circular nº 22/2008

PROINBA
CIRCULAR INFORMATIVA Nº 22/2008
Asunto; LABORAL
1.- DERIVACIÓN DE RESPONSABILIDAD AL PROMOTOR POR DEUDAS CON LA
SEGURIDAD SOCIAL DEL CONSTRUCTOR.
Fecha; 2 Diciembre de 2008.
Por parte de esta Asociación se ha venido a conocer la pauta que viene observando la Tesorería
General de la Seguridad Social al iniciar expedientes de derivación de responsabilidad por
contratación y subcontratación de obras y servicios por parte del promotor, cuando se producen
impagos de la Seguridad Social por parte del constructor.
El art. 42.2 del Real Decreto Legislativo 1/1995, establece que el empresario principal
responderá solidariamente de las obligaciones de naturaleza salarial contraídas por los
contratistas y subcontratistas con sus trabajadores, y de las referidas a la Seguridad Social
durante el periodo de vigencia de la contrata.
Así pues la responsabilidad es solidaria por los descubiertos en la Seguridad Social de la
empresa contratada durante el periodo de vigencia de la contrata, y por los trabajadores que
prestaron servicios para la empresa subcontratada.
Como la Tesorería General de la Seguridad Social tiene conocimiento en todo momento de
cuales son las empresas promotoras para las que trabaja la empresa que ha dejado de pagar la
Seguridad Social, y una vez acreditado el impago, pide a la promotora que aporte las
certificaciones de obra pagadas al constructor que ha dejado descubiertos, la relación de los
trabajadores de la obra firmada por el aparejador, los justificantes de pago realizados a la
empresa deudora, los contratos de obra, y la justificación del pago de las retenciones realizadas
por buena finalización de obra.
En base a esos documentos que se aportan, normalmente instan a la Inspección de Trabajo para
que redacte un informe, y luego se inicia el expediente de derivación de responsabilidad en el
que casi siempre acuerdan que el descubierto de la Seguridad Social tiene que ser pagado por el
Promotor.
Frente a dicha práctica habitual te reitero lo obligación que tiene el promotor de solicitar los
correspondientes certificados, de estar al corriente la constructora en la Seguridad Social y en
Hacienda, que los trabajadores del contratista que prestan su trabajo en la obra deben de estar
asegurados en todo momento solicitando los correspondientes certificados y que no puede
trabajar el constructor si no está al corriente de sus obligaciones.
ASOCIACIÓN EMPRESARIAL DE PROMOTORES INMOBILIARIOS DE BALEARES
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Es conveniente también que la certificación de estar al corriente por parte de la Seguridad Social
se expida a instancias de la empresa promotora, y cuando os requieran para la presentación de
documentación, mirar de entregar únicamente la necesaria, y de ser posible no aportar las
retenciones y el pago, por cuanto podrían embargarse dichos importes si aun estuviera la obra
en plazo para el pago de las cantidades retenidas, y que no respondiera dicho importe de las
deficiencias constructivas.
También se puede alegar que la empresa promotora tiene una actividad distinta a al constructora
y no es de aplicación el art. 42 del Estatuto de los Trabajadores a las empresas promotoras
porque no están en el círculo productivo de la empresa contratista, y por tanto no le alcanza la
responsabilidad solidaria del art. 42 del Estatuto de los Trabajadores en base a la sentencia del
Tribunal Supremo de 20 de julio de 2005.
Asimismo es conveniente que la empresa promotora únicamente tenga dadas de alta personas
que no sean empleados de construcción, porque la Tesorería General de la Seguridad Social
interpreta que si es de aplicación a las empresas promotoras que realizan actividades de
construcción, como se constata por los trabajadores de alta en la empresa, a los que se aplica el
epígrafe de AA.TT y EE.PP de la construcción, es decir, empleados de construcción que tiene la
promotora y la Tesorería considera que por ello también realiza actividades de construcción.
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