PROINBA CIRCULAR INFORMATIVA Nº 22/2008 Asunto; LABORAL 1.- DERIVACIÓN DE RESPONSABILIDAD AL PROMOTOR POR DEUDAS CON LA SEGURIDAD SOCIAL DEL CONSTRUCTOR. Fecha; 2 Diciembre de 2008. Por parte de esta Asociación se ha venido a conocer la pauta que viene observando la Tesorería General de la Seguridad Social al iniciar expedientes de derivación de responsabilidad por contratación y subcontratación de obras y servicios por parte del promotor, cuando se producen impagos de la Seguridad Social por parte del constructor. El art. 42.2 del Real Decreto Legislativo 1/1995, establece que el empresario principal responderá solidariamente de las obligaciones de naturaleza salarial contraídas por los contratistas y subcontratistas con sus trabajadores, y de las referidas a la Seguridad Social durante el periodo de vigencia de la contrata. Así pues la responsabilidad es solidaria por los descubiertos en la Seguridad Social de la empresa contratada durante el periodo de vigencia de la contrata, y por los trabajadores que prestaron servicios para la empresa subcontratada. Como la Tesorería General de la Seguridad Social tiene conocimiento en todo momento de cuales son las empresas promotoras para las que trabaja la empresa que ha dejado de pagar la Seguridad Social, y una vez acreditado el impago, pide a la promotora que aporte las certificaciones de obra pagadas al constructor que ha dejado descubiertos, la relación de los trabajadores de la obra firmada por el aparejador, los justificantes de pago realizados a la empresa deudora, los contratos de obra, y la justificación del pago de las retenciones realizadas por buena finalización de obra. En base a esos documentos que se aportan, normalmente instan a la Inspección de Trabajo para que redacte un informe, y luego se inicia el expediente de derivación de responsabilidad en el que casi siempre acuerdan que el descubierto de la Seguridad Social tiene que ser pagado por el Promotor. Frente a dicha práctica habitual te reitero lo obligación que tiene el promotor de solicitar los correspondientes certificados, de estar al corriente la constructora en la Seguridad Social y en Hacienda, que los trabajadores del contratista que prestan su trabajo en la obra deben de estar asegurados en todo momento solicitando los correspondientes certificados y que no puede trabajar el constructor si no está al corriente de sus obligaciones. ASOCIACIÓN EMPRESARIAL DE PROMOTORES INMOBILIARIOS DE BALEARES 1 PROINBA Es conveniente también que la certificación de estar al corriente por parte de la Seguridad Social se expida a instancias de la empresa promotora, y cuando os requieran para la presentación de documentación, mirar de entregar únicamente la necesaria, y de ser posible no aportar las retenciones y el pago, por cuanto podrían embargarse dichos importes si aun estuviera la obra en plazo para el pago de las cantidades retenidas, y que no respondiera dicho importe de las deficiencias constructivas. También se puede alegar que la empresa promotora tiene una actividad distinta a al constructora y no es de aplicación el art. 42 del Estatuto de los Trabajadores a las empresas promotoras porque no están en el círculo productivo de la empresa contratista, y por tanto no le alcanza la responsabilidad solidaria del art. 42 del Estatuto de los Trabajadores en base a la sentencia del Tribunal Supremo de 20 de julio de 2005. Asimismo es conveniente que la empresa promotora únicamente tenga dadas de alta personas que no sean empleados de construcción, porque la Tesorería General de la Seguridad Social interpreta que si es de aplicación a las empresas promotoras que realizan actividades de construcción, como se constata por los trabajadores de alta en la empresa, a los que se aplica el epígrafe de AA.TT y EE.PP de la construcción, es decir, empleados de construcción que tiene la promotora y la Tesorería considera que por ello también realiza actividades de construcción. ASOCIACIÓN EMPRESARIAL DE PROMOTORES INMOBILIARIOS DE BALEARES 2