Normatividad de "El Concebido"

ANALISIS DE LA NORMATIVIDAD REEFERIDA AL CONCEBIDO Y SU
ESTUDIO EN LA LEGISLACIÓN COMPARADA
LOS DERECHOS DEL CONCEBIDO EN EL CÓDIGO CIVIL
Derechos del concebido en materia de sucesiones.Dentro del ámbito de sucesiones encontramos en el código civil peruano los
siguientes artículos que señalan determinados derechos al concebido:
Art .805: respecto a la caducación del testamento señala que esta se produce
“si el testador deja herederos forzosos que estén concebidos al momento de su
muerte a condición de que nazcan vivos”
Art. 856: se señala que la partición de los bienes de un heredero concebido se
producirá después de su nacimiento.
En ambos artículos existe concordancia respecto al art. 1 del Código Civil
puesto que se somete la atribución de derechos patrimoniales, en este caso la
herencia, a la condición suspensiva de que el concebido nazca vivo 1.
Art. 856 protege indirectamente el derecho de alimentación del concebido al
asegurar el suministro de estos en la madre. En este punto se plantea la
discusión de considerar al derecho de alimentación como patrimonial o no.
El derecho de alimentos se considera dentro de los derechos no patrimoniales
puesto que no esta sujeto a ninguna condición (de que nazca vivo el
concebido). Sin embargo, aunque el derecho de alimentos no tiene naturaleza
patrimonial, la prestación que nace de la obligación alimentaria es valorizable
patrimonialmente.
Derechos del concebido en materia de bienes.El concebido en cuanto sujeto de derecho tiene capacidad de goce que se
encuentra limitada por la premisa “para todo cuanto le favorece”. Sin embargo,
es un incapaz absoluto de ejercicio puesto que sus derechos son ejercidos por
sus representantes. Así en el art. 598 del Código Civil se señala que en el caso
de que el padre del concebido fallezca y su madre haya sido destituída de la
patria potestad: “los bienes que han de corresponder al que esta por nacer,
serán entregados a un curador”
Art. 617: “la curatela de los bienes del concebido cesa por su nacimiento o por
su muerte”. Cuando se produce el nacimiento se da el cambio de sujeto de
1
ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho de las Personas, Universidad de Lima, 2001. pg. 76
derecho de concebido a persona natural. Cuando se produce la muerte, se
señala que ha finalizado la existencia de este sujeto de derecho: el concebido.
Por lo que desaparece del ordenamiento jurídico.
Derechos del concebido en la relación paterno-filial.Con respecto a la determinación de la paternidad del concebido el Código Civil
peruano señala la condición del nacimiento con vida.
Art. 365: “no se puede contestar la paternidad del hijo por nacer”. Sin embargo,
el art. 405 del mismo Código señala que la demanda de declaración judicial de
filiación extramatrimonial “puede ejercitarse antes del nacimiento del hijo” por
lo que se le reconoce una “situación favorable” al sujeto de derecho: el
concebido, lo que estaría en concordancia con el art.1.
EL CONCEBIDO EN LA LEGISLACIÓN COMPARADA
En el Libro de Personas del Código Civil Francés nada se dice sobre el
comienzo de la vida del ser humano, sin embargo, el art. 725 indica que: “Para
suceder, hay que existir necesariamente en el instante de la apertura de la
sucesión. Así, son incapaces de suceder: 1º El que no esté todavía concebido;
2º La criatura que no nace viable”.
El Código Civil Alemán señala en su art. 1º que: “La capacidad jurídica de las
personas (mejor dicho su aptitud para tener derechos) empieza con la
consumación del nacimiento”. En el art. 1923 indica que: “Sólo puede ser
heredero quien viva al tiempo de la muerte del causante. Quien viva al tiempo
de la muerte del causante, pero estuviese ya concebido, vale como nacido
antes de la muerte del causante”.2
El art. 29 del Código Civil Español determina que: “El nacimiento determina la
personalidad; pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que
le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el
artículo siguiente”. “El art. 30 dice: “Para los efectos civiles, sólo se reputará
nacido el feto que tuviese figura humana y viviere 24 horas enteramente
desprendido del seno materno”. El art. 627 señala: “Las donaciones hechas a
los concebidos y no nacidos podrán ser aceptadas por las personas que
legítimamente los representarían, si se hubiese verificado ya su nacimiento”.3
El Código Civil Italiano dispone en su art. 1 que: “La capacidad jurídica se
adquiere desde el momento del nacimiento. Los derechos que la ley reconoce
a favor del concebido se subordinan al evento de su nacimiento…”. 4
Como puede observarse, existe diferencia entre los Códigos Civiles Francés e
Italiano, de una parte, y de la otra, los Códigos Civiles Alemán y Español. Para
aquellos, los seres humanos son aptos para adquirir derechos desde su
nacimiento. Estos, por otro lado, exigen el requisito de la viabilidad, o sea que
después del nacimiento, el nacido dé pruebas de capacidad para seguir
viviendo; el Código Español fija para ello el plazo de 24 horas y añade además
que tenga “figura humana”.
2
GUEVARA PEZO, Víctor. Persona Natural. 3ª ed. Lima: Gaceta Jurídica, 2004, p. 73 y sgtes.
GUEVARA PEZO, Víctor. Persona Natural. 3ª ed. Lima: Gaceta Jurídica, 2004, p. 73 y sgtes.
4 GUEVARA PEZO, Víctor. Persona Natural. 3ª ed. Lima: Gaceta Jurídica, 2004, p. 73 y sgtes.
3
El Código Civil Argentino de 1869, vigente desde 1871, contiene una posición
diferente, sustancialmente innovadora frente a los Códigos antes mencionados,
respecto del concebido. Por obra de su autor Dalmacio Vélez Sarsfield,
distingue 3 clases de sujetos de derecho: las personas de existencia ideal
(personas jurídicas), las de existencia visible (personas naturales) y las
personas por nacer (concebido). 5
Esta última referencia, la de los concebidos, es la que constituye importante
novedad y avance. No se trata ya de seguir considerando al nascituro, como
“portio mulieris vel viscera”, porción o parte de su madre”, como de un modo u
otro había sido reputado por los demás Códigos, sino de sostener que es un
ser diferente, con entidad propia.
Lo dice el art. 63 del Código Argentino: “Son personas por nacer las que, no
habiendo nacido, están concebidas en el seno materno”; pero lo dice de
manera más clara y terminante la nota que el autor de dicho código incluye a
continuación del artículo: “Las personas por nacer no son personas futuras,
pues ya existen en el vientre de la madre. Si fueran personas futuras no habría
sujeto que representar…”.
El art. 70 añade texto importante, en el que se concede ya derechos al
concebido: “Desde la concepción en el seno materno comienza la existencia de
las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos como
si hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los
concebidos en el seno materno nacieran con vida, aunque fuera por instantes
depuse de estar separados de su madre”.
La doctrina argentina es prácticamente uniforme en el hecho de sostener a que
hace referencia el art. 70 (derecho de adquirir bienes por herencia, legado o
donación, alimentos, indemnización por hecho ilícito), son sólo patrimoniales;
también coincide en pensar que se trata de derechos otorgados pero no
ejercitables sino a partir del nacimiento.
El Código Civil Peruano de 1984 es el primero, en el mundo, que reconoce la
condición de sujeto de derecho del concebido y le otorga ciertos derechos que
puede ejercer mediante representación desde el inicio de su existencia. Lo
hace en los siguientes términos, contenidos en el segundo párrafo del art. 1:
5
GUEVARA PEZO, Víctor. Persona Natural. 3ª ed. Lima: Gaceta Jurídica, 2004, p. 73 y sgtes.
“La vida humana comienza con la concepción. El concebido es sujeto de
derecho en todo cuanto le favorece. La atribución de derechos patrimoniales
está condicionada a que nazca vivo”. Este párrafo fue añadido al proyecto del
código en la última etapa del largo proceso de su preparación.