Distribuidoras, el control del cumplimiento y mantenimiento del nivel de protección catódica se continuó verificando bajo dicho régimen. Camuzzi Gas Pampeana S.A.: Al 31-5-94 la Licenciataria registraba atrasos en su plan de inversiones previsto para el año 1993. En consecuencia, cumpliendo con una Orden Regulatoria, efectuó un depósito en caución por $900.000 y ejecutó obras adicionales por un monto estimado de $ 1.820.000. El atraso verificado en la implementación de su plan de Comunicaciones para el año 1993 ha sido compensado con un adelanto del cronograma del proyecto global, adelantando su finalización para fines de 1995 en lugar de 1997 como se establecía en la Licencia. Con respecto al año 1994, se comprobó un avance físico menor que el previsto en la Licencia en el rubro Comunicaciones. Si bien la Licenciataria fue imputada por el incumplimiento, el descargo presentado por la misma resultó satisfactorio. Con respecto a las inversiones previstas para el año 1995, se dispuso que la Licenciataria constituya un depósito en garantía de $ 865.600 para asegurar el cumplimiento de las tareas de protección catódica previamente identificadas 6 como faltantes, como así también ejecutar planes de capacitación para su personal respecto de dicho tema. Como consecuencia de haber incumplido la meta física de alcanzar el 100% en el nivel de protección catódica de su sistema licenciado al final del quinquenio, se sancionó a Camuzzi Gas Pampeana S.A. con una multa de $ 90.000. La Licenciataria presentó Recurso de Reconsideración y Alzada que fue elevado al Superior y aún se encuentra en trámite. Atento a que a partir del segundo quinquenio se implementó un Sistema de Control mediante Indicadores de Calidad, que incluyen el Servicio Técnico de las Transportadoras y de las Distribuidoras, el control del cumplimiento y mantenimiento del nivel de protección catódica se continuó verificando bajo dicho régimen. Camuzzi Gas del Sur S.A.: Al 31-5-94 la Licenciataria no había cumplido las metas físicas previstas para el año 1993. En consecuencia, cumpliendo con una Orden Regulatoria, efectuó un depósito en caución por $ 198.000, y presentó un programa de ejecución de obras adicionales por un monto estimado de $ 405.000, que fue cumplido posteriormente. Al 31-12-94 la Licenciataria no había cumplido las metas físicas previstas para el año 1994, imputándosele tal circunstancia. El déficit se registró en el rubro Comunicaciones por un monto de $164.770, en tanto el monto erogado en Categoría 1 tampoco alcanzaba los requerimientos del Cuadro 2 ya que la suma invertida, $ 2.684.000 resultaba inferior en $ 20.000 a lo fijado por la Licencia, multándose en consecuencia a la Licenciataria en la suma de $ 20.000, importe que fue abonado por la misma. Como consecuencia de haber incumplido la meta física de alcanzar el 100% en el nivel de protección catódica de su sistema licenciado al final del quinquenio, se sancionó a Camuzzi Gas del Sur S.A. con una multa de $ 80.000. La Licenciataria presentó Recurso de Reconsideración y Alzada que fue elevado al Superior y aún se encuentra en trámite. Atento a que a partir del segundo quinquenio se implementó un Sistema de Control mediante Indicadores de Calidad, que incluyen el Servicio Técnico de las Transportadoras y de las Distribuidoras, el control del cumplimiento y mantenimiento del nivel de protección catódica se continuó verificando bajo dicho régimen. Distribuidora de Gas del Centro S.A.: Al 31-5-94 la Licenciataria no había cumplido las metas físicas previstas para el año 1993. En consecuencia, cumpliendo con una Orden Regulatoria, efectuó un depósito en caución por $ 167.000 y ejecutó obras adicionales por un monto estimado de $ 270.000. 7 Como consecuencia de haber incumplido la meta física de alcanzar el 100% en el nivel de protección catódica de su sistema licenciado al final del quinquenio, se sancionó a Distribuidora de Gas del Centro S.A. con una multa de $ 80.000. La Licenciataria presentó Recurso de Reconsideración y Alzada que fue elevado al Superior y aún se encuentra en trámite. Atento a que a partir del segundo quinquenio se implementó un Sistema de Control mediante Indicadores de Calidad, que incluyen el Servicio Técnico de las Transportadoras y de las Distribuidoras, el control del cumplimiento y mantenimiento del nivel de protección catódica se continuó verificando bajo dicho régimen. Distribuidora de Gas Cuyana S.A.: Al 31-5-94 la Licenciataria no había cumplido las metas físicas previstas para el año 1993. En consecuencia, cumpliendo con una Orden Regulatoria, efectuó un depósito en caución por $ 302.760, y ejecutó un programa de obras adicionales por un monto estimado de $ 427.000. Como consecuencia de haber incumplido la meta física de alcanzar el 100% en el nivel de protección catódica de su sistema licenciado al final del quinquenio, se sancionó a Distribuidora de Gas Cuyana S.A. con una multa de $ 80.000. La Licenciataria presentó Recurso de Reconsideración y Alzada que fue elevado al Superior y aún se encuentra en trámite. Atento a que a partir del segundo quinquenio se implementó un Sistema de Control mediante Indicadores de Calidad, que incluyen el Servicio Técnico de las Transportadoras y de las Distribuidoras, el control del cumplimiento y mantenimiento del nivel de protección catódica se continuó verificando bajo dicho régimen. 8 Litoral Gas S.A.: Al 31-5-94 la Licenciataria no había cumplido las metas físicas previstas para el año 1993. En consecuencia, cumpliendo con una Orden Regulatoria, efectuó un depósito en caución por $ 214.000 y ejecutó obras adicionales. El reemplazo de cañerías efectuado durante el año 1995 resultó inferior al requerido, pero dado que en los años 1993 y 1994 efectuó renovaciones en exceso de lo exigido por la Licencia, la inversión en este ítem se dio por cumplida como consecuencia del traslado horizontal autorizado del exceso de inversión de años anteriores. En lo que respecta a las inversiones previstas para el año 1995, se apercibió a la Licenciataria por el incorrecto cumplimiento de las prácticas de protección catódica y a la obligación de ejecutar un plan de capacitación a su personal sobre el particular. En lo que respecta a las inversiones previstas para el año 1996, se sancionó a la Licenciataria con una multa de $ 30.000, en razón de haber incurrido en incumplimientos en el rubro Control de Pérdidas y se la intimó a presentar un programa en el que conste la definición de distritos comerciales, con la longitud de red correspondiente, la que debe ser recorrida una vez por año independientemente de la fecha de habilitación e indicar la longitud de la red que se encuentre fuera de la zona de Alta Densidad Habitacional. La Licenciataria presentó Recurso de Reconsideración y Alzada que aún se encuentra en trámite. Como consecuencia de haber incumplido la meta física de alcanzar el 100% en el nivel de protección catódica de su sistema licenciado al final del quinquenio, se sancionó a Litoral Gas S.A. con una multa de $ 85.000. La Licenciataria presentó Recurso de Reconsideración y Alzada que fue elevado al Superior y aún se encuentra en trámite. Atento a que a partir del segundo quinquenio se implementó un Sistema de Control mediante Indicadores de Calidad, que incluyen el Servicio Técnico de las Transportadoras y de las Distribuidoras, el control del cumplimiento y mantenimiento del nivel de protección catódica se continuó verificando bajo dicho régimen. Gasnor S.A.: Al 31-5-94 la Licenciataria no había cumplido las metas físicas previstas para el año 1993. En consecuencia, cumpliendo con una Orden Regulatoria, efectuó un depósito en caución por $ 258.000 y ejecutó obras adicionales por un monto estimado de $ 435.000. Al 31-12-94, registraba atrasos en la ejecución del proyecto SCADA, siendo imputada por tal hecho. Sin embargo el descargo efectuado por la Licenciataria en el que justifica el cumplimiento de su propio plan sobre el rubro, y la 9 circunstancia de haber alcanzado su culminación antes del invierno de 1995, resultan razones atendibles para aceptar el cumplimiento de dicha obligación. Como consecuencia de haber incumplido la meta física de alcanzar el 100% en el nivel de protección catódica de su sistema licenciado al final del quinquenio, se sancionó a Gasnor S.A. con una multa de $ 85.000. La Licenciataria presentó Recurso de Reconsideración y Alzada que fue elevado al Superior y aún se encuentra en trámite. Atento a que a partir del segundo quinquenio se implementó un Sistema de Control mediante Indicadores de Calidad, que incluyen el Servicio Técnico de las Transportadoras y de las Distribuidoras, el control del cumplimiento y mantenimiento del nivel de protección catódica se continuó verificando bajo dicho régimen. Transportadora de Gas del Norte S.A.: Al 31-5-94 la Licenciataria no había cumplido totalmente una de las metas físicas previstas para el año 1993 -Estudio de cruce de un río en gasoducto norte-. En consecuencia, cumpliendo con una Orden Regulatoria, efectuó un depósito en caución por $ 50.000. Con respecto a las inversiones previstas para el año 1994, se dispuso que la Licenciataria constituyera un depósito por $1.335.000 como garantía del cumplimiento de las obras faltantes en el rubro Temperatura de descarga de las estaciones compresoras / Revestimiento de cañerías y se la intimó a completar de inmediato las tareas y obras previstas, lo que fue concluido. Como consecuencia de no haber cumplido totalmente la meta estipulada para el rubro Mejora de la Protección Catódica de los Conductos con Revestimiento Asfáltico, que para el quinto año de operación debía haber alcanzado un porcentaje del 100 % de cañería protegida, en base a los criterios establecidos en el Apéndice D de las Normas Mínimas de Seguridad para el Transporte y Distribución de Gases por Cañerías (N.A.G. 100), se aplicó a la Licenciataria una multa de $ 100.000. La Licenciataria presentó Recurso de Reconsideración y Alzada, este último aún se encuentra en trámite. Asimismo, por haber incurrido en el incumplimiento de lo establecido para el rubro Inspección Interna, Relevamiento e Informe de los gasoductos con revestimiento asfáltico, se aplicó a la Licenciataria una multa de $ 390.000 y se le impuso la obligación de remitir al ENARGAS un cronograma de las tareas a desarrollar en relación con los trabajos incumplidos de pasaje de scraper instrumentado en el gasoducto entre Aldao y Santo Tomé, estableciéndose que dicho cronograma contemplara como fecha máxima de finalización de las tareas de normalización y de pasaje de herramental instrumentado, el 31 de diciembre de 1999. La Licenciataria presentó Recurso de Reconsideración y Alzada que aún se encuentra en trámite, no obstante lo cual las metas fueron posteriormente satisfechas. 10 Transportadora de Gas del Sur S.A.: Al 31-5-94 la Licenciataria no había cumplido las metas físicas previstas para el año 1993. En consecuencia, cumpliendo con una Orden Regulatoria, efectuó un depósito en caución por $ 1.401.000 y ofreció la ejecución de obras adicionales por un monto estimado de $ 5.700.000, las que fueron cumplidas por la Licenciataria. Con respecto a las inversiones previstas para el año 1994, se dispuso que la Licenciataria constituyera un depósito por $ 4.500.000 como garantía de cumplimiento de las obras faltantes en el rubro Temperatura de descarga de las estaciones compresoras / Revestimiento de cañerías y se la intimó a completar de inmediato las tareas y obras previstas, lo que fue cumplido por la Licenciataria. Inversiones Iniciales Obligatorias - Novena Zona Régimen normativo Dentro de las obligaciones asumidas por NEA en su Licencia se encuentra la de realizar las Inversiones Iniciales Obligatorias en las Provincias de Chaco, Corrientes, Misiones y Formosa para proveer en tiempo y forma el servicio de suministro de gas por redes. Las Inversiones Iniciales Obligatorias son las inversiones necesarias y suficientes para proveer en tiempo y forma el servicio de suministro de gas por redes hasta la habilitación del mismo inclusive, a la cantidad de Usuarios Potenciales Comprometidos (UPC) y a la cantidad de Usuarios Mínimos Potenciales Comprometidos (UPMC) incluidos en la oferta. Los UPC son los usuarios potenciales -medidos por unidad catastral independiente- a los cuales el adjudicatario se compromete por su oferta a proveer, a través de las Inversiones Iniciales Obligatorias y en un plazo no mayor de CINCO (5) años el servicio de suministro de gas por redes sujeto a la vigencia de las normas por contribución por mejoras o normas de similares alcances a un valor máximo por conexión equivalente a la Contribución Máxima de Capital de Acceso a la Red sobre una base de pago al contado. Por su parte, los UPMC son los usuarios potenciales mínimos -medidos por unidad catastral independiente- a los cuales el adjudicatario se compromete por su oferta a proveer, a través de las Inversiones Iniciales Obligatorias y en un plazo no mayor de CINCO (5) años, el servicio de suministro de gas por redes a un valor máximo por conexión equivalente a la Contribución Máxima de Capital de Acceso a la Red sobre una base de pago al contado 11 De acuerdo a lo establecido en el Pliego de bases y condiciones la cantidad de UPMC para el conjunto de las Provincias de Corrientes, Chaco, Formosa y Misiones es el mayor de los siguientes valores: a) VEINTICUATRO MIL (24.000) usuarios potenciales. b) El CUARENTA por ciento (40%) de los Usuarios Potenciales, comprometidos en la Oferta, que alcanzaban 90.209 UPMC (la oferta previó 225.522 usuarios), en tanto no obtuviera la sanción de las ordenanzas por contribución por mejoras o similares. De lo contrario, resultaba obligada al 100%. Como mínimo debe abastecer a 4.000 usuarios en cada provincia, quedando la distribución del resto a elección de la Distribuidora. Cronograma de Tareas: % ACUMULADO CANTIDAD UPMC Año 1 0% Año 2 5% Año 3 15% Año 4 50% Año 5 100% ---- 4.510 13.530 45.105 90.209 La inversión se considerará cumplida cuando la Autoridad Regulatoria certifique que el UPC y/o el UPMC, esté en condiciones de acceder a la red. De acuerdo a lo requerido en el Pliego de Bases y Condiciones NEA presentó una garantía de cumplimiento del contrato, por un monto de U$S 9.020.900 a favor del Ente Nacional Regulador del Gas, incondicional y ejecutable total o parcialmente a mero requerimiento de la Autoridad Regulatoria. El monto de la garantía resulta de multiplicar Dólares Cien (U$S 100) por la cantidad de UPMC que surgen de la oferta de NEA (90.209). (Pto. 4.15.1 del Pliego). Dicha garantía es reintegrable a la finalización de las Inversiones Inicales Obligatorias siempre y cuando no quedaren obligaciones pendientes cubiertas por dicha garantía, la que se ejecutará en función del incumplimiento producido (Pto. 4.15.3. del Pliego). El incumplimiento del ritmo mínimo de las Inversiones iniciales obligatorias da lugar a la ejecución de la garantía del cumplimiento del contrato, sin perjuicio de las sanciones que pudieran corresponder de acuerdo al marco regulatorio, por el monto que surja de multiplicar por CIEN (100) la diferencia entre el número de usuarios Potenciales Mínimos acumulados previstos y el ejecutado por GasNEA. Cumplimiento de las Inversiones 12 La Licenciataria no dio cumplimiento a las inversiones previstas para el segundo año de la Licencia (Abastecimiento a 4.510 UPMC). En consecuencia, mediante Resol. 2346/01 se le aplicó a Gas NEA S.A. una multa de $ 100.000, se ejecutó la garantía presentada por un importe de u$s 451.000 y se le ordenó la reposición de la garantía ejecutada. Consumado el tercer año de la Licencia, la Licenciataria no ha dado cumplimiento con la totalidad de las Inversiones Iniciales Obligatorias previstas en el Pliego de Bases y Condiciones de la Licitación, ya que debió tener acumulado el 15% de dichas inversiones sobre un total de 90.209 usuarios potenciales, lo que arrojaría un valor de 13.530 usuarios en condiciones de acceder a la red. Mediante Resolución Nº2346 de fecha 20/07/01, conforme el punto 10.6.16. de las Reglas Básicas de la Licencia, se informó a la SECRETARIA DE ENERGIA DE LA NACION la Sanción aplicada y la ejecución de la Garantía de Cumplimiento de Contrato por el incumplimiento del cronograma de Inversiones Iniciales Obligatorias correspondientes al segundo año de licencia e imputado los incumplimientos incurridos en el tercer y cuarto año de la Licencia. Con fecha 7 de noviembre de 2001, la Sala V de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal resolvió la medida cautelar incoada por GAS NEA S.A., a fin de suspender los efectos de la Res. Nº 2346/01, hasta tanto finalice el procedimiento de readecuación de la Licencia solicitado por Gas NEA S.A. El Tribunal decidió conceder parcialmente la medida cautelar con carácter supletorio y con un efecto material y temporal restringido a la cautela requerida, suspendiendo la aplicación de nuevas sanciones por el incumplimiento del régimen de inversiones a realizar por las Licenciatarias, hasta tanto se resuelva el recurso de reconsideración y alzada en subsidio, interpuesto por la actora contra la Res. 2346/01 en todo lo referente a la readecuación de la licencia solicitada. Respecto a la suspensión de la ejecución de la Garantía Bancaria por la suma de PESOS CUATROCIENTOS CINCUENTA MIL ($ 450.000.-), el Tribunal consideró: "Que, resulta evidente y a todas luces improcedente el requerimiento que plantea Gas Nea S.A. …” debido a que “no se trataría ya del dictado de una medida de no innovar, sino –por el contrario- de una medida innovativa (ordenar al ENARGAS que devuelva a la actora aquello que ya cobró)”. Asimismo la Sala V observó “que tampoco puede tener cabida la pretensión referida a que se deje sin efecto la orden a la Licenciataria de restablecer la garantía de cumplimiento de contrato hasta alcanzar la suma de dólares estadounidenses 9.020.900; por iguales argumentos a los desarrollados en el considerando anterior.-“ 13 Con fecha 05/12/01 el ENARGAS interpuso un recurso de revocatoria contra la sentencia de fecha 7 de noviembre de 2001 que hiciera lugar parcialmente a la medida cautelar solicitada por GAS NEA S.A. a fin de obtener la suspención de los efectos de la Resolución ENARGAS Nº 2346/01. Con fecha 15 de febrero de 2002, el Tribunal decidió rechazar el recurso de revocatoria formulado (notificado al ENARGAS en fecha 22/02/02) por considerar entre otros conceptos: “Que, respecto de lo manifestado por la recurrente en cuanto a que este Tribunal se habría expedido únicamente en baso a lo expuesto por la accionante, sin tener en cuenta los antecedentes de mérito que justificaron el dictado de la Resolución Nº 2346/01 del ENARGAS, cabe señalar que ello no es así, en la medida que los mismos constituyen el fundamento de la citada resolución, los cuales han sido oportunamente merituados por esta Alzada al momento de resolver lo peticionado por la parte actora.-“ Con fecha 01/02/02 se remitió el Expediente ENARGAS Nº 6087 y su acumulado Expediente ENARGAS Nº 7032 (incumplimientos tercer y cuarto año) a la SECRETARIA DE ENERGIA Y MINERIA dependiente del entonces MINISTERIO DE INFRAESTRUCTURA Y VIVIENDA DE LA NACION, en los términos de los puntos 10.2.1. y 10.6.16. del Capítulo X de las Reglas Básicas de la Licencia de Distribución de gas por Redes en las Provincias de Chaco, Formosa, Corrientes, Misiones y Entre Ríos, a efectos de analizar –en caso de considerarlo pertinente- las cuestiones de hecho y derecho que estime conducentes para fundar el temperamento que adoptará el PODER EJECUTIVO NACIONAL respecto a la declaración de Caducidad de la Licencia de GAS NEA S.A., la que fuera recomendada por la Autoridad Regulatoria Sanciones aplicadas a las Licenciatarias Los incumplimientos verificados en el cumplimiento de las obligaciones por parte de las Licenciatarias, han merecido la aplicación de las sanciones que se detallan en el ANEXO II - INVERSIONES OBLIGATORIAS - CUADRO RESUMEN DE SANCIONES que se adjunta al presente. Factor de inversión ("K") Entre los “Ajustes periódicos y de tratamiento a preestablecer”, que surgen de la Licencia, se encuentra el previsto en oportunidad de la Revisión Quinquenal de Tarifas. La primera de estas revisiones culminó en el año 1997. Como resultado del proceso de revisión tarifaria se establecieron los factores de eficiencia (x) y de inversión (k). El primero de ellos implicó una baja en las tarifas y se aplicó en una única oportunidad al emitirse el primer cuadro tarifario a posteriori del proceso de revisión. 14 Cabe recordar que el factor K es un valor porcentual que representa el aumento de tarifas fundado en proyectos de inversión que requieren un aporte, ya que a las tarifas vigentes no se hace viable el proyecto. En cuanto a la oportunidad de efectivizarse el traslado, para el factor de inversión se ha previsto que el ajuste tarifario se produzca una vez que los proyectos presentados por las Licenciatarias y autorizados por ENARGAS, comienzan a prestar el servicio a los usuarios (“cláusula gatillo”). En consecuencia, si no se termina la obra no se produce el pase a tarifas de la inversión realizada. El Anexo III da cuenta de los montos aprobados de las obras habilitadas para cada licenciataria. Cabe destacar que no cabe reseñar incumplimientos en esta materia, toda vez que de no realizarse la obra, la empresa no contaba con el traslado a tarifa. Otras inversiones Además de las Inversiones Obligatorias y las correspondientes al factor de inversión resultantes de la Primera Revisión Tarifaria, existen otras inversiones dirigidas fundamentalmente a la expansión del servicio. El Anexo IV da cuenta del total de inversiones de las Licenciatarias desde la toma de posesión. Cabe destacar que las inversiones mencionadas han sido claramente identificadas y auditadas por la Autoridad Regulatoria. Extensión de redes Normativa aplicable a extensiones de redes: La integran esencialmente el art. 16 de la Ley Nº24.076, su reglamentación, el artículo 8.1.3 de las Reglas Básicas de la Licencia de Distribución y las Resoluciones ENARGAS Nº10/93 y 44/94. Del análisis armónico de las normas antes mencionadas surge que: a) las obras de magnitud requieren para su inicio, la previa autorización del ENARGAS (art. 16 de la Ley N° 24.076); b) también necesitan esa autorización previa, las que requieran el aporte y/o financiamiento de los interesados o beneficiarios de la expansión; c) el concepto de “obra de magnitud” se encuentra desarrollado en el art. 2° de la Resolución ENARGAS N° 10/93; d) las situaciones de excepción a la exigencia de autorización del ENARGAS, previo al inicio de ejecución, son las contenidas en la Resolución ENARGAS N° 44/94 y no son aplicables cuando las obras son de magnitud, ya que la primera de ellas, hace referencia al financiamiento o aporte de los usuarios y la última, 15 a la existencia de una cantidad de usuarios notoriamente inferior a la establecida en el concepto bajo análisis. Sanciones aplicadas a las licenciatarias por incumplimiento a lo establecido por el régimen normativo: En los casos en que el ENARGAS logró comprobar acabadamente incumplimientos a la normativa "ut supra" detallada, le aplicó al infractor las sanciones que a continuación se detallan. a) GAS NATURAL BAN S.A. A esta Licenciataria, mediante la Resolución ENARGAS Nº 161/95 (Expediente ENARGAS Nº 941/94) se le aplicó una multa de PESOS CINCUENTA MIL ($ 50.000) por haber informado incorrectamente algunos datos contenidos en el Anexo I de la Resolución ENARGAS Nº 10/93 (vgr. "Descripción del proyecto y detalle de inversiones requeridas") y por haber presentado al ENARGAS un contrato cuyo texto era distinto al que en realidad celebraba con los usuarios de los emprendimientos correspondientes a los barrios "EL ROCÍO-DE VICENZO CHICO" y "LA LONJA-ROBLES DEL MONARCA". Todo ello, en perjuicio al interés de los usuarios quienes quedaban obligados a efectuar una contribución al proyecto, superior a la legalmente exigible. Contra esta Resolución la Licenciataria interpuso Recurso Directo, el que fue desestimado por la Excma. CÁMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL DE LA CAPITAL FEDERAL, convalidando en todos sus términos, lo resuelto por el ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS. Asimismo, la sancionada intentó la vía del Recurso Extraordinario, el que también fue rechazado por el Superior. GAS NATURAL BAN S.A. abonó la multa. b) CAMUZZI GAS PAMPEANA S.A. Mediante la Resolución ENARGAS Nº 1022/99 (Expediente ENARGAS Nº 3800) fue sancionada con una Multa de PESOS CINCO MIL ($ 5.000) en razón de haber incumplido con lo establecido en el Artículo 16, incisos b) y c) de la Ley Nº 24.076, Artículo 8.1.3 de las Reglas Básicas de la Licencia de Distribución, la Resolución ENARGAS Nº 10/93 y el Apéndice 1 de las citadas Reglas Básicas. Contra esa Resolución, CAMUZZI GAS PAMPEANA S.A. interpuso el Recurso Directo (art. 73 de la Ley N° 24076), el que fue desestimado por Excma. CÁMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL DE LA CAPITAL FEDERAL. 16 Asimismo, por Resolución ENARGAS Nº 1743/00 emitida dentro del expediente ENARGAS Nº 3799 fue sancionada con una multa de PESOS CINCUENTA MIL (50.000) por haber encuadrado incorrectamente obras que fueron informadas durante el año 1998 bajo la normativa de la Resolución ENARGAS Nº 44/94, cuando hubiese correspondido aplicar la Resolución ENARGAS Nº 10. La resolución fue consentida y la multa fue abonada de inmediato. c) GASNOR S.A. Esta Distribuidora fue sancionada mediante la Resolución ENARGAS Nº 1759/00 (Expte. ENARGAS Nº 3620) en razón de haber iniciado las obras de Provisión de Gas Natural a los BARRIOS SMATA, GRAN VINALAR, CGT, MARIANO MORENO y CAMPO CONTRERA, todos ellos de la Ciudad de SANTIAGO DEL ESTERO, sin contar con la previa y expresa autorización del ENARGAS. La sanción fue consentida por GASNOR S.A. y abonada la multa. d) METROGAS S.A. METROGAS fue multada con PESOS CINCO MIL ($ 5.000) por haber incumplido con lo establecido en el artículo 16 inciso b) de la Ley Nº 24.076, su reglamentación y en la Resolución ENARGAS Nº 10/93 ya que encuadró a la obra de PROVISIÓN DE GAS NATURAL AL BARRIO IRALA como Resolución ENARGAS Nº 44/94 cuando debió hacerlo como Resolución ENARGAS Nº 10/93, lo que implica que ejecutó la obra sin obtener la previa autorización de la Autoridad Regulatoria. Contra dicha Resolución, METROGAS interpuso un Recurso de Reconsideración, que fue desestimado por Resolución ENARGAS Nº 1661/00. Luego interpuso Recurso de Alzada, que fue rechazado por el MINISTERIO DE ECONOMÍA DE LA NACIÓN mediante la Resolución Nº 110. Ante tal situación, METROGAS decidió no ocurrir ante los estrados judiciales y abonó la multa. Conclusiones: Cabe realizar algunas reflexiones acerca del modelo elegido por la regulación para las extensiones de redes y su incidencia en el fomento de su crecimiento. Según el modelo tarifario adoptado, las tarifas permiten cubrir las inversiones para que el sistema opere con la máxima confiabilidad y seguridad, garantizar la continuidad de los mantenimientos, y la concreción de las adecuaciones tecnológicas de modo tal de que pudiera verificarse la mejora en la calidad de servicio en su conjunto. 17 En relación a los aspectos económicos, del Marco Regulatorio se desprende que cuando las tarifas autorizadas para los clientes de la zona donde se solicite la extensión no proveen el ingreso suficiente a las Distribuidoras para financiar su construcción, se permite requerir a los terceros interesados que provean el financiamiento de las obras de extensión necesarias mediante mecanismos acordados entre las partes interesadas de acuerdo a lo establecido en el Artículo 16, inciso b) y c) de la Ley 24.076. A esos efectos, las Licenciatarias deben determinar la rentabilidad (positiva o negativa) de un proyecto de expansión, de modo de justificar económicamente el importe de contribución de los terceros interesados en la ejecución del emprendimiento, en caso de que el flujo de caja del proyecto, utilizando las tarifas vigentes, arroje un valor actual neto negativo. En consecuencia puede concluirse que el Marco Regulatorio no prevé la expansión obligatoria de redes, en tanto y en cuanto, las distribuidoras se encuentran obligadas a expandir el sistema cuando cada obra, analizada individualmente, garantiza una rentabilidad positiva (Art. 16 Ley Nº24.076) Además, vale recordar que el punto 2.2. de las Reglas Básicas de la Licencia protege los derechos de las licenciatarias de distribución para la expansión en su área de servicio, el que ha sido ejercido abusivamente, amparados por la interpretación literal de la norma antes señalada, preferenciando su conveniencia en cada caso. Como consecuencia de ello el ENARGAS desarrolló una doctrina interpretativa tendiente a impedir tal abuso, de todo lo cual se da cuenta en el título Conductas Anticompetitivas del Capítulo III de este informe. Los Anexos V y VI muestran la incorporación de usuarios al sistema y la incorporación de redes por Distribuidora, cuyo desarrollo se solventó mayoritariamente a través del financiamiento por parte de los usuarios. Activación de redes Durante el año 1995, el ENARGAS dispuso la realización de auditorías contables a las Licenciatarias de Distribución de gas para verificar el cumplimiento de la normativa vigente. Como resultado de dichas auditorías, que abarcaron los años 1993 y 1994, se observó que las Licenciatarias de Distribución habían adoptado criterios y procedimientos para la incorporación y registración de redes de distribución en sus Estados Contables que, si bien podrían no ser objetables desde el punto de vista de normas técnico-contables vigentes sobre la materia (Resoluciones Técnicas N° 6 y 10 de la Federación Argentina de Consejos Profesionales de Ciencias Económicas), su aplicación no guardaba similitud entre las distintas Licenciatarias, llegando algunas de ellas a registrar la incorporación de redes 18 como donaciones de los usuarios y revaluando las mismas y acrecentando su patrimonio, criterio con el cual esta Autoridad disintió permanentemente. Los distintos criterios seguidos por las Licenciatarias para registrar y valuar las redes cedidas por terceros se pueden resumir de la siguiente manera: 1) a costo de reposición con dos variantes a) contrapartida a Resultados del Ejercicio o b) Creación de una Reserva Facultativa -Patrimonio Neto-; 2) al Valor de Negocio de las redes incorporadas. Profundizando el análisis iniciado, se observó a través de los Estados Contables y de las auditorias realizadas “in situ” en cada una de las Licenciatarias, que en la generalidad de los casos los usuarios cedentes de las obras habían aportado para llevar a cabo los proyectos, valores superiores a los autorizados en la Normativa vigente, ya que usualmente éstos estaban financiando el 100% de las obras, independientemente de cual fuere el valor de negocio que surgía del proyecto en particular, transfiriéndolas luego a la Distribuidora por valores inferiores a los resultantes del valor de negocio o peor aún, a título gratuito, vulnerándose de esta forma el Art. 16 Ley 24.076. Contemporáneamente con ello, también se observó que en algunos casos la metodología de valuación de las incorporaciones provocaba una sobrevaluación de activos –valor superior al de utilización económica– agravada por la posterior distribución de los mayores Resultados obtenidos o por capitalización de las Reservas originadas en dicha sobrevaluación. En virtud de lo observado y a los efectos de regularizar los aspectos concernientes a la expansión de redes el ENARGAS encaró dos líneas definidas de acción: 1. Dictó las Resoluciones Nos. 268 - Camuzzi Gas Pampeana; 269 – Camuzzi Gas del Sur; 275 – Gasnor;. 276 - Distribuidora de Gas Cuyana; 277 - Distribuidora de Gas del Centro; 278 - Litoral Gas; 282 - Gas Natural BAN; y 283 – Metrogas, disponiendo que los emprendimientos que hayan sido financiados total o parcialmente por terceros usuarios e incorporados al patrimonio de cada una de las Licenciatarias desde la fecha de Toma de Posesión en la privatización, deberán ser abonados a los mismos calculando el importe adeudado por cada emprendimiento como la diferencia entre el Valor de Negocio y el importe efectivamente contraprestado en favor de los terceros usuarios. Asimismo, se requirió a las Licenciatarias la remisión de información relevante sobre los proyectos ejecutados y la presentación de una propuesta de reintegro de los importes a favor de los usuarios que ejecutaron las redes. Posteriormente, el ENARGAS dictó nuevas Resoluciones rechazando las propuestas de reintegro presentadas por las Licenciatarias y 19 estableciendo los metros cúbicos a reintegrar a los terceros usuarios que hubiesen solventado parcial o totalmente emprendimientos que hubieren sido transferidos al patrimonio de la Licenciataria durante el período 19931995. En los años sucesivos y siempre y cuando las obras no encuadraran en el concepto de obra de magnitud, el ENARGAS continuó con la emisión de Resoluciones estableciendo las contraprestaciones promedio debidas a los usuarios cedentes de redes a las Licenciatarias. Se adjunta el ANEXO VII donde se indican los valores de las contraprestaciones –en m3 de gasequivalentes establecidas para cada año y para cada una de las sub zonas tarifarias. Los valores establecidos por el ENARGAS fueron calculados a través de la proyección del flujo de ingresos y egresos para cada Subzona tarifaria en particular, teniéndose en consideración para ello, las características principales de los proyectos, como ser, cantidad de usuarios a abastecer, volúmenes consumidos, tipo de usuarios a servir, crecimiento esperado de la demanda, etc. Las Resoluciones mencionadas también hacen referencia al mecanismo a seguir para ser acreedor de las contraprestaciones allí establecidas, de modo tal que el beneficiario para acceder a la contraprestación debe demostrar estar contribuyendo a la construcción de las obras, ya sea mediante los recibos de pago o mediante el libre deuda otorgado por la Municipalidad o Ente recaudador, disponiendo además el establecimiento de un mecanismo particular de recepción y registro de los reclamos o consultas que pudieran surgir, disponiendo la remisión mensual al ENARGAS de una copia certificada de los mismos. 2. El ENARGAS observó el criterio de registración y valuación de las redes construidas por terceros sosteniendo el criterio que surge de la Ley N° 24.076 y su Reglamentación, siendo el mismo aplicable desde la fecha de Toma de Posesión (28-12-92). De ese modo, las redes así construidas deben exponerse en el activo al valor de adquisición, que en este caso debe ser coincidente con el Valor de Negocio de los activos y exponer como pasivo la obligación de compensación, parcial o total, a los terceros cedentes. La postura adoptada por el ENARGAS, tuvo en cuenta los siguientes conceptos fundamentales: a) Principio de uniformidad: en tal sentido corresponde la aplicación del mismo criterio que el utilizado en la privatización en lo concerniente a la valuación de las redes, de modo tal de valuar las incorporadas con posterioridad al inicio de actividades con igual criterio que las preexistentes, máxime aún, cuando de acuerdo a la Normativa vigente, 20 (art. 11.3.1 de las RBLD), es el límite máximo de reconocimiento a la Licenciataria a la finalización del período de la respectiva Licencia. b) Reconocer el otorgamiento a los terceros cedentes de las obras un valor no inferior al de negocio, atento a que los componentes de la tarifa de gas prevén el recupero de ese valor a través de la prestación del servicio. c) Impedir la sobre valuación de Activos, a fin de cumplimentar adecuadamente los aspectos regulatorios y tarifarios involucrados. Contemporáneamente, el ENARGAS notificó lo actuado a la COMISIÓN NACIONAL DE VALORES (CNV), haciéndole conocer la decisión adoptada por el ENARGAS sobre el particular, lo que motivó el inicio del Expediente CNV N° 106/95 rotulado “Enargas s/valuación de activos en Sociedades de Transporte y Distribución de Gas”. Luego del intercambio de correspondencia mantenido y de una serie de reuniones realizadas a nivel directivo y de cuerpos técnicos de ambos Organismos con la finalidad de analizar la postura sustentada por ENARGAS en el marco de la Normativa profesional-contable vigente y del marco del Marco Regulatorio de la actividad, con fecha 28-07-1995 el Directorio de la CNV resolvió sobre el particular coincidiendo con el criterio sustentado por el ENARGAS. El ENARGAS ha continuado monitoreando el grado de cumplimiento por parte de las Licenciatarias de la normativa vigente, encontrándose actualmente en la etapa de evaluación de lo actuado por cada una de ellas para aplicar, en caso de corresponder, el mecanismo sancionatorio correspondiente. A continuación se incluye una breve descripción del tratamiento particular otorgado por cada una de las Distribuidoras a la incorporación de redes cedidas por terceros durante el período comprendido entre el 1-1-1993 y el 3006-95. - Metrogas S.A. - La Licenciataria no efectuó ningún tipo de contraprestación a los usuarios por la incorporación de redes cedidas, como así tampoco registró pasivo alguno a favor de los usuarios cedentes. - Mediante Resol. ENARGAS N° 283/96 se dispuso la manera de calcular la contraprestación por los emprendimientos financiados total o parcialmente por los usuarios y se le requirió a la Licenciataria que presente información y una propuesta de reintegro a los titulares de dichos créditos. 21 - El ENARGAS mediante Resolución N° 355/96 rechazó la propuesta y determinó la cantidad de m3 que debía contraprestar Metrogas para regularizar la situación. - Metrogas registró las redes cedidas por terceros a título gratuito en función del cálculo del Valor Actual Neto de las mismas, con contrapartida a una cuenta regularizadora de Bienes de Uso denominada Regularizadora Redes “Cedidas por Terceros”, no generando en consecuencia sobre valuaciones del Activo ni del Patrimonio Neto de la Licenciataria. - Gas Natural BAN S.A. - La Licenciataria no efectuó ningún tipo de contraprestación a los usuarios por la incorporación de redes cedidas, como así tampoco registró pasivo alguno a favor de los usuarios cedentes. - Mediante Resol. ENARGAS N° 282/96 se dispuso la manera de calcular la contraprestación por los emprendimientos financiados total o parcialmente por los usuarios y se le requirió a la Licenciataria que presente información y una propuesta de reintegro a los titulares de dichos créditos. - El ENARGAS mediante Resolución N° 361/96 rechazó la propuesta y determinó la cantidad de m3 que debía contraprestar Gas Natural BAN para regularizar la situación. - Hasta el 30-06-95 Gas Natural BAN registró las redes cedidas por terceros a título gratuito al Valor de Reposición, con contrapartida a una cuenta de Patrimonio Neto denominada Reserva Bienes de Uso, que de acuerdo a lo indicado en nota a los Estados Contables del año 1994 se iría desafectando en función del consumo (amortización) de los bienes que le dieron origen. - Posteriormente, la Asamblea de Accionistas decidió capitalizar el saldo al 31-12-94 de dicha Reserva, actitud que fue convalidada por la CNV. - La política adoptada por la empresa generó una sobrevaluación del Activo y del Patrimonio Neto y a partir del año 1995 se incrementan las Amortizaciones de Bienes de Uso como consecuencia de la capitalización de la Reserva. - Como consecuencia de lo descripto, la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP), luego de recibir la información remitida por el Ente, notificó a la Sociedad de la determinación de oficio por la cual impugna las declaraciones juradas del impuesto a las ganancias de los años 1993 a 1997 y determina un ajuste de impuestos por MM$ 26.3, sin considerar intereses ni multas. - Camuzzi Gas Pampeana S.A. 22 - La Licenciataria no efectuó ningún tipo de contraprestación a los usuarios por la incorporación de redes cedidas, como así tampoco registró pasivo alguno a favor de los usuarios cedentes. - Mediante Resol. ENARGAS N° 268/96 se dispuso la manera de calcular la contraprestación por los emprendimientos financiados total o parcialmente por los usuarios y se le requirió a la Licenciataria que presente información y una propuesta de reintegro a los titulares de dichos créditos. - El ENARGAS mediante Resolución N° 356/96 rechazó la propuesta y determinó la cantidad de m3 que debía contraprestar Camuzzi Gas Pampeana para regularizar la situación. - Hasta el 30-06-95 Camuzzi Gas Pampeana registró las redes cedidas por terceros a título gratuito al Valor de Reposición, con contrapartida a una cuenta de Resultados denominada Ganancia por Transferencia de Redes. - La política adoptada por la empresa generó una sobre valuación del Activo y de los Resultados del Ejercicio, incidiendo en la determinación de distribución de dividendos a los accionistas. - En los EECC del año 1995 la Licenciataria constituyó una Reserva de MM$ 33,9 para hacer frente a futuras obligaciones la que fue incrementada en el año 1996 por MM$ 27,0. - Como consecuencia de lo descripto, la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP) notificó a la Sociedad de la determinación de oficio por la cual impugna las declaraciones juradas del impuesto a las ganancias y determina un ajuste de impuestos por MM$ 21.7, sin considerar intereses ni multas. - Camuzzi Gas del Sur S.A. - La Licenciataria no efectuó ningún tipo de contraprestación a los usuarios por la incorporación de redes cedidas, como así tampoco registró pasivo alguno a favor de los usuarios cedentes. - Mediante Resol. ENARGAS N° 269/96 se dispuso la manera de calcular la contraprestación por los emprendimientos financiados total o parcialmente por los usuarios y se le requirió a la Licenciataria que presente información y una propuesta de reintegro a los titulares de dichos créditos. - El ENARGAS mediante Resolución N° 389/96 rechazó la propuesta y determinó la cantidad de m3 que debía bonificar Camuzzi Gas del Sur para regularizar la situación. - Hasta el 30-06-95 Camuzzi Gas del Sur registró las redes cedidas por terceros a título gratuito al Valor de Reposición, con contrapartida a una cuenta de Resultados denominada Ganancia por Transferencia de Redes. 23 - La política adoptada por la empresa generó una sobrevaluación del Activo y de los Resultados del Ejercicio, incidiendo en la determinación de distribución de dividendos a los accionistas. - En los EECC del año 1995 la Licenciataria constituyó una Reserva de MM$ 28,2 para hacer frente a futuras obligaciones la que fue incrementada en el año 1996 por MM$ 1,5. - Como consecuencia de lo descripto, la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP) notificó a la Sociedad de la determinación de oficio por la cual impugna las declaraciones juradas del impuesto a las ganancias y determina un ajuste de impuestos por MM$ 11,1 sin considerar intereses ni multas. - Distribuidora de Gas del Centro S.A. - La Licenciataria pactaba previamente con los usuarios el valor a bonificar, existiendo casos en que la cesión se pactaba a título gratuito. La Licenciataria registraba un pasivo global calculado en función de la estimación de m3 que debía contraprestar y la tarifa vigente. - El ENARGAS mediante Resolución N° 417/96 amplió los plazos para hacer uso de las contraprestaciones fijadas en los convenios respectivos y estableció las contraprestaciones a favor de los usuarios que habían cedido redes a título gratuito a favor de la Distribuidora. - Distribuidora de Gas del Centro registró las redes cedidas por terceros al valor de contraprestación estimada en función de los m3 a contraprestar, con contrapartida a una cuenta de Pasivo, no generando en consecuencia sobrevaluaciones del Activo. - Distribuidora de Gas Cuyana S.A. - La Licenciataria pactaba previamente con los usuarios el valor a bonificar, existiendo casos en que la cesión se pactaba a título gratuito y otros donde la Licenciataria aportada materiales. La Licenciataria registraba un pasivo global calculado en función de la estimación de m3 que debía contraprestar y la tarifa vigente. - El ENARGAS mediante Resolución N° 406/96 amplió los plazos para hacer uso de las contraprestaciones fijadas en los convenios respectivos y estableció las contraprestaciones a favor de los usuarios que habían cedido redes a título gratuito a favor de la Distribuidora. - Distribuidora de Gas Cuyana registró las redes cedidas por terceros al valor de contraprestación estimada en función de los m3 a bonificar, con contrapartida a una de Pasivo, no generando en consecuencia sobre valuaciones del Activo. No obstante lo cual se detectaron redes donde la Distribuidora había aportado parte de los materiales y lo mismos no fueron incorporados al valor contable de las redes originando una subvaluación de las mismas. 24 - Litoral Gas S.A. - La Licenciataria incorporó redes por las cuales otorgó contraprestaciones y otras que fueron cedidas a título gratuito, aportando en ciertos casos materiales para la construcción. - Mediante Resol. ENARGAS N° 278/96 se dispuso la manera de calcular la contraprestación por los emprendimientos financiados total o parcialmente por los usuarios y se le requirió a la Licenciataria que presente información y una propuesta de reintegro a los titulares de dichos créditos. - El ENARGAS mediante Resolución N° 368/96 rechazó parcialmente la propuesta y determinó la cantidad de m3 que debía contraprestar Litoral Gas para regularizar la situación. - Hasta el 31-12-94 Litoral Gas registró las redes cedidas por terceros sin contraprestación al costo de reposición, con contrapartida a una cuenta de Resultados denominada Obras Recibidas de Terceros, en tanto que aquellas en que comprometía contraprestación eran valuadas en función de las contraprestaciones efectivamente efectuadas más los aportes realizados. - La política adoptada por la empresa generó una sobrevaluación del Activo y de los Resultados del Ejercicio, incidiendo en la determinación de distribución de dividendos a los accionistas. - En los EECC de los años 1995/96 la Licenciataria provisionó en la cuenta Bonificaciones a Otorgar las sumas de Reserva de MM$ 4,0 y MM$ 3,0 respectivamente. - Gasnor S.A. - La Licenciataria no efectuó ningún tipo de contraprestación a los usuarios por la incorporación de redes cedidas, como así tampoco registró pasivo alguno a favor de los usuarios cedentes. - Mediante Resol. ENARGAS N° 275/96 se dispuso la manera de calcular la contraprestación por los emprendimientos financiados total o parcialmente por los usuarios y se le requirió a la Licenciataria que presente información y una propuesta de reintegro a los titulares de dichos créditos. - El ENARGAS mediante Resolución N° 358/96 rechazó la propuesta y determinó la cantidad de m3 que Gasnor debía contraprestar para regularizar la situación. - Hasta el 30-06-95 Gasnor registró las redes cedidas por terceros a título gratuito al Valor de Reposición, con contrapartida a una cuenta de Resultados denominada Donación Redes -en nota a los EECC del año 1994 la Licenciataria indica que la contrapartida se efectúa una cuenta de Resultados "Otros Ingresos". 25 - La política adoptada por la empresa generó una sobre valuación del Activo y de los Resultados del Ejercicio, incidiendo en la determinación de distribución de dividendos a los accionistas. - Como consecuencia de lo descripto, la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP) notificó a la Sociedad de la determinación de oficio por la cual impugna las declaraciones juradas del impuesto a las ganancias como consecuencia de las transferencias de redes a título gratuito y determina un ajuste de impuestos por MM$ 11,8. Finalmente, cabe concluir en esta materia que: 1) la activación de redes se lleva a cabo conforme las instrucciones impartidas por esta Autoridad (a valor de negocio), por lo que no permite una sobrevaluación del patrimonio de las empresas, 2) las distribuidoras constituyeron pasivos por las contraprestaciones adeudadas a los usuarios y 3) se están realizando las contraprestaciones a los usuarios según lo estipulado en las Resoluciones ENARGAS Nº10/93 y Nº44/94 y las emitidas particularmente para cada distribuidora. En cuanto a las auditorías de control sobre las efectivas contraprestaciones, no corresponde adelantar sus conclusiones, toda vez que atento a la complejidad y magnitud propia de la información a procesar y a la falta de recursos humanos y económicos para desarrollarlas, dado que se plantearon en el marco de la Revisión Tarifaria y no pudieron concluirse al ser ésta suspendida (Res. ME Nº38/02), el ENARGAS se encuentra reestructurando el plan de auditorías anual para incorporar estas tareas. Expansión de transporte En cuanto a la expansión del servicio de transporte, los Anexos VIII y IX dan cuenta del crecimiento en materia de capacidad de transporte, potencia instalada y longitud de los gasoductos En este punto, cabe recordar, el Marco Regulatorio de la Industria del Gas dispone en el inciso 3) del artículo 16 del Decreto 1738/92 que “A menos que se hubiere dispuesto de otra manera en la habilitación respectiva, si se trata de instalaciones para el Transporte de Gas no previstas en la habilitación correspondiente el Transportista no será obligado a ampliar las instalaciones de conexión y medición que el Ente determine, cuyo costo quedará a exclusivo cargo de quien las solicite.” Por su parte, y en concordancia con lo anterior, el punto 8.1.3 de las Licencias de Transporte establece que “La Licenciataria no estará obligada a llevar a cabo extensiones del Sistema de Gasoductos”. En ese sentido, las ampliaciones del sistema de transporte se realizan siempre que existan requerimientos de nueva capacidad de transporte en firme 26 solicitada por cargadores que están dispuestos a celebrar contratos de compra por plazos variables pero que en general superan los 10 años. En función de lo expuesto precedentemente, las transportistas analizan la factibilidad técnica y económica de ampliar la capacidad de transporte de sus sistemas e invitan a los interesados en contratar servicio de transporte firme a presentar solicitudes de servicio con sujeción a las bases previamente determinadas, que establecen las rutas, volúmenes a expandir y plazos mínimos de contratación. Cabe destacar que las expansiones de transporte se realizaron, mayoritariamente (exceptuando los proyectos financiados con factor K) con la aplicación de las tarifas vigentes, esto es sin el aporte de los demandantes de capacidad en su momento y sin que el usuario final tuviera que afrontar costo alguno. También es necesario tener en cuenta de acuerdo al inciso b) del artículo 16 de la Ley de Gas (Nº 24.076), cuando un tercero interesado o cooperativa tiene intención de conectarse con el sistema de transporte de una Licenciataria, debe llegar a un acuerdo con la misma, caso contrario decide el ENARGAS luego de celebrar una Audiencia Pública. Cuando el solicitante es un cargador extranjero, debe obtenerse la autorización previa de exportación ante la Secretaría de Energía, por parte del productor, se implementa el acuerdo con el tercero interesado y el cargador extranjero es quien afronta la inversión para la conexión desde el sistema nacional de transporte hasta la frontera. Bajo el amparo de esta normativa se construyeron los Gasoductos de Transportadora de Gas del Mercosur S.A. (Uruguayana), NorAndino, GasAndes, Cruz del Sur S.A., Casablanca y Colón - Paysandú. La capacidad que vende la transportista destinada a exportación es capacidad "adicional" en relación a la existente para el mercado interno y, tal como se señalara, la ampliación es soportada económicamente por el cargador extranjero. Es así que los gasoductos que construyen los “terceros interesados”, por ser de titularidad de aquéllos, no forman parte de los activos de la Licenciataria de Transporte –a pesar que ésta es la que tiene a su cargo la Operación y Mantenimiento del ducto-. Por otra parte, y dado el marco jurídico ya comentado, surge palmariamente que la Licenciataria de Transporte no tiene ningún “derecho adquirido” para exportar. En otras palabras, logró comercializar con un cargador extranjero el transporte dentro de su sistema –es decir, desde la recepción del gas por el productor hasta la conexión con el tercero interesado-, gracias a la 27 construcción del gasoducto de éste último. Si el Estado Nacional no otorga la autorización de exportación al productor y si el tercero interesado no hubiera puesto en marcha el proyecto, la Licenciataria de transporte no podría de ninguna forma vender su capacidad de transporte con destino a exportación. Para ello debemos señalar que el artículo 76 de la Ley 24.076 expresa que “La privatización de los bienes de GAS DEL ESTADO SOCIEDAD DEL ESTADO afectados a los servicios de transporte de gas natural se llevará a cabo sobre la base de adjudicación de más de un sistema que será resuelto por la Autoridad de Aplicación del proceso de privatización, …”, esto es en contraposición con lo dispuesto en el artículo 77 de la misma ley que dispone que en el caso de las distribuidoras “…se llevará a cabo sobre la base de adjudicación de áreas que se corresponderán con las divisiones políticas provinciales…”. Es así que podemos afirmar que si bien las Transportistas no tienen obligación a ampliarse, ello no implica que tengan un derecho adquirido a ello. En otras palabras, las ampliaciones se realizan (i) cuando se le otorga la posibilidad de recuperar el costo de la inversión –ya sea con un proyecto que califica como proyecto de inversión financiada a través de un factor “K” según las condiciones del punto 9.4.1.3 y artículo 46 de la Ley de gas; o (ii) cuando el proyecto es rentable, pero necesita en estos casos la aprobación del Ente Regulador –por tratarse de obras de magnitud, según el artículo 16 de la Ley de gas-. 28 II) CALIDAD DEL SERVICIO TÉCNICO DE TRANSPORTE Y DISTRIBUCIÓN Indicadores de Calidad del Servicio Indicadores de Calidad del Servicio: Aspectos Generales La Resolución ENARGAS Nº 891/98 aprobó en forma provisoria el “Marco de referencia del sistema de control por Indicadores de Calidad” aplicable a las Licenciatarias de Distribución y Transporte de gas, el que fue puesto en vigencia en forma definitiva por la Resolución ENARGAS Nº1192/99. Esta normativa puso especial énfasis en la necesidad de fijar un nuevo régimen de control que revelara el grado de cumplimiento de las normas de seguridad, el nivel de mantenimiento de las instalaciones, la satisfacción del cliente, la protección ambiental y, por otra parte, que puntualizara en el fomento de la publicación de información teniente a incentivar la competencia y transparencia en el mercado. El sistema regulatorio vigente establece que las tarifas quedan fijas por el término de 5 años por lo que las Licenciatarias tienen fuertes incentivos para reducir sus costos en aras de aumentar sus ganancias, ya que éstas surgirán de la menor o mayor eficiencia con que operen sus sistemas. Es por esto que resultó indispensable la fijación de parámetros mínimos a cumplir de forma tal de minimizar el impacto de tales acciones sobre la calidad de servicio al usuario. El esquema de Indicadores difería del utilizado en el primer quinquenio – Inversiones Obligatorias-, sistema que estableció un período de cinco años para la adecuación de los Activos Esenciales a niveles internacionales de calidad, confiabilidad y seguridad en la materia. Es así que alcanzados estos niveles correspondía complementar dicho plan de inversiones, con un esquema que permitiera el seguimiento de aquellos parámetros de vital importancia para dar continuidad a la calidad de servicio alcanzada, situación que fue contemplada en el proceso de Revisión Quinquenal de Tarifas. Asimismo, las inversiones relativas a la fijación de las tarifas iniciales y las unidades de negocio, ello es el “Projection Report” de Junio de 1992, si bien calificó como mandatorias las inversiones de Categoría 1 sólo del primer quinquenio, proyectó a lo largo de la vida útil de los negocios, similares montos de inversión para hacer frente a los requerimientos normales del servicio, su expansión acorde a la demanda esperada, el mantenimiento de la calidad de las prestaciones, al igual que la introducción de mejoras tecnológicas. 29 Asimismo, el punto 4.2.2. del Capítulo IV, titulado “Régimen de Prestación del Servicio” de las Reglas Básicas de las Licencias, establece la obligación de operar y prestar el servicio licenciado “en forma prudente, eficiente y diligente y de acuerdo con las buenas prácticas de la Industria”. Es así que las Licenciatarias no sólo deben brindar un servicio seguro y contínuo, sino que también tienen la obligación de alcanzar y mantener el nivel de calidad del servicio, no siendo suficiente el cumplimiento de la normativa técnica cuyo objetivo es definir niveles de seguridad en las instalaciones y su operación. En tal sentido, correspondía determinar qué se entendía por un servicio prudente, eficiente y diligente, conceptos estrechamente vinculados con el nivel de calidad internacional necesarios para la prestación del servicio. La determinación de estos Indicadores permitió definir dichos conceptos, por lo que su fijación no resultó una modificación de las obligaciones impuestas en las respectivas Licencias, sino una forma de determinar el cumplimiento de la obligación de prestar un servicio eficiente, diligente, prudente, seguro y continuo. Se estableció además que el modelo de indicadores sería de una sola dirección, es decir, que no preveía recompensas y que el sistema estaría basado en la no discriminación, atento que todos los usuarios de gas tienen derecho a recibir el mismo nivel básico de calidad de servicio. Se estipuló que los Indicadores cubrirían aspectos comerciales y técnicos. Dentro de los aspectos comerciales se atenderían cuestiones como demoras, relación comercial, resolución de reclamos y consultas, tiempo en que se atendió un llamado telefónico, entre otros; es decir, todas aquellas relaciones donde la Licenciataria interactúa con el usuario. Estos indicadores serán considerados en el apartado correspondiente a Usuarios del presente informe. En relación a los aspectos técnicos se comprenderían aspectos tales como: la transparencia de mercado, la protección ambiental y la operación segura y el mantenimiento adecuado de los sistemas de distribución y transporte de gas. 30 Indicadores de Calidad del Servicio Técnico del Sistema de Transporte de Gas En lo que a los aspectos técnicos se refiere, la Resolución ENARGAS 1192/99 estableció para el servicio de transporte de gas los siguientes indicadores con sus respectivos niveles de referencia: 1. Transparencia de mercado: DEFINICIÓN: Publicación vía Internet de a) eventos críticos del sistema de transporte, b) los concursos públicos de capacidad, c) las reventas de capacidad y d) despacho operativo diario. NIVEL DE REFERENCIA para d): 90 % para el año 1999, 92 % para el año 2000, y 95% en adelante. 2. Operación y Mantenimiento 2.1. Protección catódica DEFINICIÓN: Control de la corrosión de gasoductos mediante la aplicación de criterios normativos, verificados a través de una metodología predeterminada. NIVEL DE REFERENCIA: 100 % de protección en los sistemas. 2.2. Estado de los gasoductos (integridad estructural) DEFINICIÓN: Evaluación de la integridad estructural del gasoducto sobre la base de la inspección interna continua de espesores de cañería. NIVEL DE REFERENCIA: 100 % de defectos con FER (Factor Estimado de Reparación) mayor a 1 reparados en el término de 12 meses. 2.3. Confiabilidad del sistema de compresión DEFINICIÓN: Relación porcentual entre el tiempo fuera de servicio por avería de los equipos y el total de horas disponibles del sistema, para cada año. NIVEL DE REFERENCIA: 96 % a nivel sistema 2.4. Disponibilidad del sistema de compresión DEFINICIÓN: Relación porcentual entre el tiempo fuera de servicio por mantenimiento más avería y el total de horas disponibles del sistema, para cada año. NIVEL DE REFERENCIA: 88 % para 1999 y 90% en adelante. 2.5. Capacidad de reserva en plantas reguladoras DEFINICIÓN: Porcentaje de plantas que alimentan sistemas aislados (tipo antena), que no posean ramal de reserva. NIVEL DE REFERENCIA: 90 % para el año 1999, 95 % para el año 2000, 100 % para el año 2001 en adelante. 2.6. Tiempo de respuesta ante emergencias DEFINICIÓN: Tiempo máximo en que la Licenciataria deberá restablecer el servicio interrumpido como consecuencia de un evento. 31 NIVEL DE REFERENCIA: Tiempo de Respuesta Inmediata (TRI): 2 horas Tiempo de Restablecimiento del Servicio (TRS): NIVEL 1: 36 horas, NIVEL 2: 3 días, NIVEL 3: 6 días. 2.7. Uso racional de la energía DEFINICIÓN: Mejora paulatina del consumo específico de gas combustible con relación al gas comprimido. NIVEL DE REFERENCIA: información semestral del consumo mensual de gas combustible por planta compresora, gas perdido y gas venteado. 3. Protección Ambiental 3.1. Control de emisión de gases contaminantes DEFINICIÓN: Estado de las emisiones gaseosas de fuentes estacionarias de cada Licenciataria y su impacto en la calidad del aire. NIVEL DE REFERENCIA: 100 % de realización de medición de rutina y de referencia sobre toda fuente estacionaria. 3.2. Ruidos en plantas reguladoras DEFINICIÓN: Nivel de ruido en las inmediaciones de plantas de regulación de presión. NIVEL DE REFERENCIA: 100 % de mediciones en las instalaciones, de acuerdo con lo reglamentado. 3.3. Ruidos en plantas compresoras DEFINICIÓN: Nivel de ruido en las plantas de compresión del sistema de transporte. NIVEL DE REFERENCIA: 100 % de mediciones en las instalaciones, de acuerdo con lo reglamentado en la Norma GE-N1-126. En base a los niveles de referencia, los valores alcanzados son ponderados a un total de 100% resultante de la sumatoria de todos los indicadores, según la siguiente escala de ponderación: 32 INDICADOR S.Máx. Transparencia de Mercado Protección Catódica Confiabilidad del Sistema de Compresión Disponibilidad del Sistema de Compresión Cap.de Res. en Plan. Reg.para Sist. Aisl. Control de la Emisión de Gases Contamin. Ruido en Estaciones Reguladoras Ruido en Plantas Compresoras Indice Global Estandarizado Estado de los Gasoductos (integridad) Tiempo de Respuesta ante Emergencias Uso Racional de la Energía 10.0% 20.0% 10.0% 5.0% 20.0% 20.0% 10.0% 5.0% 100.0% Cumple Cumple Cumple Resultados obtenidos desde 1999 a 2002 En base a los resultados e informes remitidos por las Licenciatarias de Transporte, y de las auditorías efectuadas por el ENARGAS, las empresas alcanzaron los valores para cada uno de los indicadores de calidad del servicio técnico, indicados en los Anexos X y XI. Como surge de los anexos antedichos, con las salvedades que se harán a continuación y en virtud de la intervención del Ente Regulador imputando y corrigiendo según los casos, se alcanzó el cumplimiento del régimen de indicadores de calidad de servicio. Incumplimientos e imputaciones sobre indicadores de calidad de servicio técnico Transportadora Gas del Norte (TGN S.A.) Período 2000: No alcanzó el valor de referencia en: - Indicador de Transparencia del Mercado. #1 d) Despacho diario del Sistema de Transporte. - Indicador de Operación y Mantenimiento. #2 Protección catódica - Indicador de Protección Ambiental. #1. Control de emisión de gases contaminantes. - Indicador de Protección Ambiental. #2 Ruidos en plantas reguladoras Período 2001: Alcanzó los niveles de referencia en todos los indicadores Período 2002: 33 No alcanzó el valor de referencia en: - Indicador de Protección Ambiental. #1. Control de emisión de gases contaminantes. Transportadora de Gas del Sur (TGS S.A.) Período 2000: No alcanzó el valor de referencia en: - Indicador de Protección Ambiental. #1. Control de emisión de gases contaminantes. - Indicador de Protección Ambiental. #2 Ruidos en plantas reguladoras. - Indicador de Protección Ambiental. #3 Ruidos en plantas compresoras. Período 2001: No alcanzó el valor de referencia en: - Indicador de Protección Ambiental. #1. Control de emisión de gases contaminantes Período 2002: No alcanzó el valor de referencia en: - Indicador de Protección Ambiental. #1. Control de emisión de gases contaminantes. Nota: Los incumplimientos pertinentes al período 2002 y los respectivos indicadores, se encuentran en fase de revisión por parte del ENARGAS. Indicadores de Calidad del Servicio Técnico del Servicio de Distribución de Gas En lo que hace al servicio de distribución, se establecieron los siguientes indicadores con sus respectivos niveles de referencia: 1. Transparencia de mercado 1.1. Eficiencia de la restricción del suministro interrumpible DEFINICIÓN: Porcentaje de la eficiencia que alcanza el Distribuidor, al requerir a sus Clientes la restricción de los consumos, ante la necesidad de preservar los servicios firmes e ininterrumpibles, frente a la ocurrencia de limitaciones operativas del sistema. NIVEL DE REFERENCIA 95% a partir del año 2001 inclusive. (El año 2000 se consideró como período de ajuste metodológico). 1.2. Ocurrencia de restricciones del suministro interrumpible DEFINICIÓN: Publicación de los volúmenes operativos cortados, las causas 34 que las originaron, el número de Clientes afectados por día y la última tarifa afectada al corte, en cada subzona tarifaria, durante todos los días del período invernal (desde el 01-05 hasta el 30-09). NIVEL DE REFERENCIA 90 % para el año 2000 y 95% en adelante. 2. Protección Ambiental 2.1. Ruidos en plantas reguladoras DEFINICIÓN: Nivel de ruido en las inmediaciones de plantas de regulación de presión. NIVEL DE REFERENCIA: 100 % de mediciones en las instalaciones, de acuerdo con lo reglamentado. El régimen de sanciones para este indicador fue aplicable a partir del año 2000. 2.2. Difusión de Olor en Plantas de Odorización DEFINICIÓN: Difusión de Olor por pérdidas de agente odorante en las proximidades de Plantas de odorización.. NIVEL DE REFERENCIA: 100 % de las determinaciones, de acuerdo con lo reglamentado. El régimen de sanciones para este indicador fue aplicable a partir del año 2000. 2.3. Ruidos en plantas compresoras DEFINICIÓN: Nivel de ruido en las plantas de compresión del sistema de transporte. NIVEL DE REFERENCIA: 100 % de mediciones en las instalaciones, de acuerdo con lo reglamentado en la Norma GE-N1-126. 2.4. Control de emisión de gases contaminantes DEFINICIÓN: Estado de las emisiones gaseosas de fuentes estacionarias de cada Licenciataria y su impacto en la calidad del aire. NIVEL DE REFERENCIA: 100 % de realización de medición de rutina y de referencia sobre toda fuente estacionaria. 3. OPERACIÓN Y MANTENIMIENTO 3.1. Gas Natural no Contabilizado Su tratamiento se fue diferido para ser incluido dentro del proceso de Revisión Periódica de Tarifas iniciado en el año 2000, actualmente suspendido por la Ley N° 25.561 de Emergencia Pública. 3.2. Protección catódica DEFINICIÓN: Control de la corrosión de gasoductos mediante la aplicación de criterios normativos, verificados a través de una metodología predeterminada. NIVEL DE REFERENCIA: 1 (uno), equivalente al 100 % de protección en los sistemas. 3.3. Fugas por Kilómetro 35 DEFINICIÓN Cantidad de fugas detectadas por denuncias, en el período de un año, dividido por la longitud en kilómetros de los sistemas operados; en relación con el valor calculado de igual forma para el año 1997. NIVEL DE REFERENCIA: 90 % para 1999, 91% para 2000, 93% para 2001 y 95% para el año 2002 en adelante. 3.4. Tiempo promedio de reparación de Fugas Grado 2 DEFINICIÓN: Tiempo promedio que la Licenciataria tarda en reparar las fugas de Grado 2 NIVEL DE REFERENCIA: 80 % (valor que representa un tiempo promedio de aproximadamente cuatro meses). Este indicador no prevé sanciones por el hecho de no alcanzar el valor de referencia. 3.5.a. Capacidad de reserva en plantas reguladoras Aisladas DEFINICIÓN: Porcentaje de plantas que alimentan sistemas aislados, que posean capacidad de reserva suficiente como para prescindir del mayor de sus ramales de regulación. NIVEL DE REFERENCIA: 90 % para 1999, 95% para 2000 y 100% para el año 2001 en adelante. 3.5.b. Capacidad de reserva en plantas reguladoras Ligados DEFINICIÓN: Porcentaje de plantas que alimentan sistemas Ligados, que posean capacidad de reserva suficiente como para prescindir del mayor de sus ramales de regulación sin afectar el suministro de dicho sistema. NIVEL DE REFERENCIA: 90 % para 1999, 95% para 2000 y 100% para el año 2001 en adelante. 3.6. Tiempo de respuesta ante emergencias DEFINICIÓN: Porcentaje de Intervenciones por Emergencias, que el prestador lleva a cabo, dentro de un tiempo máximo de respuesta preestablecido de una hora. NIVEL DE REFERENCIA: 90 % para 1999, 91% para 2000, 93% para 2001 y 95% para el año 2002 en adelante. 3.7. Interrupción del Suministro DEFINICIÓN: Tiempo de afectación de los usuarios ininterrumpibles con cortes del suministro, sobre el total de usuarios de la Distribuidora, en el período de un año. NIVEL DE REFERENCIA: 80 % de acuerdo a la metodología establecida al finalizar el año 2000 (primer año de vigencia del indicador). Este indicador no prevé sanciones por el hecho de no alcanzar el valor de referencia. El Régimen de Control por Indicadores de Calidad de Servicio, estableció en general para todos los Indicadores, que el año 1999 era considerado como período de adaptación y por lo tanto los incumplimientos de los valores de referencia no serían penalizados durante ese período. 36 A los efectos de establecer un Orden de Méritos entre las Distribuidoras, los valores alcanzados para cada indicador son ponderados, según la siguiente tabla: CALIDAD DE SERVICIO TÉCNICO DE DISTRIBUCIÓN Indicador Ponderación (%) Transparencia de mercado (eficiencia) 5 Transparencia de mercado (Ocurrencia) 5 Ruido en Plantas de Regulación 8 Emisión de olor en Plantas de Odorización 8 Protección Catódica 14 Fugas por kilómetro 10 Tiempo Promedio de reparación Fugas Grado 8 2 Capacidad de Reserva en Plantas 10 (S.Aislados) Capacidad de Reserva en Plantas 10 (S.Ligados) Tiempo de Respuesta ante Emergencias 14 Interrupción del Suministro 8 TOTAL 100 Resultados obtenidos desde 1999 a 2002 En base a los resultados e informes remitidos por las Licenciatarias de Distribución, y de las auditorías efectuadas por la Gerencias de Distribución del ENARGAS, las empresas han alcanzado los valores obrantes en los Anexos XII a XX para cada uno de los indicadores de calidad del servicio técnico: Como surge de los anexos antedichos, con las salvedades que se harán a continuación, y en virtud del accionar del Ente Regulador imputando y corrigiendo según los casos, se alcanzó el cumplimiento del régimen de indicadores de calidad de servicio. Sanciones aplicadas por incumplimiento de indicadores técnicos de distribución Se detallan las sanciones aplicadas en los supuestos de incumplimiento de los valores de referencia, en el Anexo XXI. Cumplimiento de normas técnicas 37 Transporte Despacho de Gas El despacho de gas es el encauzamiento del flujo de gas, desde su origen en la cuenca productora hasta su lugar de utilización, en cantidad suficiente, a una determinada presión y con una calidad satisfactoria, de conformidad con las reglas. La privatización de los servicios trajo – entre otros cambios – el paso de un centro único de despacho de gas a múltiples oficinas de despacho, como mínimo una por Licenciataria. Se trata de un nuevo esquema de responsabilidades, tanto para Transportadoras como para Cargadores, haciendo hincapié en la prioridad del objetivo global del sistema sobre toda otra consideración operativa y comercial, de tal manera de alcanzar un ambiente de libre acceso, no discriminatorio y plenamente competitivo Darle sustento normativo a este esquema obligó a que - conforme con lo previsto en los documentos liminares de la privatización - los esfuerzos de los primeros años se orientaran a la creación de herramientas normativas de respaldo, capaces de dotar al nuevo sistema de la estructura necesaria para instrumentar esta metodología de trabajo. Cabe consignar que durante este período - mientras se sustanciaban las nuevas Pautas de Despacho - se sucedieron Crisis que, fruto de la inestabilidad normativa del sistema, dieron origen a situaciones donde el servicio de transmisión y distribución se vio afectado. Simultáneamente ENARGAS puso en marcha su CENTRO DE INFORMACIÓN OPERATIVA (TDD – Tablero de Datos de Despacho), en su Sede Central, con el propósito de contar con datos básicos que le permitieron controlar a los dos Transportistas y a las respectivas Distribuidoras. Los modelos de Pautas para la Administración de Despachos anexas a los Reglamentos de Servicio de Transportistas y Distribuidores fueron oportunamente modificados por la Resolución ENARGAS Nº 716 del 10/09/98, dando lugar a la actual administración del despacho de gas natural, que rige la actividad de los sujetos de la Ley 24.076. Este proceso de adecuación de la normativa tuvo el propósito de permitir como ya se señalara anteriormente - el funcionamiento de un ambiente de libre acceso, no discriminatorio y plenamente competitivo, introduciendo alternativas que garantizan la calidad y continuidad del servicio público de transporte y distribución de gas. 38 Dentro de sus objetivos se encuentra el de evitar las crisis recurrentes, que afecten a los sistemas de transporte y distribución en los días de máximo consumo, de modo de preservar - con una metodología de gestión eficiente - el normal abastecimiento a los clientes que cuentan con servicios no interrumpibles. Cabe destacar que las citadas Pautas operan bajo cualquier circunstancia de comunicación disponible y que su incumplimiento genera severas penalidades. En ellas se hace especial hincapié en cuanto a transparentar el sistema mediante una buena publicidad de los actos en que participan licenciatarias, consumidores, intermediarios y el ENARGAS. Las Pautas tienden a una mayor seguridad, confiabilidad y velocidad de respuesta de los sistemas de transporte y distribución de gas natural con el objetivo de preservar el abastecimiento de servicios de acuerdo a sus prioridades, evitando las situaciones críticas de los sistemas. Sus lineamientos básicos, se centran en un esquema de responsabilidades de las Transportadoras y Cargadores (tanto distribuidores como no distribuidores) para anteponer el objetivo global del sistema a cualquier otra consideración operativa y comercial. Las Transportadoras establecen una banda de tolerancia para los previsibles desbalances operativos de los Cargadores, y cada uno de ellos ajusta su accionar para mantenerse dentro de la amplitud prevista en cada caso. Según la ocupación de las capacidades reales de transporte y de la capacidad de reacción que cada Cargador tiene sobre la gestión de su demanda, se definen día a día los distintos niveles de alerta del sistema, pautándose así la exigencia de instrumentación de medidas de control y corrección cada vez más rigurosas. Sobre la base de las Reglamentaciones vigentes en cada momento, se evaluó el comportamiento de las Licenciatarias en todos los aspectos vinculados al Despacho de Gas y sus consiguientes obligaciones. Como consecuencia de crisis operativas en el despacho de gas, este seguimiento y evaluación ha originado la apertura de los expedientes que se consignan, dando como resultado la aplicación de las medidas correctivas o sancionatorias, según correspondiera: A continuación se detallan las medidas correctivas o sancionatorias aplicadas: TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A. 39 Resolución ENARGAS Nº 19 – 15/10/93 - Infracción a las Reglas Básicas de la Licencia. Puntos 4.2.1., 4.2.2., 4.2.3., 4.2.5. y 4.2.6. - Multa aplicada $ 175.000. Resolución ENARGAS Nº 2286 – 17/05/01 - Infracción a las Reglas Básicas de la Licencia. Punto 4.2.2. - Multa aplicada $ 50.000. Resolución ENARGAS Nº 2680 – 7/08/02 - Infracción a las Reglas Básicas de la Licencia. Punto 4.2.6. - Multa aplicada $ 100.000. TRANSPORTADORA DE GAS DEL SUR S.A. Resolución ENARGAS Nº 19 – 15/10/93 - Infracción a las Reglas Básicas de la Licencia. Puntos 4.2.1., 4.2.2., 4.2.3., 4.2.5. y 4.2.6. - Multa aplicada $ 75.000. Resolución ENARGAS Nº 407 – 28/11/96 - Infracción a las Reglas Básicas de la Licencia. Puntos 4.2.3., 4.2.6. y 4.2.8. - Multa aplicada $ 17.000. Resolución ENARGAS Nº 684 – 10/08/98 - Infracción a las Reglas Básicas de la Licencia. Puntos 4.2.1., 4.2.2. y 4.2.3. – Apercibimiento y pagar el equivalente a un (1) “Cargo Fijo por Factura” a los usuarios afectados. Resolución ENARGAS Nº 1757 – 20/06/00 - Infracción a las Reglas Básicas de la Licencia. Puntos 4.2.2. y 4.2.3. - Multa aplicada $ 5.000 y pagar el equivalente a un (1) “Cargo Fijo por Factura” a los usuarios afectados. En materia de despacho, un tema a destacar, por sus implicancias para el sistema en su conjunto, es la declaración de emergencia de Camuzzi Gas del Sur S.A. del 7 de mayo de 2002, en razón de no encontrarse en condiciones de abastecer a sus usuarios ininterrumpibles, cuestión considerada de emergencia para las Pautas de Despacho. Tal imposibilidad no devenía de problemas técnicos, sino de la propia gestión de compra de gas de la Licenciataria, pero ocasionaba inconvenientes de magnitud tal que el ENARGAS se vio en la necesidad de dar asistencia obligatoria por parte de otros cargadores (Orden Regulatoria del 11/05/02), cuestiones que se desarrollarán in extenso en el capítulo Casos Especiales del presente Informe. Cabe destacar que las Pautas de Despacho han sido diseñadas para la colaboración mutua de los sujetos de la industria, de allí las asistencias voluntarias que están previstas, mientras que el regulador ejerce una función de veedor. Ahora bien, cuando uno de los actores del sistema actúa en modo tal que puede perjudicar a éste en su conjunto, el Ente se ve obligado a disponer sobre la materia. Sobre este caso en particular se brindará mayor información en el capítulo de Casos Especiales. Por todo lo expuesto cabe concluir que las Pautas para la Administración del Despacho han resultado una herramienta eficaz para el ordenamiento del despacho de gas. 40 Obligación de control de instalaciones de terceros - CONEXIONES DIRECTAS O BY PASS FÍSICO AL DISTRIBUIDOR En materia de seguridad, calidad del gas y odorización, las Licenciatarias de Transporte - ejercitando primariamente el correspondiente poder de policía auditan periódica y regularmente las instalaciones de sus clientes, con el propósito de observar el cumplimiento de las normas técnicas vigentes. Precisamente en el ámbito de sus funciones, las Transportistas aprueban, inspeccionan y habilitan este tipo de instalaciones. La Licenciataria TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A. ejerce el poder de policía sobre diez (10) conexiones directas o by pass físico al Distribuidor, mientras que TRANSPORTADORA DE GAS DEL SUR S.A. controla siete (7) de este tipo de conductos, a saber: TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A.: Empresa Fecha de habilitación Central Térmica San Miguel de Tucumán setiembre/95 Central Térmica Guemes mayo/96 Planta Ledesma mayo/96 Central Térmica Tucumán agosto/96 Central Térmica Ave Fénix agosto/96 Planta Glucovil febrero/97 Planta Louis Dreyfus octubre/97 Central Térmica InterAndes marzo/99 Central Térmica AES Paraná diciembre/00 Compañía Minera Aguilar setiembre/02 TRANSPORTADORA DE GAS DEL SUR S.A. Empresa Fecha de habilitación 41 Central Térmica Piedra Buena antes de 1993 Central Térmica Turbine Power mayo/96 Estancia San Ramón setiembre/97 Establecimiento Cerro Vanguardia octubre/97 Central Térmica Alto Valle enero/98 Central Térmica Genelba enero/98 Planta Profertil diciembre/99 METODOLOGÍA DE CONTROL Las Licenciatarias de Transmisión dan cuenta a ENARGAS de las auditorías que en materia de seguridad, calidad del gas y odorización, realiza a los by pass físicos al Distribuidor. A tal efecto presentan sendos resúmenes consolidados dos veces por año (31/7 y 31/1), que informan sobre el cumplimiento de las normas técnicas vigentes. CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE CONTROL De las auditorías realizadas por parte del ENARGAS con el propósito de verificar en el terreno lo informado por escrito por las Licenciatarias de Transmisión no se han registrado observaciones respecto del cumplimiento de la obligación de control. Calidad de gas Lineamientos básicos: Rige en la materia la Resolución ENARGAS Nº 622, a la que deben ajustarse las partes involucradas, a saber: Productores, Transportistas, Distribuidores y Cargadores. Desde un principio ENARGAS dispuso establecer una base sólida para una regulación técnicamente aceptable, de modo de garantizar la calidad del gas a los usuarios, asignándole a las Licenciatarias de Transmisión una tarea significativa en este orden. 42 Para ello se aprobó una normativa destinada a lograr una regulación técnicamente correcta, asegurando la continuidad de la provisión de gas en calidad a los usuarios y contemplando, simultáneamente, la racionalidad en el uso de los recursos. La Reglamentación de las Especificaciones de Calidad de Gas resulta aplicable a los sujetos de la Ley 24.076, asegura la Calidad del Gas Natural suministrado a los Consumidores y la protección de las instalaciones de Transporte y Distribución del gas natural. Los procedimientos dispuestos operan bajo cualquier circunstancia de comunicación disponible y su incumplimiento genera penalidades. Entre los lineamientos básicos se establece que el gas natural a inyectar en los sistemas de transporte y distribución debe reunir determinadas especificaciones de calidad, de modo de proveer a la calidad del producto suministrado a los Consumidores y sus instalaciones en general y a la protección de las instalaciones de los Transportistas, Distribuidoras y Cargadores de gas natural. Le corresponde a las Licenciatarias de Transmisión verificar la Calidad de Gas en los Puntos de Recepción, extendiendo su responsabilidad a la comprobación de la calidad de gas en los Puntos de Entrega. De verificar incumplimientos, el Transportista aplica a el/los Productores penalidades de conformidad con lo originalmente convenido. Cumplimiento de la reglamentación por parte de las Licenciatarias de Transporte Dentro del período las Transportistas fueron imputadas por incumplimientos a las Reglamentaciones vigentes, según lo indicado en el ANEXO XXII adjunto. Simultáneamente las Licenciatarias de Transmisión remitieron a ENARGAS, en forma mensual, informes sobre la calidad del gas, de tal manera que la Autoridad Regulatoria pudiera verificar si las empresas respetan la normativa que rige en la materia. Independientemente de este método de control, ENARGAS dispuso auditorías de las instalaciones, ya sea por cuenta propia o contratando a terceros. Incidentes y Accidentes 1993-2003 Un tema de particular importancia, en virtud de las magnitudes involucradas en materia de transporte, es el de la prevención de accidentes. Si bien alguno de 43 los indicadores de calidad sirve para medir la conducta posterior al incidente, no reflejan acabadamente el accionar preventivo de la Licenciataria. En el Anexo XXIII se detallan los eventos acaecidos en cada una de las transportistas y sus consecuencias de lo que cabe inferir que hubo cumplimiento de sus obligaciones por parte de Transportadora de Gas del Sur S.A ya que en la mayor parte de sus incidentes no fue objeto de reproche sancionatorio y no así por parte de Transportadora de Gas del Norte S.A. (tanto en su propia operación como en la operación de Norandino S.A.) cuyos incumplimientos devinieron en serios incidentes que denotan fallas de operación y mantenimiento. Un hecho de gran significación ha sido el accidente ocasionado el 11 de diciembre 1998 en el gasoducto paralelo al Gasoducto Norte de Transportadora de Gas del Norte S.A., en la zona de Las Mesitas, provincia de Salta, producido por un reventón seguido de fuego. Este accidente ocasionó la muerte de 9 de los 10 trabajadores que la Licenciataria había enviado a los efectos de iniciar tareas de zanjeo para la reparación de una fuga detectada el día anterior. Este hecho fue previsible debido a que en el tramo en cuestión se localizó una fuga, y que en el mismo se había detectado previamente focos de corrosión alineados, que si bien los mismos, en la oportunidad de su detección (1997), presentaban una pérdida de material dentro de los límites de seguridad indicados en las normas técnicas, la conjunción de estos dos hechos fuga/pérdida de material - producían indudablemente una situación de riesgo que requería extremar las medidas tendientes a evitar comprometer la seguridad de la cañería. El acontecimiento no fue ni imprevisible, ni extraño a la Licenciataria, quien incrementó la presión en el tramo. Así, con fecha 14 de diciembre de 1998, el ENARGAS imputó “prima facie” a Transportadora de Gas del Norte S.A., haberse manejado con imprudencia y negligencia, violando normas de seguridad y reglas del buen arte. Todo ello sin perjuicio de ampliar la imputación de acuerdo al resultado que arrojare la investigación a llevarse a cabo para determinar las causales del siniestro ocurrido. El 1 de octubre de 1999 el ENARGAS dictó la Resolución 1262, que sancionó a la Transportadora de Gas del Norte atento a las serias irregularidades por ella cometida además de obligarla a realizar otras tareas a fin de que adoptare conductas preventivas de futuros incidentes. Tal ha sido la gravedad de las distintas faltas analizadas, que el ENARGAS se encontró limitado a la aplicación de un monto máximo de $500.000 por infracción, en razón de ser ésta la suma tope determinada en las RBLT, aunque con la suma de incumplimientos se aplicó un total de multa de $5.600.000. Se puede entender por ocurridos incumplimientos de grave repercusión social, que causaron 44 alarma colectiva, alarma social, siendo los hechos graves y perjudiciales para un vasto sector de la población. Estos hechos afectaron a toda la comunidad en su conjunto. Cabe destacar que esta resolución ha sido confirmada por la Alzada administrativa. Mayor información sobre esta problemática en relación con Transportadora de Gas del Norte SA, se detalla en el apartado Casos Especiales del presente informe. Distribución Además de la evaluación realizada a través de los Indicadores de Calidad de Servicio existen otras obligaciones en lo que hace a cuestiones técnicas que son auditadas por el Ente, a saber: Ingeniería y Construcciones La normativa técnica y de seguridad básica que los operadores deben cumplir en el diseño y construcción de obras es la NAG 100 - "Normas Argentinas Mínimas de Seguridad para el Transporte y Distribución de Gas Natural y otros Gases por cañerías” y las mencionadas en la misma. Comprende los aspectos relativos al proyecto, materiales y ejecución de la obra que debe cumplimentar el prestador para asegurar que las instalaciones se ejecuten de acuerdo con la normativa vigente y se adecue a las necesidades del servicio. A continuación se describirá sucintamente cada uno de los aspectos más arriba enunciados. Proyecto Cada obra debe contar con su plano de proyecto aprobado por la Distribuidora, con el detalle de los cruces especiales. Estos cruces deben contar con la autorización para su construcción emitida por la entidad con incumbencia en el área (Vialidad, Ferrocarriles, Hidráulica, etc. ). El dimensionamiento de la red y de los ramales de alimentación, como así también la capacidad de las estaciones reductoras de presión, debe ser el adecuado para que la provisión esté asegurada, y que el diseño permita la continuidad del servicio. Cabe poner de resalto que cuando las obras son costeadas parcial o totalmente por los futuros usuarios, el ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS controla fundamentalmente que las instalaciones no se encuentren sobredimensionadas, a fin de que el futuro usuario no pague de más. 45 Si se advierte dicha situación, se analiza si se debe a que las instalaciones formarán parte de un proyecto mayor, o se trata de un refuerzo a la red existente, resultando entonces que: Para el primer caso, si bien el proyecto es aceptable para mantener la armonía de la totalidad del sistema de distribución y permitir futuras ampliaciones, dicha situación será tenida en cuenta en los aportes que le correspondan realizar a la Licenciataria para la construcción de la red. En el segundo caso -refuerzo a la red existente- le corresponde a la Licenciataria afrontar la totalidad de su costo, siendo ello una condición para la aprobación del emprendimiento. Cuando los servicios domiciliarios se realizan conjuntamente con la ejecución de la obra; se controla que el usuario no tenga que afrontar costos superiores a los autorizados a cobrar por las Licenciatarias para realizar dichas tareas. Materiales Deben contar con la aprobación correspondiente que certifique que responden a las normas aplicables. Ejecución de la obra Las Licenciatarias deben verificar el cumplimiento de las normas vigentes en las distintas etapas de la obra, a saber: Replanteo de la traza y excavación. Unión de las cañerías. Prueba de fugas y preparación de las cañerías. Instalación de las cañerías y tapado de zanjas. Instalación del servicio domiciliario Reparación de veredas y pavimentos Prueba de hermeticidad final. Instalaciones de superficie. Conexión y habilitación de las instalaciones. Restitución del terreno a su condición original y limpieza de obra. Higiene y seguridad. Protección ambiental 46 Obligación de control de instalaciones de terceros El Anexo XXVII del Contrato de Transferencia de Acciones suscripto entre el Estado Nacional y las licenciatarias, establece que respecto de la inspección de calidad y seguridad de las instalaciones para el suministro en las Áreas de Servicio, será responsabilidad de las Sociedades Licenciatarias, el control, la inspección y la habilitación en cada caso. Resulta evidente que al no estar explícitamente fijada en dicho Anexo excepción alguna, la responsabilidad de las Licenciatarias se da respecto de todas las obras que se ejecuten en la vía pública dentro de su jurisdicción, ya sean realizadas directamente por ellas, por medio de sus contratistas o por los futuros usuarios, quedando comprendidas dentro de ese concepto el control del cumplimiento de las normas técnicas y de seguridad durante la ejecución de los trabajos. Corresponde destacar que este rubro comprende la inspección, aprobación y habilitación de todas y cada una de las instalaciones internas domiciliarias e industriales. Este criterio ha sido recogido por la Excma. Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal de la Capital Federal –Sala I- en su fallo dictado dentro de los autos “Metrogas S.A. c/Resol. 209/95 –ENARGAS (Exp. 949/94) cuando expresó que: “…., el Anexo XXVII del Contrato de Transferencia (obrante a fs. 291/292 del expediente 949 acompañado) establece la responsabilidad de la prestataria respecto del control, inspección y habilitación de las instalaciones para el suministro en las Areas de Servicios, no constando en él una excepción que determine relevarla de tal obligación. Así, la responsabilidad se proyecta sobre las obras que se ejecuten en la vía pública dentro de su jurisdicción, ya sean realizadas directamente por Metrogas S.A., o a través de contratistas o futuros usuarios, quedando así delimitado el control que debe efectuarse respecto de las normas técnicas y de seguridad durante la ejecución de los trabajos”. Es obligación de las Licenciatarias efectuar el control del cumplimiento de la normativa técnica y de seguridad aplicable desde el inicio de los trabajos y hasta la finalización de la obra debiendo ante cualquier incumplimiento que constate, adoptar las conductas pertinentes tendientes a que se regularice la situación. En otro orden de ideas, la Resolución ENARGAS N° 35/93 (Reglamentación de la subdistribución de gas por redes) establece que es responsabilidad de la Distribuidora de la zona en que se encuentra operando el subdistribuidor, la aprobación, inspección y habilitación de las instalaciones y del contralor de su operación y mantenimiento (cfr. articulo 2º y punto 25 del Anexo I de la citada resolución). 47 Operación y mantenimiento Comprende las tareas y controles que debe llevar a cabo el operador para garantizar la correcta operación y adecuado mantenimiento de los activos afectados al servicio. A continuación se enunciarán sucintamente los aspectos más significativos de las actividades mencionadas. Plan de emergencia, prevención de daños y vigilancia continua La Sección 613 de la NAG 100 exige a las Licenciatarias que establezcan un procedimiento para la vigilancia continua de sus instalaciones, a fin de determinar cambios de clase de trazado, averías, pérdidas registradas, corrosión, cambios sustanciales en requerimientos de protección catódica y otras condiciones inusuales de operación y mantenimiento, para tomar la acción inmediata que corresponda. Por su parte la Sección 614 de la misma norma indica que los prestadores deben tener y cumplir un plan de prevención de daños a fin de evitar que sus instalaciones sean dañadas durante actividades de excavación. Finalmente la Sección 615 establece que las Licenciatarias deben contar con procedimientos escritos para reducir al mínimo los peligros resultantes de una emergencia en sus sistemas de distribución. Controles y mantenimiento de los activos La NAG 100 le impone a las Licenciatarias la obligación de controlar y mantener sus instalaciones, fijando para cada uno de ellos, una periodicidad determinada (vgr. control de corrosión, estaciones reguladoras de presión y válvulas de bloqueo, etc.). Dichos trabajos deben ser realizados teniendo en cuenta las normas sobre preservación del medio ambiente y de higiene y seguridad en el trabajo. Inspección y Control de pérdidas La Sección 723 de la NAG 100 establece que las Licenciatarias deben prever en su plan de operación y mantenimiento el reconocimiento periódico por pérdidas. Odorización del Gas Mediante las Resoluciones ENARGAS Nº 367/96 y 492/97 –modificatorias de la Sección 625 de la NAG 100- se determinó el nivel de odorización que debe tener el gas que se distribuye, como así también los controles y tareas que 48 deben realizar las Licenciatarias de distribución para asegurar el cumplimiento de lo normado. Calidad de gas A partir del otorgamiento de las respectivas Licencias, las “Especificaciones de Calidad” estuvieron dispuestas en los Reglamentos del Servicio: Artículo 3° de la Licencia de Transporte y Artículo 4° de la Licencia de Distribución. Mediante la Resolución ENARGAS N° 113 del 28/12/94, se modificaron los respectivos Reglamentos del Servicio con relación al Punto de Rocío de Hidrocarburos y se estableció un límite superior para el contenido de Oxígeno. Asimismo en la mencionada resolución se fijó un período de transición hasta el 01/01/96 para permitir la paulatina adecuación de las instalaciones de tratamiento y permitía que a partir del 01/01/96 y hasta el 01/08/96, si se presentaban razones de inconveniencia en el abastecimiento de las zonas licenciadas, se transportara y distribuyera gas fuera de especificación de calidad, respetando un descuento del 30% en relación al precio promedio autorizado de la cuenca para el distribuidor del área licenciada y el cual debía ser trasladado al usuario. Posteriormente a través de la Resolución ENARGAS N° 365 del 11/09/96 se prorrogó el vencimiento de los apartados transitorios de la Resolución ENARGAS N° 113/94 hasta el 31/10/96, disponiéndose por distintas resoluciones nuevas prórrogas: hasta el 31/12/96 por la Resolución ENARGAS N° 394 y finalmente hasta el 31/03/97 por la Resolución ENARGAS N° 415. El 29 de setiembre de 1997 a través de la Resolución ENARGAS N° 500 se puso en vigencia hasta el 31/05/98 la “Reglamentación de las Especificaciones de Calidad de Gas” la cual complementaba transitoriamente los Reglamentos de Servicio de transporte y distribución y reemplazaba los apartados de vigencia transitoria de la Resolución ENARGAS N° 113/94, estableciendo un período de observación y monitoreo de los nuevos procedimientos hasta el 31/01/98. Desde el 29/05/98 y hasta el presente todo lo inherente a la Calidad del Gas está reglamentado por la Resolución ENARGAS N° 622 que respetó las generalidades que habían sido dispuestas por la anterior Res. ENARGAS N° 500 y además derogó las Resoluciones ENARGAS N° 113/94 y 500/97. Un caso que merece destacarse en materia de control del Ente y consiguientes devoluciones a los usuarios es el tramitado en el Expte Nº270 y resuelto por la Resolución Nº588/98, mediante la cual se ordenó a Camuzzi Gas del Sur S.A. reintegrar a los usuarios afectados las sumas que oportunamente no descontó por no aplicar el artículo 5º de la Resolución Nº113/94, con más sus intereses. Si bien el trámite del caso se encuentra en alzada, cabe recordar que a la fecha se han efectuado devoluciones por alrededor de $2.600.000, restando el pago 49 de las astreintes impuestas a la Licenciataria que incurrió en mora en efectuar las devoluciones, las que, dado el tiempo transcurrido, podrían superar ampliamente el monto de la devolución antes mencionada. Actuación del ENARGAS A fin de constatar el cumplimiento de los items precedentemente indicados el ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS ha realizado auditorías a las licenciatarias de distribución y en los casos que se detectaron irregularidades se aplicaron las sanciones correspondientes, las que se encuentran detalladas en los Anexos XXIV (INGENIERÍA Y CONSTRUCCIONES); XXV (OBLIGACIÓN DE CONTROL), XXVI (OPERACIÓN Y MANTENIMIENTO) y XXVII (CALIDAD DEL GAS). Es menester destacar que además de las sanciones aplicadas se dispusieron, en algunos casos, devoluciones a los usuarios afectados cuyo impacto económico supera al de la propia sanción. En el Anexo XXVIII se da un detalle de estos reintegros en cuestiones técnicas de distribución. De lo indicado en dichos Anexos surge que las licenciatarias de distribución han incurrido en incumplimientos a la normativa técnica vigente. No obstante cabe poner de resalto que en forma independiente a la aplicación de las sanciones que merecieron las Licenciatarias, el ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS las intimó a que regularicen la situación y a que cambien su proceder a fin de que las irregularidades detectadas no se reiteren. Efectuadas las verificaciones pertinentes, el ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS advirtió una mejora en lo que hace a la seguridad pública, en función de las medidas correctivas que se han tomado en su momento, entre otras, la incorporación de nuevas técnicas en trabajos sobre líneas bajo presión, evitando la liberación del fluido a la atmósfera; cumplimiento de las reglamentaciones sobre higiene y seguridad en el trabajo, preservación del medio ambiente, modernización de los equipos de trabajo; capacitación del personal afectado a las tareas de mantenimiento; mejora en la señalización y vallado de las obras y control y reparación de las fugas. Por consiguiente se considera que la actuación de las licenciatarias en este aspecto, salvo en los casos que fueron sancionadas, se desarrolló en general cumpliendo la normativa técnica incluida en el Marco Regulatorio de la Industria del Gas. Sin perjuicio de ello corresponde señalar que teniendo en cuenta la cantidad de sanciones y los montos de las multas aplicadas, surge que las licenciatarias Camuzzi Gas Pampeana S.A. y Camuzzi Gas del Sur S.A. son las que han acumulado mayor cuantia. En el caso particular de Camuzzi Gas Pampeana S.A. corresponde destacar que en el año 1996 su deficiente operación del sistema de distribución 50 ocasionó la interrupción del suministro de gas a gran parte de los usuarios de la Provincia de La Pampa. Por este motivo se la sancionó y se le realizó una auditoria integral, cuyo resultado dio origen a la aplicación de la mayor multa efectuada a una distribuidora (Anexo XXVI - Resolución Nº407/96). Además, cabe recordar como se indicara en el apartado de Despacho, que Camuzzi Gas del Sur S.A. experimentó durante el invierno del año 2002 una situación de riesgo de abastecimiento declarando la emergencia de su sistema, a la vez que la anunció en el año 2003, tal como se desarrollaraá en el apartado Casos Especiales del presente informe. Para paliar la situación se conformó un Comité de Emergencia, el que dispuso la intervención de otras distribuidoras y las transportistas para asistirla y así paliar la situación. Finalmente, cabe consignar que el régimen de control por Indicadores de Calidad de Servicio Técnico de Distribución -que comenzó a regir en el año 1999- ha sido desarrollado particularmente para brindar información del nivel de cumplimiento de determinadas variables que cubren un gran espectro de la actividad técnica y que por su naturaleza, permiten efectuar mediciones objetivas. Así, los cuadros contenidos en el presente escrito, dan cuenta del grado de cumplimiento de cada uno de los rubros, para cada período anual. Es menester recordar que el sistema de indicadores de calidad de servicio es una metodología de control que no agota el universo de actividades de la licenciataria que son objeto de fiscalización de la Autoridad Regulatoria, quien se vale de distintas herramientas para controlar el cumplimiento de las obligaciones correspondientes al servicio licenciado. Finalmente, cabe hacer una mención a la efectividad de los procesos sancionatorios llevados a cabo por el Ente, los que se ven desvirtuados por las constantes interposiciones de recursos administrativos por parte de las empresas. Vale recordar que hasta tanto las sanciones no quedan firmes en sede administrativa, no puede reclamarse el pago de las multas, a la vez que si se opta por la vía judicial se debe caucionar su monto. Dada esta situación, las licenciatarias, con o sin fundamento suficiente, interponen recursos de alzada, menoscabando el efecto ejemplificador y preventivo de nuevas conductas disvaliosas que tienen las sanciones. Valga a título ilustrativo, la estadística del Ente respecto de la confirmación de sus actos administrativos por parte de la justicia, que llega a un 82% de los casos planteados, y por la Alzada que asciende al 92 % de ellos. 51 III) ASPECTOS ECONÓMICO - FINANCIEROS Régimen Tarifario Aspectos generales: Las tarifas de los segmentos de transporte y distribución se encuentran reguladas. De acuerdo con dicha regulación, el precio fijado a los usuarios finales (sin impuestos) se compone del precio del gas natural en boca de pozo (pactado libremente entre oferta y demanda), la tarifa de transporte y la tarifa de distribución. El mecanismo utilizado para regular las tarifas de los servicios mencionados corresponde a una fórmula tipo “Price Cap” o de valores máximos: PPI (USA) X + K, donde PPI es el índice de precios al productor de Estados Unidos, X representa una deducción porcentual dirigida a transferir a los usuarios parte de las mejoras de productividad y K es una adición porcentual destinada a incentivar las inversiones de las licenciatarias y a la recuperación de los costos asociados a la inversión. La Regulación por "Tarifas Máximas", simula un mercado competitivo y hace que la empresa enfrente un precio máximo dado. De este modo, la regulación le pone un límite superior a los ajustes de costos y hace que la rentabilidad de las empresas dependa de su eficiencia para minimizar sus gastos operativos y de capital. Este tipo de regulación introduce un incentivo a la reducción de costos y al fijar el factor X otorga certidumbre a las empresas acerca de su ingreso en los siguientes períodos de revisión tarifaria, puesto que saben que podrán maximizar su beneficio mediante la minimización de sus gastos. Es decir, que una vez conocido el factor X la empresa tiene grandes incentivos para mejorar su productividad a fin de lograr una rentabilidad mayor a la reconocida (implícitamente) en sus tarifas. Así se replica el comportamiento del mercado en competencia perfecta, donde el precio es una variable exógena. Allí todas las empresas tratan de ser eficientes y bajar costos para aumentar su rentabilidad porque no pueden modificar el precio. Por eso, en el período siguiente, como todas las empresas hacen lo mismo, bajan los costos del sistema y los precios se ponen en línea con los costos. El factor X que fija el organismo regulador es, entonces, un sucedáneo de la presencia de competidores que pone un límite superior a los ajustes de costos 52 y obliga a ir transfiriendo gradualmente las ganancias de eficiencia a los consumidores. No obstante todo lo anterior, las empresas reguladas también están obligadas a operar el servicio con ciertos estándares mínimos de calidad para evitar que la reducción de costos se logre a expensas de la calidad del servicio. En este sentido, las tarifas al usuario final enfrentan tres tipos de ajustes: Los ajustes tarifarios de carácter estacional: referidas a las variaciones del precio del gas en boca de pozo que el ENARGAS reconoce como valor máximo que puede ser incorporado a las tarifas (pass through). Estos ajustes se realizan al comienzo del período invernal (mayo) y estival (octubre). Se trata pues de un mecanismo por el cual los distribuidores trasladan a precio final (usuario final) las variaciones que sufre el precio del gas natural en boca de pozo estipuladas en los contratos celebrados entre distribuidores y productores, previa autorización del ENARGAS de dichos contratos. por variaciones en el PPI, se realizaban dos veces por año (enero y julio). Se encuentra suspendido desde enero de 2000. En este punto cabe recordar que en forma previa a lo dispuesto por la Ley de Emergencia, las licenciatarias prestaron conformidad (acuerdo luego ratificado por el Decreto Nº669/00) para diferir la aplicación del PPI. de carácter quinquenal, ajustando las tarifas por productividad (factor X) e inversión (factor K).. Las tarifas de transporte y distribución que de estos ajustes resulten deberán alcanzar para cubrir los costos operativos, la amortización de activos y posibilitar una razonable rentabilidad (“justa y razonable” en los términos de la legislación vigente), a las empresas que operen con eficiencia, contemplando que dicha rentabilidad sea similar a la de otras actividades de riesgo comparable, y que guarde relación con el grado de eficiencia y prestación satisfactoria de los servicios. En cuanto a la autorización a trasladar costos (pass through) suele funcionar como un mecanismo que protege a la empresa contra factores que ella no pueda controlar. Este mecanismo de traslado de variaciones de costos ha recibido críticas, entre las que se cuenta el hecho de proveer escasos incentivos a la empresa para contratar en forma eficiente, puesto que siempre se encuentra en condiciones de trasladar las subas de sus costos a la tarifa final. En efecto, si los costos disminuyen los consumidores se ven beneficiados puesto que cualquier baja de costos que se produzca antes de la revisión general de tarifas implicará la reducción de las mismas. Sin embargo, para que 53 este beneficio se produzca es necesario que los mercados funcionen en forma competitiva. Caso contrario serán los consumidores los que soporten el «riesgo» de la suba en los costos. En tal sentido se destaca que el «peso» de los mayores costos tendrá mayor incidencia para aquellos usuarios que se encuentran «cautivos» de su distribuidora. La ley otorgó al ENARGAS facultades que resulta necesario destacar -art. 52 f) de la Ley Nº 24.076- que establece que el Organismo tendrá entre sus funciones, la de «aprobar las tarifas que aplicarán los prestadores, disponiendo la publicación de aquéllas a cargo de éstos» Por ello un procedimiento de actualización tarifario sea automático y preestablecido, no significa que la determinación del precio que del mismo surja tenga tal carácter y por lo tanto pueda ser aplicado sin previa aprobación del Organismo Regulador. Cabe señalar que la solicitud del pase a tarifas de una variación del precio de adquisición, implica un ajuste de las tarifas cobradas por las Distribuidoras, pero con los límites que puede establecer la Autoridad Regulatoria a la referida solicitud. En tal inteligencia, la Autoridad Regulatoria puede y debe cumplir su obligación legal de revisar los cuadros y aprobarlos para convertirlos en norma con efectos jurídicos. Y estas tarifas son, según el art. 40 de la Ley Nº 24.076 y concordantes, las máximas que las Licenciatarias tienen derecho a percibir, una vez aprobadas por el ENARGAS. Con relación a este aspecto, cabe señalar que el origen del mecanismo de ajuste de las tarifas de gas no es contractual, sino reglamentario. Esto significa que debe ser el Estado, a través del ENARGAS, quien fije normativamente la Tarifa, debiendo entrar en vigencia, como toda norma, a partir de su publicación (arts. 2 y 3 CC.). La naturaleza reglamentaria de la tarifa de gas quedó consagrada en la Ley Nº 24.076 cuando en su artículo 1° establece la "publicación": "La presente ley regula el transporte y distribución de gas natural que constituyen un servicio público nacional...". El Estado Nacional sólo privatizó la prestación del servicio, conservando la potestad, por otro lado irrenunciable, del control de la actividad y la fijación de sus tarifas. Por consiguiente, “la fijación de las tarifas de un servicio público únicamente puede corresponder a la autoridad pública, única calificada para decidir aquello exigido por el interés público”. Es por ello que los Entes Reguladores tienen por ley una tarea fundamental asignada dentro del esquema privatizador. Tienen a su cargo la protección del interés público, velar por el equilibrio entre los legítimos intereses de las empresas prestadoras y las necesidades de los usuarios. En ese orden de ideas el ENARGAS limitó en numerosas ocasiones los precios del gas pedidos por las Distribuidoras en atención a la competencia antes 54 expresada, en la medida que comprobó que las mismas habían ejecutado una particular política comercial, dando prioridad a los contratos de gas de mayor precio en detrimento de los que registran menor precio, por lo que no han cumplido con el deber de “asegurar....el mínimo costo para los consumidores compatible con la seguridad del abastecimiento” tal como lo exige el inciso d) del artículo 38 de la Ley Nº 24.076. Las principales acciones ejecutadas por el Organismo y que implicaron una devolución a sus usuarios, en relación con los ajustes por variaciones en el precios del gas, se detallan a continuación: Fecha Resolución Nº 02/05/96 02/05/96 02/05/96 01/10/96 01/10/96 01/10/96 30/04/97 30/04/97 30/04/97 05/01/98 05/05/98 307 308 309 374 375 376 439 440 441 557 603 14/10/99 1.292 Distribuidora CAMUZZI PAMPEANA S.A. CAMUZZI SUR S.A. METROGAS S.A. METROGAS S.A. CAMUZZI PAMPEANA S.A. CAMUZZI SUR S.A. CAMUZZI PAMPEANA S.A. CAMUZZI SUR S.A. METROGAS S.A. METROGAS S.A. METROGAS S.A. DISTRIBUIDORA DE GAS DEL CENTRO S.A. Monto en ($) 1.053.182 283.185 1.533.279 1.812.287 645.857 230.268 351.699 190.485 1.206.435 4.298.025 5.659.850 223.264 Cabe destacar que se han efectuado, además, limitaciones importantes sobre los precios de gas solicitados por las distribuidoras y que las resoluciones aprobatorias de los cuadros tarifarios resultantes han sido objeto, en todos los casos, de recursos administrativos por parte de las empresas. 55 Evolución de las tarifas Resulta de interés conocer la evolución que existió en las tarifas desde la toma de posesión de las empresas hasta la actualidad, comparada con otros índices de la economía, lo que se grafica en los Anexos XXIX, XXX y XXXI. De la información en ellos contenida, cabe concluir: En la etapa previa a la privatización (1991/1992) las tarifas para los usuarios residenciales registraron aumentos del orden del 74% al 140%, según las zonas tarifarias de que se trate, mientras que para los industriales no hubo variaciones significativas entre las tarifas previas y a la privatización y las resultantes de ella (variaciones +/- 5%). A partir del 28/12/1992 y hasta la fecha, el segmento regulado de la tarifa (transporte y distribución) experimentó una suba de un 3,3% para el servicio residencial y un 2,2% para el industrial. El gas en boca de pozo aumentó desde la desregulación (año 1994) hasta el presente en valores promedio cercanos al 40%. El componente impositivo nacional y provincial contenido en la factura del servicio, para los casos de Capital Federal y Provincia de Buenos Aires, tuvo un incremento superior al 30% (sin considerar tasas municipales por la diversidad de jurisdicciones, aunque no son menos significativas por su impacto en la tarifa final). A título informativo, cabe aclarar que desde 1992 al presente el Indice Precios al Consumidor alcanzó el 58,7% (IPC), y el aplicado a la actividad industrial un 122% (IPIM). Impuestos Cuestiones conceptuales: El marco regulatorio vigente contiene dos mecanismos de pass-through: claramente identificados: a) las variaciones en el precio del gas comprado que se rige por lo dispuesto en el punto 9.4.2. de las REGLAS BASICAS DE LA LICENCIA; y b) las variaciones de impuestos, según lo establecido en el punto 9.6.2. de dichas REGLAS.- 56 Como concepto general, cabe agregar entonces en ese sentido, que el esquema jurídico de la regulación, a través de la Ley 24.076, (art. 38 –parte pertinente- y concordantes), se ocupó de prever que “los servicios prestados por los transportistas y distribuidores serán ofrecidos a tarifas que se ajustarán a los siguientes principios: a) Proveer a los transportistas y distribuidores que operen en forma económica y prudente, la oportunidad de obtener ingresos suficientes para satisfacer todos los costos operativos razonables aplicables al servicios, impuestos, amortizaciones y una rentabilidad razonable…” (el resaltado nos pertenece). Esto significa que dentro de los principios tarifarios consagrados por la Ley Nº 24.076 se encuentra comprendido el componente tributario en tanto se previó que las tarifas de las habilitaciones deban permitir satisfacer la totalidad de los tributos vigentes, en conjunto -como se interpreta del artículo de mención-, con costos operativos razonables, amortizaciones y rentabilidad equitativa, mientras que el Punto XIII de las REGLAS BASICAS DE LA LICENCIA consagra el concepto de neutralidad fiscal (excepto para el Impuestos a las Ganancias). Consecuencia de todo ello, el ENARGAS, como autoridad de aplicación del mecanismo de ajuste tarifario por cambio en las normas tributarias, debe atenerse al cumplimiento de la normativa debiendo verificar la existencia de la configuración de los presupuestos habilitantes del traslado de costos, cuales son: cambios en la norma tributaria; que dichos cambios (sanción, modificación, derogación o exención) sean posteriores a la Toma de Posesión y, que finalmente surja demostrada la efectiva incidencia de esos cambios normativos en los costos de la prestación de los servicios licenciados, demostrando –mediante instrumentos idóneos- el pago de los mismos.Al Ente Nacional Regulador del Gas creado por la ley Nº 24.076 le corresponde entre sus facultades y funciones –derivadas del art. 52 de la norma citada-, (particularmente incisos e) y f), entender en todo lo relativo a los ajustes tarifarios en ejercicio de las atribuciones de las que está legalmente investida, conforme a lo establecido en el art. 41 y concordantes de la ley Nº 24.076.- Y en lo específicamente atinente a las variaciones de costos por cambios en los impuestos, debe considerarse la previsión del punto 9.6.2. y concordantes de las Reglas Básicas de la Licencia de Distribución y Transporte (Dec. Nº 2255/92). Así, el ENARGAS, como autoridad de aplicación del mecanismo de ajuste tarifario por cambio en las normas tributarias, revisa las peticiones formuladas, controlando si se verifican los supuestos que habilitan el traslado de costos, cuales son: cambios en la norma tributaria, que dichos cambios (sanción, modificación, derogación y exención) sean posteriores a la Toma de Posesión y, finalmente, la efectiva incidencia de esos cambios normativos en los costos de prestación del servicio. 57 Cabe señalar además que el marco regulatorio de la actividad consagra para las Licenciatarias el principio de la neutralidad fiscal (excepto en Ganancias), existiendo un mecanismo predeterminado de ajuste de tarifas por cambios en los tributos, según lo expuesto en el ya citado punto 9.6.2. de las llamadas Reglas Básicas, asignándose cierta particularidad a las Tasas de Uso de bienes del dominio público, al requerírsele a las Licenciatarias una impugnación previa especial ante la Justicia (artículo 6.1. Reglas Básicas de la Licencia), para que ejerzan todas las acciones judiciales previstas en la normativa vigente, derivadas de la necesidad de controvertir las pretensiones impositivas que intenten gravar un uso u ocupación que se previsionó con carácter de gratuidad. En síntesis, el Marco Regulatorio contiene cinco pautas básicas en materia tributaria: a) la responsabilidad plena; b) la expresa caducidad de las exenciones con las que contaba Gas del Estado; c) las tarifas máximas que permiten el pago de todos los tributos vigentes; d) el principio de la neutralidad fiscal (excepto en Ganancias); e) y un mecanismo predeterminado de ajuste de tarifas por cambios en los tributos, según lo expuesto en la ya citado punto 9.6.2. de las RBL.Eficacia práctica de la actividad regulatoria Conceptualmente, el reacomodamiento de la carga tributaria fue uno de los principios del nuevo concepto establecido en 1992 en oportunidad del proceso privatizador.- Inicialmente, se habla en términos de reacomodamiento de la carga tributaria y en términos jurídicos la continuidad de la modalidad de las licencias de transporte y distribución otorgadas y los términos bajo los cuales las licenciatarias se han hecho cargo de la prestación de dichos servicios públicos, se advierte la importancia que el legislador ha previsionado para con la materia impositiva y su reflejo regulatorio. Queda de manifiesto en el presente informe, la importancia altamente preponderante de la Autoridad de Regulación y Control acerca de las evaluaciones de caso concreto, direccionadas a la pertinencia de reflejar en tarifas las variaciones impositivas acaecidas en el curso de las Licencias. Con ello, se remarca la importancia de la actividad regulatoria ya que la legislación argentina, impone la obligación de llevar adelante determinados análisis que permitan ulteriormente circunscribir y acotar la validez jurídica de cada reflejo de los contenidos de derecho tributario -y la consecuente aplicación de los conceptos de derecho regulatorio- en materia de tarifas.- 58 Asimismo debe señalarse que existe en los últimos tiempos un marcado incremento de las pretensiones recaudatorias municipales a través de tasas que gravan distintas actividades comerciales, como por ejemplo; Seguridad e Higiene, Derechos Registro de Inspección, Derechos de Inspección y Mantenimiento de redes, o que gravan directamente el consumo del usuario y hasta la Ocupación de la Vía Pública (en este supuesto, algunos casos se encuentran ante los estrados judiciales). Si bien los porcentajes más usuales se situaban en un rango del 6 al 12%, al presente se están recibiendo Ordenanzas -tal es el caso de la Municipalidad de Maciel, Provincia de Santa Fe- que establece una alícuota del 22%. Tasas y Cargos El punto 9 del Reglamento de Servicio de Distribución habilita el cobro de prestaciones particulares que las Distribuidoras realicen a usuarios de su área de licencia. Las tasas y cargos admitidos por la Autoridad Regulatoria fueron ajustados hasta el mes de enero 2002, fecha a partir de la cual permanecen inalterados. Asimismo como consecuencia de los procedimientos de auditoría realizados oportunamente, se determinó que algunas Distribuidoras estaban percibiendo cargos no autorizados contraviniendo lo dispuesto oportunamente. En todas las auditorías se ordenó efectuar la devolución de los cargos cobrados en exceso con más los intereses acumulados en el lapso que media entre el cobro indebido y su efectiva devolución, calculados a la misma tasa utilizada para la percepción de las facturas canceladas fuera del plazo de vencimiento, que indica el artículo 5 inciso g) del Reglamento del Servicio. En los casos en que el usuario no fue detectado se instruyó a las compañías a depositar los saldos no devueltos en el ENARGAS. Lo actuado en ese sentido se sintetiza en el Anexo XXXII. Entre las sumas a reintegrar por tasas y cargos cobrados indebidamente, cabe mencionar el monto estimado en tal concepto para Metrogas S.A. que asciende a $ 13.914.743. Rebaja de aportes patronales y su incidencia en las tarifas de gas Decreto PEN 292/95 El Artículo 23 del Decreto Nº292 del 14 de agosto de 1995 establece que, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 22 respecto de los requisitos para acceder a los beneficios de la reducción de contribuciones a cargo de los 59 empleadores, las empresas que brinden servicios públicos con precios regulados deberán ser autorizados por el Ente Regulador correspondiente, debiendo presentar un estudio que cuantifique la incidencia sobre la tarifa de la reducción de los costos laborales. La implementación de lo dispuesto en el citado Decreto 292 es de carácter opcional y en una consulta previa las Licenciatarias del Servicio de Transporte y Distribución de gas por redes, en general, habían decidido no acceder al beneficio referido en los artículos 1º y 2º del mencionado decreto. La insistencia ejercida por esta Autoridad sobre el particular dio lugar a que las Licenciatarias hicieran uso favorable de la opción, lo que determinó que el ENARGAS, en uso de sus facultades, emitiera las Resoluciones N° 234, 235, 242, 243, 244, 245, 247, 248, 249, 251 y 265 y 1102. La metodología de aplicación a la facturación de los menores aportes patronales, es la siguiente: 1) Determinar el monto del ahorro de los aportes patronales de las Distribuidoras de acuerdo a lo definido por el Dto. 292/95 y sus modificatorias en forma mensual. 2) Adicionar a (1) el monto del ahorro en el costo de transporte, motivados por la aplicación de la reducción de aportes patronales aplicado por la transportista. 3) El ahorro total obtenido en el punto (2) deberá ser distribuido en función del monto total facturado por la Distribuidora en dicho mes, descontado el costo del gas incluido en dicha facturación y aplicado a cada uno de sus clientes industriales en proporción al importe por servicio de las respectivas facturas, neto del costo del gas contenido en las mismas. 4) Dicha bonificación deberá ser incluida en una línea separada, dentro de la factura al cliente con la leyenda " Bonificación DECRETO PEN Nº 292/95" La decisión del ENARGAS de aplicar las rebajas al sector industrial encuentra sus principales fundamentos legales en: a) el Decreto Nº2609 del 22 de diciembre de 1993, que estipula que “es un objetivo prioritario de la política económica nacional establecer las bases para un crecimiento sostenido de la actividad económica, la productividad y niveles de ocupación. Con miras a ese objetivo resulta particularmente necesario instrumentar medidas que tiendan a la reducción del nivel de los costos en el proceso económico” y b) en el dictamen de la Subsecretaría de Relaciones Fiscales y Económicas con las Provincias, organismo encargado del seguimiento y control del cumplimiento del Pacto Federal, que ha expresado “…en caso de las disminuciones de costos provocadas por exenciones impositivas, previsionales o desregulaciones, las empresas de servicios públicos privatizadas, en mercados no competitivos, deberán trasladarlas a los precios…”. 60 Con todos los elementos reseñados, el ENARGAS orientó la rebaja que se origina por la aplicación del Decreto N° 292/95 y sus modificaciones, hacia los sectores ligados al proceso productivo, de modo de potenciar sus efectos. Decreto PEN 1520/98 La ley Nº 25.063 del 7 de diciembre de 1998 en su artículo 3º, instruye al Poder Ejecutivo Nacional para que ejerza la facultad de disminuir las contribuciones a cargo de los empleadores sobre la nómina de salarios, con destino al Sistema Unico de Seguridad Social (SUSS), fijadas en el artículo 11 de la Ley 24.241, conforme a los criterios diferenciales establecidos en el decreto 2609 del 22 de diciembre de 1993. Conforme a la instrucción impartida el Poder Ejecutivo Nacional mediante de fecha 24 de diciembre de 1998 (B.O. 31/12/1998), reglamenta la norma citada en el párrafo precedente, disponiendo la disminución de las contribuciones sociales de los empleadores en el sentido indicado, y en el artículo 3º dispone que mantienen su plena vigencia las disposiciones del Decreto Nº 2609, sus modificatorios y complementarios, en la medida que no se contrapongan a lo establecido en el mismo. En este contexto, el ENARGAS emitió la Resolución Nº1190/99, trasladando la menor incidencia previsional sobre el costo laboral a la facturación de los usuarios industriales. Dicha bonificación deberá ser incluida en una línea separada, dentro de la factura al cliente con la leyenda "Bonificación DECRETO PEN Nº292/95 y Nº1520/98" Reforma impositiva de dic-99 La reforma impositiva del 1-12-99 reduce el total de las cargas del 33% al 32%. Decreto 814/01 El Decreto 814/01 (artículo 2º) establece una alícuota única del 16% con destino a los subsistemas de la seguridad social. A ese porcentaje debe agregarse el 5% de Obra Social, el que es aplicable solamente para jul-01. El artículo 4º dispone que según la escala del Anexo I del Decreto 814/01 las Empresas pueden tomar como Crédito Fiscal de IVA, un porcentaje que varía desde el 1.30 % pasa la Ciudad de Buenos Aires hasta el 10.75% en la zona de Salta, Jujuy, Sgo. del Estero, Formosa, Misiones. Por el artículo 1º se derogan los Dtos. 2608/95, 292/95, y 1520/98 y todos los demás referentes al tema. 61 Ley 25453/01 La Ley 25453/01 (artículo 2 a)) incrementa el porcentaje global de los subsistemas de la seguridad social (SUSS) al 20% con más el 5% de Obra Social. Nota Enargas Nº 3548/01 El ENARGAS s/Nota ENRG/GDyE/GAL/D 3548/01 comunica a las Distribuidoras y a las Transportistas la continuación de la metodología instaurada. La Ley de Presupuesto Nº25.565 en el art. 80, incrementa en el 1% la contribución para Obra Social modificándose del 5% al 6% y en un punto la contribución patronal para el INSSJP (Ley 19032), modificándose del 0.65 al 1.65%, a partir de mar-02. A partir de mar-02 las cargas patronales vigentes ascienden al 27%, las que comparadas con el 33% vigentes en 1992 implican una disminución efectiva del 6%. Ley 25723/02 Posteriormente la Ley 25723/02 ha establecido la reducción del 1.5% de los porcentajes computables como crédito fiscal del Decreto 814/01 (escala de1.3 al 7%), los superiores a este último porcentaje no se reducen. Por lo expuesto, se informa que todas las Licenciatarias a partir de principios de 1996, y como resultado de las auditorías e imputaciones pertinentes, han transferido el ahorro producido por las menores erogaciones de las cargas sociales propias como las del transportista, a la facturación emitida a los usuarios industriales. Conductas anticompetitivas El Marco Regulatorio definido por la Ley Nº 24.076 establece el principio de libre acceso, prohibiendo a los transportistas y distribuidores realizar actos que impliquen competencia desleal o abuso de posición dominante en el mercado, estando obligados a permitir el acceso indiscriminado de terceros (by pass comercial) a la capacidad de transporte y distribución siempre que no comprometa el abastecimiento de la demanda contratada, no pudiendo otorgar ni ofrecer ventajas o preferencias en el acceso. 62 Así, en los años transcurridos desde el inicio de la prestación de los servicios por las compañías licenciatarias, se han presentado distintos casos de intentos de abuso de posición dominante. El ENARGAS sostiene que la mejor regulación es la que provee la maximización de la competencia. Se deben llevar adelante todos los esfuerzos posibles para lograr la mayor competencia, aun cuando las características propias de este tipo de actividad (monopolio natural) pueden no facilitar el ingreso de nuevos actores al mercado. Se describen a continuación algunos de los casos más importantes, desarrollados algunos de ellos en detalle por resultar precedentes de interpretación regulatoria vigentes en la materia: 1) CASO METROGAS-BAGLEY S.A.: BAGLEY S.A., un usuario de METROGAS S.A., con fecha 9/3/99 solicita a la misma un servicio de distribución interrumpible. Ante dicha pretensión, la Licenciataria manifestó que el Servicio Completo (gas, transporte, gas retenido y distribución), sólo puede ser ofrecido bajo dos modalidades: firme o interrumpible. En el caso de transporte y distribución, entiende que ocurriría lo mismo. La condición de firme o interrumpible debe ser interpretada como un concepto global, en tanto su combinación (transporte firme y distribución interrumpible o viceversa) encarecería el sistema pues siendo el servicio de gas sumamente estacional, y estando normalmente sobredimensionada la distribución de cada usuario, la inversión no es similar en la producción y el transporte troncal. Al respecto, el ENARGAS destacó que el Reglamento de Servicio prevé Condiciones Especiales para el Servicio de Distribución Firme (Transporte FD) o Interrumpible (Transporte ID). No surge de la normativa aplicable que los servicios contratados deban ser agregados. Así, la desagregación de servicios está prevista expresamente para que pueda plantearse la competencia entre los distintos actores del sistema. El Marco Regulatorio procura la no integración vertical de sus agentes, como medio para incrementar la competencia entre éstos y estimular su eficiencia. Para ello, prevé la posibilidad de que un usuario adquiera diferentes servicios a distintos sujetos de la industria. El comentario de METROGAS, acerca de la supuesta vinculación del principio de no discriminación en perjuicio de los usuarios del servicio completo que no pueden acceder a la separación y combinación de los componentes de cada servicio, resulta inexistente, en tanto todos los usuarios tienen acceso a la adquisición de los servicios que consideren más convenientes a sus intereses, en tanto cumplan con el requisito que estipula el RSD. 63 El Reglamento de Servicio de Distribución define en el art. 2 (k) el concepto de contrato de “Gran Usuario Transporte “ID”, como “un contrato de servicio conforme al modelo adjunto a las Condiciones Especiales del Reglamento, o cualquier otro Contrato entre la Distribuidora y un Cliente, conforme al modelo presentado ante la Autoridad Regulatoria”. Posteriormente, dicho Reglamento prevé los distintos tipos de servicios que están a disposición de los clientes. Entre ellos se encuentran las “Condiciones Especiales Gran Usuario- Transporte “ID” que están disponibles para cualquier cliente para el transporte de gas por parte de la Distribuidora cuando: (a) el cliente desee el servicio de gas bajo las condiciones especiales, (b) el cliente satisfaga los requisitos para Gran Usuario “ID” según la definición que figura en el Artículo 2 de las Condiciones Generales del Reglamento, y (c) la distribuidora y el cliente hayan suscripto un contrato de servicio bajo estas Condiciones Especiales”. El argumento expuesto por METROGAS S.A. es que al definir la tarifa, las Condiciones contemplan la reducción del concepto abonado por la tarifa de Transporte Interrumpible (TI), si correspondiera. En su criterio, el margen de la distribuidora en un servicio interrumpible es la diferencia entre la tarifa que percibe y el costo del gas. En relación a lo expresado precedentemente, cabe aclarar que las tarifas de los distintos tipos de servicio completo incluyen todos los componentes necesarios para brindar dicho servicio, es decir: gas, transporte, gas retenido y distribución. El hecho de que las Distribuidoras puedan brindar un servicio interrumpible sin contratar especialmente transporte para esos usuarios, ha sido considerado por este Ente como un incentivo tendiente a que las Licenciatarias optimicen la utilización de su capacidad de transporte, lo que no es igual a interpretar que es un derecho que no puede sufrir alteraciones en su valoración económica a lo largo del período de Licencia. Resulta insostenible- a criterio del ENARGAS- que el transporte deba descontarse sólo si la Distribuidora compra efectivamente transporte para ese usuario particular. Un pilar fundamental del esquema de la regulación, tal cual es el sistema tarifario, no puede ser examinado bajo el criterio que sean las Licenciatarias las que definan los cuadros tarifarios. La interpretación que realiza METROGAS S.A. es incorrecta por cuanto la determinación de la tarifa, parte del servicio completo interrumpible y descuenta de dicha tarifa, los conceptos que no están incluidos en esa Condición Especial, es decir sólo el gas, si el usuario contrata la compra con un tercero, o gas y transporte, si el usuario adquiere dichos conceptos con alguien distinto a la Distribuidora. Pero ello resulta independiente de que el transporte contratado por el cliente sea firme o interrumpible. 64 Las nuevas alternativas de servicios que han empezado a surgir en la industria, como el caso de clientes que adquieren gas y transporte firme a un tercero y solicitan el servicio de distribución interrumpible a una Distribuidora, ponen de manifiesto la necesidad que oportunamente el ENARGAS, realice un análisis general de la estructura tarifaria, a fin de optimizarla evitando eventuales distorsiones. En relación a dicho tópico, debe decirse que las tarifas hoy vigentes para el servicio de distribución interrumpible son las correspondientes a las condiciones especiales del “Transporte ID” del Reglamento de Servicio. No existe posibilidad de modificar dichos cargos en el transcurso de un quinquenio, excepto las previstas en el Art. 46 de la Ley y su reglamentación. El caso antes comentado sirvió como precedente para la resolución de controversias similares en los siguientes asuntos: entre DISTRIBUIDORA DE GAS DEL CENTRO y RENAULT S.A (resuelto previa Audiencia Pública), GAS NATURAL BAN con VANDENFIL S.A., y LITORAL GAS S.A. con VITRA ARGENTINA S.A. y LA PLATA CEREAL S.A. 2) TRÁMITE DE ASIGNACIÓN DE CAPACIDAD FIRME DE TGS S.A. CON LA FIRMA ENRON INTERNACIONAL ARGENTINA S.A. TGS.S.A. realizó un “Concurso Abierto de Capacidad” tanto de capacidad remanente como de capacidad adicional a fines de noviembre de 1997. Entre los cargadores que se presentaron para el concurso de capacidad remanente se encontraba ENRON INTERNACIONAL ARGENTINA. Debe tenerse presente para evaluar este caso, la relación societaria existente entre ENRON PIPELINE COMPANY ARGENTINA S.A., el operador técnico de TGS y el mencionado comercializador. Aunque dicha participación no estaría prohibida en los términos fijados por el Artículo 34, éste sin embargo establece la obligación de la aprobación por el ENARGAS de todos aquellos contratos realizados entre partes vinculadas, justamente para verificar que no exista un trato de carácter preferencial. También debe controlarse que el mencionado contrato no vulnere lo estipulado en el Artículo 52 inc. d) de la Ley, respecto de la prevención de conductas anticompetitivas, monopólicas o indebidamente discriminatorias entre los participantes de cada una de las etapas de la industria. De la adjudicación realizada por TGS S.A. y anulada por el ENARGAS, aquélla asignó a ENRON un volumen firme de 700.000 m3/día en invierno y uno de 50.000 m3/día en verano. Esta particular forma de contratación, resulta objetable para el ENARGAS ya que no existen antecedentes previos de ofertas con esa modalidad estacional solicitada. 65 Puede observarse entonces que, no sólo se favoreció a una empresa vinculada con una modalidad inusual en la industria, sino que tampoco se ofreció públicamente dicho potencial beneficio a todos aquellos cargadores que pudieron estar interesados en contratar la capacidad de transporte en las condiciones aceptadas por ENRON, pero no ofrecidas por la Transportista. Con respecto a la modalidad de servicio estacional, cabría realizar ciertas precisiones sobre el diseño tarifario que se encuentra vigente en la industria, ya que el mismo tiene sustento en la teoría económica de la formación de precios en industrias con plantas de capacidad fija y demanda fluctuante. En el caso del transporte de gas es evidente que la capacidad es fija, ya que se requieren fuertes inversiones para incrementar la capacidad de transporte disponible una vez que se utilizó completamente la existente. Por otro lado, la demanda es de carácter estacional, siendo el invierno el momento de consumo pico y el verano un momento de “valle” en la demanda. Bajo estas circunstancias, la teoría económica indica que los costos de capital asociados a la capacidad de transporte disponible deben pagarlos fundamentalmente quienes demanden en el “pico”. Así el ENARGAS opinó que en tanto los costos de capital asociados a la capacidad de transporte no varían con el grado de utilización del servicio ni con la estacionalidad –ya que son costos fijos-, el servicio de Transporte Firme contempla una tarifa que depende sólo de la capacidad de la que se desea disponer en el día pico, independiente de la capacidad efectivamente utilizada cada día y es por ello, además, que los contratos contemplan un mínimo de un año. En consecuencia, dada la estructura tarifaria existente y las características del servicio de transporte Transporte Firme, el caso de un contrato en el que el transportista acuerde una reserva de capacidad variable estacionalmente (mayor en invierno que en verano), es decir, un menor pago total sin una disminución en la disponibilidad del servicio en el día pico, significa una reducción en el gasto anual del cargador y, teniendo en cuenta que los costos de capacidad no varían a lo largo del año, una resignación de rentabilidad para la transportista, lo que evidentemente equivale a un descuento. Debe destacarse, en consecuencia, que la disposición de TGS a asignar capacidad estacional implica un descuento en la tarifa y, por lo tanto, según lo establecido en el artículo 21 de la licencia de transporte –punto (b)- (“Si el transportista decidiere ofrecer tarifas reducidas, deberá ofrecer reducciones equivalentes a todos los cargadores que se hallaren en condiciones similares, informando de tales descuentos a la Autoridad Regulatoria”) la obligación de ofrecer un descuento similar a todos aquellos cargadores con capacidad contratada en las mismas rutas. 66 A partir de la intervención del ENARGAS, TGS debía calcular las reducciones tarifarias equivalentes a todos los cargadores que reciban de ella un servicio de transporte firme de, por lo menos, 700.000 Sm3/día. Esta rebaja de las tarifas TF, deberá ser ofrecido por el plazo de duración de este contrato, es decir 1 año. En virtud de lo expuesto, TGS S.A. decidió anular el contrato firmado con ENRON S.A. e instrumentó los cambios contractuales necesarios para que dicho convenio, acorde a lo establecido en el marco regulatorio, contenga condiciones de contratos similares entre sociedades no vinculadas. 3) ESTUDIO DE LA CONDUCTA DE YPF S.A. y OTROS PRODUCTORES POR INTENTO DE ABUSO DE SU POSICION DOMINANTE EN EL MERCADO DEL GAS NATURAL La intervención del ENARGAS en el mercado de oferta de gas surge como consecuencia de que el mecanismo de traslado de variaciones de los costos del gas a tarifas provee escasos incentivos a las Distribuidoras para contratar en forma eficiente, puesto que éstas se encuentran en condiciones de trasladar las subas de sus costos a la tarifa final. Ello quedó plasmado en diversas Audiencias Públicas en las que las compañías aceptaron mansamente las solicitudes de los productores de gas en cuanto a la fijación de precios y condiciones comerciales. Con motivo de lo dispuesto en las Resoluciones Tarifarias de Mayo de 1999, el ENARGAS inició un estudio circunstanciado sobre el desenvolvimiento del mercado de gas natural, su desarrollo desde la sanción de la Ley Nº 24.076, las características que presenta la oferta desde el punto de vista de la alta concentración, ciertas conductas observadas a través del análisis de los contratos de compra de gas y los eventuales perjuicios que surgirían de continuarse con tales políticas. En el mercado de producción de gas natural, la naturaleza no transable del producto y la baja desafiabilidad por parte de potenciales inversores, hace que el grado de concentración de la oferta en una empresa líder y en las principales seguidoras sea muy determinante de las conductas y de los resultados que se observan en el mercado. Esos resultados, en los segmentos de transporte y distribución han sido en general juzgados positivamente, tanto en términos de calidad del servicio como de eficiencia. Pero no ocurre lo mismo respecto de los precios del gas natural en boca de pozo, cuyo sendero expansivo ha sido influido no sólo por la fuerte concentración de la oferta que resultó de la privatización, sino también por conductas que, al restringir, limitar o distorsionar la competencia inter-gas, aumentaron la capacidad de YPF y otros productores para liderar aumentos de los precios. 67 Estas conductas anticompetitivas están abundantemente documentadas, serían encuadrables como abusos de una posición dominante, y son básicamente las siguientes: (a) La renovación del contrato de compra de gas boliviano; El contrato que originalmente Gas del Estado cedió a YPF vencía en 1994. Su renovación por parte de éste cerró una fuente de aprovisionamiento alternativa a algunas licenciatarias argentinas, cuando estaban negociando con YPFB para obtener una opción de suministro independiente de gas. Adicionalmente YPF S.A. compró y vendió el gas boliviano al mismo precio, lo que implica haber vendido a pérdida, al absorber los impuestos y otros costos de transacción involucrados. (b) Los contratos de adquisición de gas de terceros; Éstos configuran una conducta esencialmente similar a la del mencionado contrato con YPFB. Estos contratos no fueron una carga pública impuesta a YPF, ya que luego de la privatización continuó con esta política de acaparar la comercialización del gas de otros productores e impedir la competencia efectiva. (c) Las cláusulas anticompetitivas contenidas en los contratos de venta con clientes directos y con distribuidores; Por dichas cláusulas se prohibe a los compradores de gas de YPF la posibilidad de revender el gas fuera de su planta ó de su área de exclusividad, imponiendo en caso de no respetar esta condición, multas que duplican o triplican el precio acordado por dicho insumo. (d) La discriminación de precios con la exportación y las cláusulas que la hacen posible; Este tipo de cláusulas, que en otros países con una larga tradición antimonopólica son consideradas ilegales, adoptan en Argentina distintas formas, pero el común denominador es flexibilizar las condiciones hacia la exportación, cobrar menores precios y prohibir la reventa del gas en el territorio argentino. (e) La imposición de fórmulas de ajuste a los distribuidores; Es otra imputación que cabe formular a YPF S.A.. El análisis de su trámite denota la existencia de una posición de dominio y la arbitrariedad de su uso pone de relieve el poder de negociación del que claramente hace abuso. (f) Otras conductas presuntamente anticompetitivas 68 A estas conductas de YPF cabe agregar otro conjunto de evidencias respecto de cláusulas contractuales que subordinan las decisiones de precios de los productores independientes a las de YPF S.A.. La literatura especializada las considera en forma prácticamente unánime, como medios para facilitar la coordinación de conductas paralelas. Son básicamente las siguientes: a- Cláusulas de cliente más favorecido. b- Cláusulas que referencian los precios propios a los similares que venda YPF S.A. en la misma cuenca. c- Cláusulas en las que se adoptan precios y fórmulas de ajuste idénticas a las usadas por YPF S.A.. El objetivo de este estudio ha sido que se investiguen las conductas siendo el objetivo principal para el ENARGAS, en definitiva, encontrar soluciones a los problemas creados por un déficit de competencia en este mercado. En forma concomitante con la elaboración del documento de que se trata, se produjo la adquisición por parte del grupo REPSOL de la empresa YPF S.A. que ya controlaba ASTRA S.A.-, siendo públicos posteriormente, los compromisos asumidos ante el Gobierno Nacional, los que concluyeron en el Decreto Nº 666/99, que explícita que se han “contemplado satisfactoriamente los aspectos que han sido considerados significativos para el sector energético y la competencia interna, procurándose al mismo tiempo no desalentar la inversión futura ni la eficiencia en ese sector”.Como consecuencia de las acciones desarrolladas por el Ente, en la Audiencia Pública celebrada el 28/09/99, YPF S.A. se vio obligado a reducir el costo del gas natural en un 3%, además de comprometerse adicionalmente a reducir su participación en el mercado a la que arroje su producción propia (obligación ésta más amplia que la asumida según el decreto antes mencionado), así como también eliminar todas las cláusulas observadas por el ENARGAS como restrictivas de la competencia, ajustándolas a las mejores prácticas de competencia internacional, tanto en los contratos celebrados en el mercado interno como en los contratos de exportación de gas natural. En tal sentido, las acciones producidas a través de los compromisos asumidos por YPF S.A. implican prever una mejora sustancial en el funcionamiento del mercado de gas natural en boca de pozo. 4) CASOS DE DISCRIMINACIÓN DE CLIENTES TRANSPORTADORA DE GAS DEL NORTE S.A. POR PARTE DE Durante más de diez años de vigencia de la Licencia otorgada a TGN, se ha podido observar que en ocasiones y con determinados cargadores del sistema (son aquellos que contratan capacidad de transporte) la Transportista intenta reiteradamente implementar conductas abusivas y discriminatorias respecto de 69 sus clientes. Estos casos son objeto de análisis en el apartado Casos Especiales del presente informe. 5) INTENTOS DE ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE EN LA VENTA DE SERVICIOS NO REGULADOS POR PARTE DE GAS NATURAL BAN S.A. Y METROGAS S.A. 5.1. En el Expediente ENARGAS Nº6103 se analizó una denuncia formulada por la “Asociación de profesionales instaladores y afines de gas Zona Oeste” por la vinculación de la Licenciataria Gas Natural BAN S.A. con la firma Serviconfort. Gas Natural BAN S.A. promocionaba en la facturación del consumo de gas entre sus usuarios, los servicios que brindaba Serviconfort, consistentes en modificaciones, reparaciones, reemplazo de artefactos, ampliaciones, nuevas instalaciones de gas natural etc. Además, Serviconfort atendía en dependencias de la Licenciataria. Al conocer Gas Natural BAN S.A., como concesionario del servicio de gas en la zona los nuevos usuarios, le brindaba la información a Serviconfort, quien visitaba luego a los usuarios para ofrecerle los servicios que necesitaba, siendo aventajada esta firma con relación al resto de los matriculados. Para ello, empleaban a una cantidad de matriculados que en forma previa habían adherido al sistema de trabajo ofrecido por Serviconfort. Se efectuó la correspondiente imputación por la violación de la siguiente normativa: Art. 23 de la Ley Nº 24.076 y el Art. 4.2.14 de las Reglas Básicas de la Licencia por su actuación con SERVICONFORT S.A. y ANEXO XXVII, OTRAS OBLIGACIONES del Contrato de Transferencia de Acciones de Gas del Estado en cuanto al control en la ejecución, inspección y habilitación de instalaciones para el suministro de gas en su Area de servicio. Como resultado de las intimaciones efectuadas, Serviconfort dejó de llevar a cabo este tipo de prácticas. 5.2. El otro caso tramitó en el Expediente ENARGAS Nº6668 y se trata de una denuncia formulada por la “Asociación de instaladores de gas” por la vinculación de la Licenciataria Metrogas S.A. con la firma Soluciones (Club de Servicios S.A.). El mecanismo de funcionamiento de Soluciones era promocionado por la Licenciataria Metrogas S.A., quien difundía la publicidad en forma conjunta con el envío de las facturas de consumo, además de instalar stands en sus oficinas comerciales. La firma Soluciones realizaba modificaciones, reparaciones, reemplazo de artefactos, ampliaciones, nuevas instalaciones de gas natural etc. entre otras 70 tareas ajenas al rubro. Para ello, empleaba a una cantidad de matriculados que en forma previa habían adherido al sistema de trabajo ofrecido por Soluciones. El ENARGAS realizó auditorías donde constató la existencia de “stands” colocados en el interior de algunas sucursales de Metrogas y otras verificando varios domicilios donde había intervenido Soluciones. La firma Soluciones cesó de ofrecer sus servicios aproximadamente en noviembre de 2001, después de las intimaciones efectuadas por este Organismo en notas 1345 del 3/4/2004 y 3822 del 27/8/2001. 6) INTENTOS DE ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE POR PARTE DE LITORAL GAS S.A. Además de los casos reseñados en el punto 1) de este título, cabe recordar para Litoral Gas S.A., el caso planteado ante el Ente por diversas empresas aceiteras en el que se dilucidó la problemática atinente a las cláusulas contractuales ofrecidas por Litoral Gas S.A. a diversos clientes que no guardaban las debidas garantías de equidad y correspondiente equilibrio contractual, imponiendo cargas excesivas a los clientes, sin contrapartida por parte de la Distribuidora. Al respecto el Ente resolvió que las condiciones contractuales quedaban sometidas a las preestablecidas en el modelo obrante en el Reglamento de Servicio y que la distribuidora debía asignar capacidad en firme a todos y cada uno de los clientes que se detallaban y conforme los volúmenes diarios por ellos solicitados, resultando inválidas las cláusulas abusivas ofrecidas por la distribuidora. 7) CASO DISTRIBUIDORA DE GAS DEL CENTRO S.A. -USUARIOS CON BY PASS COMERCIAL Del análisis de los contratos de la Distribuidora con distintos grandes clientes de su área de abastecimiento, el ENARGAS verificó que la Distribuidora no respetó las tarifas máximas, cobrando un "plus" a la suma de los componentes de los servicios que presta (Transporte y Distribución). La maniobra de la Licenciataria consistió en no acatar la Resolución ENARGAS Nº 658 que ordena separar los impuestos a los IIBB de las tarifas y cobrarlos por separado en su justa incidencia. Así CENTRO reconstruyó las “tarifas base iniciales" (es decir incluyendo Ingresos brutos Distribución), que le permitieron vulnerar el concepto de "neutralidad fiscal" (el punto 9.6.2 y el Cap. XIII de las RBL), y no de los Cuadros Tarifarios emitidos por el ENARGAS periódicamente, que son los únicos autorizados para su aplicación. La conducta de CENTRO provocó como efecto el hecho de percibir ingresos mayores a los que le corresponde en el estricto marco de la normativa vigente, 71 incumpliendo, el régimen tarifario establecido en el capítulo IX de la Licencia de Distribución. Asimismo resulta evidente que los grandes usuarios afectados, por una cuestión de “asimetría de información”, desconocieron que estaban pagando una tarifa superior a la indicada por el ENARGAS, lo cual refuerza la obligación del Organismo de advertir a los mismos esta circunstancia. Como resultado de estas actuaciones el ENARGAS multó a la Distribuidora y les ordenó compensar a los usuarios lo percibido incorrectamente. 8) ABUSO DE DERECHO EN MATERIA DE DEMANDAS DE EXPANSIÓN DEL SERVICIO DE DISTRIBUCIÓN El punto 2.2. de las Reglas Básicas de la Licencia establece que "la Licencia se otorga a la Licenciataria con carácter exclusivo para el Area de Servicio". Ahora bien, este derecho, tuitivo respecto de las licenciatarias, como todos los derechos otorgados, no reviste carácter absoluto y no puede en modo alguno ser ejercido en forma abusiva. Cabe recordar lo previsto en el artículo 1071 del Código Civil que establece que "La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos." Las licenciatarias del servicio de distribución han optado por no renunciar a su derecho en aquellas áreas en las que no estaban dispuestas a llevar a cabo las obras necesarias, a la vez que obstaculizaban la posibilidad de que las realizara un tercero, amparados por la interpretación literal de la norma antes señalada, preferenciando su conveniencia en cada caso. De allí que el ENARGAS, al resolver diversas controversias entre estos terceros y las licenciatarias zonales (valgan como ejemplo la provisión de gas a Humboldt, a Villa Carlos Paz y a Pinamar, entre otras), fue elaborando una doctrina consistente básicamente en que el ejercicio del derecho de prioridad por parte de la licenciataria no debe ser meramente retórico, sino que debe ir acompañado de conductas concretas que evidencien su decisión de brindar el suministro. Claro está que ello ha resultado de una cuidadosa interpretación para cada caso de los hechos o conductas que se evidenciaban en el expediente y no eran la aplicación automática de la normativa que, como ya se indicara más arriba, les confería la exclusividad en el área de servicio. Endeudamiento financiero y distribución de utilidades La mayoría de las Licenciatarias decidió financiar las inversiones en Activo Fijo mediante la toma de préstamos bancarios en moneda extranjera (sólo marginalmente en moneda nacional), como así también mediante la emisión de Obligaciones Negociables en los mercados de capitales nacionales e internacionales. Durante el período 1993-2001, la decisión voluntaria de las empresas de endeudarse les generó, entre otros, dos importantes efectos que resultaron 72 positivos y complementarios. 1) El efecto de apalancamiento financiero sobre la rentabilidad de su capital propio; y 2) El menor pago de Impuesto a las Ganancias como consecuencia de las deducciones previstas en la normativa vigente. Debido a la inexistencia expresa de restricciones en el marco regulatorio de la industria, la política de financiamiento adoptada por las distintas Licenciatarias resultó decisión exclusiva de las mismas, tanto en lo que respecta a los montos del endeudamiento, como a la modalidad de su instrumentación y tasas de interés pactadas. Debe recordarse en este punto, que el negocio licenciado, es decir la prestación de los servicios tanto de transporte como de distribución, se privatizó transfiriendo solamente activos, sin considerar los pasivos de Gas del Estado (excepto una deuda contraída con YPF y el Tesoro Nacional que a la fecha se encuentran totalmente canceladas). No obstante, durante el año 1999 el ENARGAS observó a TGS, TGN y Metrogas advirtiéndoles sobre los riesgos asumidos al implementar agresivas políticas de endeudamiento y de distribución de utilidades. En efecto, el ENARGAS, a través de la Nota ENRG/GDyE/GAL/D N°1906 del día 27 de abril de 1999 y de la Nota ENRG/GDyE/GAL/D N°3734 del 3 de setiembre de 1999 advirtió a TGN y TGS y a Metrogas respectivamente acerca de la evolución de sus endeudamientos, el perfil de vencimientos y sus agresivas políticas de distribución de utilidades, a la vez que recomendó la extensión de los plazos de vencimiento de sus deudas y el aporte de capital propio. Durante al corriente año TGS envió una nota al ENARGAS (Nota GAL N°0805/03 del 10 de junio de 2003) en la que sostiene que esta Autoridad Regulatoria avala su política de endeudamiento y considera que su nivel de deuda se encuentra cercano a los niveles autorizados por el ENARGAS en la suspendida RQT II. Al respecto esta Autoridad Regulatoria le contestó, a través de la NOTA ENRG/GDyE/GAL/D Nº3548 del 24 de julio de 2003, que ya durante el año 1999 el ENARGAS había advertido a TGS acerca del crecimiento de la proporción de capital de terceros dentro de su financiamiento total y le recordó algunos de los párrafos de la mencionada Nota ENRG/GDyE/GAL/D N°1906 del día 27 de abril de 1999 en la cual el ENARGAS expresó, respecto a la política adoptada por TGS, que “…el incentivo que guía a TGS para financiarse con deuda financiera en detrimiento de mayores capitalizaciones se relaciona con la mayor utilidad por acción que logra y con el menor impuesto a las ganancias que abona al fisco como consecuencia de la deducibilidad de los intereses pagados de la base imponible de este impuesto”. Adicionalmente el ENARGAS añadió que “…para revertir esta situación la Compañía debería reducir durante los próximos ejercicios económicos el monto de utilidades que distribuye como dividendos, extender los plazos de su endeudamiento y/o realizar aportes genuinos de 73 capital”. Asimismo, el ENARGAS le aclaró a TGS que los niveles de endeudamiento fijados por el ENARGAS en el cálculo del Costo de Capital de la suspendida Segunda Revisión Quinquenal de Tarifas procuraron reflejar el estado de situación de las Licenciatarias y surgieron de efectuar un promedio de sus stocks de endeudamiento vigentes a la fecha, lo cual no implica, de manera alguna, la aprobación de las respectivas políticas de financiamiento de las empresas. El repaso de algunos números permite una mejor comprensión de la situación: las Licenciatarias de gas de Argentina abonaron al momento de la privatización (diciembre de 1992 un monto total de U$S 3.772 MM (valor implícito del 100% de activos fijos que incluyen la deuda asumida de YPF y Tesoro Nacional por U$S 730 MM). A partir de la privatización, las empresas continuaron realizando inversiones para expandir y mejorar el sistema hasta totalizar a diciembre de 2001 U$S 3.149 MM (cabe aquí aclarar que este último monto corresponde a la información aprobada por las Consultorías contratadas por el ENARGAS en el marco de la RQT II en lo que se refiere al período 1993-2000 y a las Altas de Bienes de Uso del Anexo “A” para el año 2001). La suma de la inversión inicial más las inversiones posteriores alcanza un monto de U$S 6.921 MM. El endeudamiento registrado por las Licenciatarias a diciembre de 2001 alcanzó un total de U$S 2.620 MM, de los cuales U$S 803 MM son de corto plazo (31% del total). Este endeudamiento representa sólo 38% del total de inversiones realizadas si se considera la inversión inicial y el 83% del total de las inversiones realizadas con posterioridad a la privatización (en realidad lo correcto es comparar el stock de deuda con las inversiones posteriores al momento de la privatización ya que las empresas a diciembre de 1992 no poseían financiamiento de terceros). Entre diciembre de 1993 a diciembre de 2001 el endeudamiento a nivel agregado de las Licenciatarias (medido como el cociente entre la deuda financiera de la totalidad de las Licenciatarias y la suma de sus patrimonios netos y deudas financieras) creció desde el 14.1% al 39.2%. Dicho endeudamiento promedio constituye un porcentaje aceptable si se lo compara con los mayores niveles existentes en países desarrollados donde existen mercados de capitales que funcionan adecuadamente y donde los reguladores incentivan a las empresas a contraer deuda hasta objetivos específicos que se ubican, por ejemplo, en Inglaterra, Australia y EE.UU. alrededor del 60%. El objetivo que persiguen aquellos reguladores al promover el endeudamiento es que las empresa registren un menor costo de capital que les permita a los usuarios acceder a menores tarifas (recordar que el costo del capital de terceros es inferior al costo del capital propio). En Argentina, sin embargo, el problema radica en que algunas empresas (principalmente las mencionadas anteriormente: TGS, TGN y Metrogas) llegaron a niveles de endeudamiento cercanos al 50% y con la particularidad de encontrarse los mismos, 74 prácticamente en su totalidad, contraídos en el exterior y con estructuras de vencimientos concentradas en el corto plazo (en especial Metrogas), circunstancias que fueron advertidas en las Notas mencionadas anteriormente. En materia de dividendos el total distribuido a diciembre de 2001 alcanzó U$S 3.121 MM, lo cual representa un 81% de las utilidades netas acumuladas a igual fecha (las utilidades netas alcanzaron un total de U$S 3.858 MM durante el período 1993-2001). Al comparar el nivel de inversiones alcanzado durante el período comprendido entre 1993 y diciembre de 2001 (U$S 3.149 MM) con el stock de deuda financiera a diciembre de 2001 (U$S 2.620 MM), puede concluirse que las Licenciatarias no contrajeron deuda para distribuir dividendos, sino por el contrario, para financiar el total de inversiones realizado. Al no realizarse prácticamente aportes de capital adicionales y distribuirse la mayor parte de las utilidades obtenidas, las Licenciatarias financiaron una porción sustancial de su crecimiento de activos fijos a través del financiamiento de terceros. En este punto cabe manifestar que la escasa distribución de dividendos de TGN como porcentaje de sus utilidades netas que puede observarse en el gráfico que se adjunta, obedece a restricciones impuestas por sus acreedores financieros y no es producto de la adopción de una política financiera conservadora por parte de la empresa, en efecto, los contratos de préstamos celebrados con sus acreedores establecieron para TGN la imposibilidad de declarar o pagar dividendos, distribuir acciones, rescatar o adquirir capital propio como así tampoco pagar Honorarios por Asistencia Técnica que superen el U$S 1 MM si la relación de Pasivo Total sobre Patrimonio Neto era superior a 0.9 y a diciembre de 1998 TGN había ya superado dicha relación (0.95). En conclusión, durante el período 1993-2001 el criterio de gestión empresaria adoptado por algunas Licenciatarias (TGS, TGN y Metrogas) se caracterizó por privilegiar la toma de deuda financiera en detrimento de mayores aportes de capital propio y/o mayor proporción de reinversión de utilidades las cuales resultaron, a nivel agregado, casi en su totalidad, distribuidas entre sus accionistas, sin existir barreras legales para impedirlo, dentro del marco general que regla las Sociedades Comerciales (Ley Nº19.550). De ninguna manera, como queda demostrado en las Notas enviadas en el pasado por el ENARGAS y mencionadas en los párrafos precedentes, esta Autoridad Regulatoria avaló en momento alguno la política de endeudamiento de las Licenciatarias. Las empresas que aplicaron en el pasado más agresivamente esta política de financiamiento basada en el endeudamiento lograron maximizar su rentabilidad sobre el capital propio durante el período mencionado pero actualmente se encuentran enfrentando serias dificultades de solvencia. En los Anexos XXXIII, XXXIV, y XXXV se grafica lo precedentemente expuesto. 75 IV) USUARIOS Indicadores de calidad del Servicio Comercial Los Indicadores o Índices de Calidad de Servicio Comercial están destinados a evaluar la gestión de las Licenciatarias de Distribución de Gas por Redes en las actividades que interaccionan con los usuarios y terceras personas: situaciones propias de las relaciones comerciales, de la prestación de los servicios, del suministro de gas domiciliario y de la atención de los reclamos. Asimismo, permiten conocer tendencias y anticipar rectificaciones que posibiliten mejorar el servicio y uniformar la calidad de la atención al usuario en todo el País. Complementariamente a calificar y obtener opinión fundada respecto de la gestión de cada Licenciataria, los índicadores se emplean en el direccionamiento de auditorías hacia áreas con inconvenientes en la gestión de las empresas. Por sus características particulares y con el objeto de definir áreas de gestión, los Indicadores se agrupan en tres conjuntos: A, B y C. Los índices de los tres grupos conformados son evaluados anualmente y operan sobre la base de información generada por las propias licenciatarias. Los Índices de los Grupos A y B, adoptan como base de información la cantidad de reclamos que los usuarios plantean a las Licenciatarias. Las áreas de acción de estos dos Grupos, comprenden las gestiones de facturación, de prestaciones al usuario, de inconvenientes que se presentan en el suministro de gas domiciliario y la evaluación de la satisfacción del usuario en la atención de los reclamos que plantea en la licenciataria. En el Grupo C, la determinación de los índices es directa y tratan de evaluar aspectos relacionados con la demora en la atención telefónica y la tardanza en establecer contacto con los recurrentes una vez planteados los reclamos por libro de quejas o vía postal. A fin de controlar el efectivo cumplimiento de este grupo de indicadores, las empresas debieron instalar centros de atención telefónica ("Call Centers") para contar con los datos fehacientes de demora en atención a los usuarios, información a la que tiene acceso el Ente Regulador. Para el control de los datos suministrados por las Licenciatarias se efectúan auditorías en los lugares de recepción de reclamos y en las fuentes de información; para ello, las empresas deben disponer de un sistema integral que permita demostrar fehacientemente la validez de los valores remitidos, esto es, 76 arbitrarán los medios para que se pueda auditar la información que suministren para la conformación de los Índices, tanto sea en la cantidad de reclamos como en la calificación de la procedencia. Cabe recordar que esta metodología de control mediante indicadores de calidad de servicio no fue aceptada pacíficamente por las distribuidoras en la etapa previa a su implementación, lo que demandó considerables esfuerzos del Ente en la definitiva puesta en marcha del sistema. En caso que las licenciatarias no cumplan con los niveles de referencia previstos incluyendo sus respectivas tolerancias, se aplican las sanciones previstas en el Capitulo X de las Reglas Básicas de la Licencia de Distribución. En el Anexo XXXVI se transcriben las sanciones aplicadas o en trámite de aplicación desde el comienzo de la vigencia plena del Sistema de Control mediante Indicadores de Calidad del Servicio en el año 2000. En los gráficos obrantes como Anexo XXXVII, se registra la evolución de los niveles de cumplimiento de los Indicadores alcanzados por las Licenciatarias de Distribución desde el establecimiento del Sistema de Control mediante Indicadores de Calidad del Servicio en el año 1999. Con anterioridad a la implementación del sistema de indicadores, se hizo necesario frecuentes observaciones sobre el accionar de las empresas en materia de calidad del servicio comercial. A posteriori, se observó, con las salvedades mencionadas en los actos sancionatorios, una tendencia a corregir sus conductas a fin de alcanzar los valores mínimos previstos, excepción hecha del indicador de "acuse de recibo". En este punto, es menester destacar que Metrogas S.A. es quien peor califica en el índice de satisfacción del usuario, que es igual a uno menos la cantidad de reclamos procedentes recibidos en el ENARGAS cada 1000 usuarios de la Distribuidora, previo tratamiento por parte de ella, dividido los reclamos procedentes recibidos en la licenciataria cada 1000 usuarios. Es decir, el número de usuarios de la distribuidora no afecta el valor del índice ya que éste ha sido ponderado y refleja en qué porcentaje los usuarios han debido acudir al regulador por no contar con adecuada respuesta de la Licenciataria. La Licenciataria Distribuidora Gas NEA S.A., en los índices correspondientes a los Grupos “A” y “B”, se incorpora al Sistema a partir del período 2003, en razón de habérsele adjudicado la licencia en el año 1999, no contando en esa oportunidad con la cantidad de usuarios requerida. NOTA ACLARATORIA: Facturación El ENARGAS audita los procedimientos de facturación de las sociedades licenciatarias a través de diversos mecanismos: declaraciones juradas de 77 consultores externos, auditorías propias o contratadas, trámite de reclamos, etc. A partir de tales procedimientos se detectaron infracciones a la normativa vigente que fueron oportunamente sancionadas, tal como da cuenta el Anexo XXXVIII. Ahora bien, más allá de los montos de las sanciones involucradas, revisten particular interés las devoluciones a los usuarios de los montos mal facturados, de las que da cuenta el citado anexo. De la información obrante en anexo, puede concluirse que Metrogas S.A., Camuzzi Gas del Sur S.A., Camuzzi Gas Pampeana S.A. y Gasnor S.A. son las que han presentado un mayor nivel de incumplimientos, no resultando éste demasiado apreciable en las restantes distribuidoras. En cuanto a la facturación, y como parte de los controles que realiza el Ente observó aquellos casos en que se facturaba erróneamente los impuestos respectivos. Un caso a destacar es el de Metrogas S.A. a quien se ordenó la devolución de pesos $3.300.000, por la incorrecta facturación de Ingresos Brutos, ya que trasladó a los usuarios residenciales los descuentos no efectuados a las usinas. Atención de Usuarios En este punto cabe analizar, por un lado, las vías de atención brindadas a los usuarios, para lo que nos resulta de utilidad tener en cuenta el número de sucursales que cuentan las empresas para ello, como parámetro de accesibilidad del usuario a la prestadora del servicio, y por otro, el tratamiento y resolución de los reclamos de los usuarios. Respecto del primer punto, puede observarse en el cuadro que se encuentra más abajo que el número de sucursales desde la privatización hasta la actualidad se ha incrementado en razón de las nuevas localidades abastecidas y el número de usuarios conectados. En el Anexo XXXIX se brinda un detalle por licenciataria. DISTRIBUIDORAS Metrogas Gas Natural BAN Gasnor Distr. de Gas del Centro Distr. de Gas Cuyana Camuzzi Gas Pampeana Camuzzi Gas del Sur NEA Litoral Gas S.A. Total Distribuidoras Al 31/12/1992 Al 31/07/2003 9 8 12 9 7 51 17 0 11 10 17 18 63 9 126 33 15 16 124 307 78 Sin embargo, existen situaciones que no se reflejan adecuadamente en el cuadro de apertura y cierre de sucursales, pero que hacen directamente a la calidad de atención a los usuarios. Tal es el caso de Camuzzi Gas del Sur S.A. y su decisión de restringir los días y horarios de atención, cuestión que se explica in extenso en el Capítulo dedicado a Casos Especiales. Más grave aún es la decisión adoptada por Camuzzi Gas Pampeana S.A. en el transcurso del año 2002, relacionada con no sólo la disminución de los horarios de atención al público, sino también el cierre de oficinas comerciales. Durante el mes de Julio del año 2002, se ha puesto en conocimiento del ENARGAS, un nuevo cronograma de horarios restringidos para la atención al público con fecha de implementación el 15/07/02. En esa instancia, luego de evaluar las implicancias del caso, se cursó a la Licenciataria la NOTA ENRG/GR/GAL/D Nº 3747, por la que se le informó que a mérito de los cambios producidos debía adecuar la modalidad de cálculo de intereses y días de aviso de deuda, en las oficinas en las que no se atendiera al público durante los cinco días hábiles de cada semana. Respecto del cierre de tres sucursales, cabe aclarar que la Licenciataria no había informado oficialmente a esta Autoridad Regulatoria, hecho que recién fue puesto en conocimiento del ENARGAS a raíz del requerimiento formulado en tal sentido. Los resultados de la gestión de la Licenciataria en el tiempo transcurrido desde la modificación del régimen de atención, en particular, luego del cierre de algunas oficinas comerciales, permitieron denotar una disminución en la calidad del servicio, situación que no se compadece con la responsabilidad que sobre Camuzzi pesa en su condición de prestataria de un servicio público nacional. En virtud de ello, se encuentran en trámite tanto la imputación a Camuzzi Gas Pampeana S.A como a Camuzzi Gas del Sur S.A. por la disminución incausada de la calidad del servicio de atención comercial en perjuicio de los deberes de eficiencia y diligencia receptados por el artículo 4.2.2 de las Reglas Básicas de su Licencia de Distribución y la intimación a las Distribuidoras a fin de que implementen las medidas conducentes para adecuar la situación actual de prestación del servicio a las condiciones de calidad imperantes con anterioridad a la fecha en que implementó las reducciones en los días y horarios de atención. En cuanto a la tramitación de los reclamos de las licenciatarias, cabe destacar que Metrogas S.A. es quien cuenta con el mayor número de reclamos, no sólo en términos absolutos, por contar con el mayor número de usuarios, sino que ponderando el número de quejas por cada 100.000 usuarios sigue siendo la que es mayor objeto de reclamos, cuestión que se ha mantenido constante a lo largo de la licencia. Todo ello surge de la información contenida en el Anexo XL. Ello debe añadirse a lo ya expresado respecto del Indice de Satisfacción 79 del Usuario, cuyo valor expresa la insatisfacción de los clientes de esa Distribuidora. Por lo expuesto cabe concluir que la gestión en materia de atención de usuarios de las licenciatarias de distribución se fue encuadrando en los parámetros previstos como resultado de las permanentes intervenciones del ENARGAS. Cabe destacar la excepción de Camuzzi Gas del Sur S.A., Camuzzi Gas Pampeana S.A: y Metrogas S.A. en mérito a lo enunciado precedentemente. 80