GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO INDICE 1 GENERAL IMPUESTO A LAS GANANCIAS S U J E T O S D E L I M P U E S T O .............................................................................................................................. 4 A SOCIEDAD CONYUGAL .................................................................................................................................. 4 A.1 A.2 A.3 GANANCIAS DE CADA CONYUGE......................................................................................................... 4 RENTAS DE BIENES GANANCIALES .................................................................................................... 4 SOCIEDAD ENTRE CONYUGES ............................................................................................................ 5 B INCAPACES ........................................................................................................................................................ 6 C MENORES DE EDAD ........................................................................................................................................ 6 C.1 C.2 C.3 ARTÍCULO 287 DEL CÓDIGO CIVIL ....................................................................................................... 7 CASOS DONDE EL MENOR ADMINISTRA Y DISPONE LIBREMENTE DE LOS BIENES ............ 7 INSCRIPCIÓN DE LOS MENORES DE EDAD ....................................................................................... 8 D PERSONAS POR NACER ................................................................................................................................. 8 E SUCESION INDIVISA ....................................................................................................................................... 8 E.1 E.2 E.3 E.4 CARACTERÍSTICAS GENERALES ......................................................................................................... 8 DEDUCCIONES PERSONALES .............................................................................................................. 9 BIENES DEL CAUSANTE QUE PASAN A LA SUCESIÓN ................................................................... 9 ETAPAS POSTERIORES A LA DECLARATORIA ................................................................................. 9 F EMPRESAS O EXPLOTACIONES UNIPERSONALES Y SOCIEDADES NO INCLUIDAS EN EL ART. 69 DE LA LEY DEL IMPUESTO ................................................................................................................. 10 G QUEBRANTOS ................................................................................................................................................. 11 G.1 G.2 G.3 COMPENSACIÓN DE QUEBRANTOS CON GANANCIAS................................................................ 11 QUEBRANTOS GENERALES ................................................................................................................ 11 QUEBRANTOS ESPECIFICOS .............................................................................................................. 11 P R I M E R A C A T E G O R Í A – R E N T A S D E L S U E L O – A R T . 4 1 ......................................................... 13 A CONCEPTOS IMPORTANTES REFERIDOS A LA PRIMERA CATEGORÍA ...................................... 13 A.1 A.2 A.3 A.4 A.5 A.6 VALOR LOCATIVO................................................................................................................................... 13 ARRENDAMIENTOS EN ESPECIE ....................................................................................................... 14 TRANSMISIÓN GRATUITA .................................................................................................................... 14 MEJORAS .................................................................................................................................................. 14 IMPORTES ABONADOS POR EL USO DE MUEBLES Y ACCESORIOS ....................................... 14 DEDUCCIONES ESPECIALES DE LA PRIMERA CATEGORÍA ....................................................... 14 S E G U N D A C A T E G O R I A – R E N T A S D E L C A P I T A L – A R T . 4 5 .................................................... 16 A CONCEPTOS REFERIDOS A LA SEGUNDA CATEGORÍA .................................................................... 17 A.1 DIVIDENDOS, DISTRIBUCIÓN DE ACCIONES Y REVALÚOS CONTABLES ............................... 17 A.2 LOCACIÓN DE COSAS MUEBLES ....................................................................................................... 17 A.3 INTERESES PRESUNTOS. ARTÍCULO 48.......................................................................................... 17 A.4 INTERESES ORIGINADOS EN PRÉSTAMOS DE PERSONAS FÍSICAS Y SUCESIONES INDIVISAS A SUJETOS DEL ART. 49. .............................................................................................................. 18 A.5 COEXISTENCIA DE INTERESES ACTIVOS E INTERESES PASIVOS .......................................... 18 Intereses Y Actualizaciones Activas ............................................................................................................................ 18 Intereses y Actualizaciones Pasivas: ........................................................................................................................... 19 B DEDUCCIONES ESPECIALES DE LA SEGUNDA CATEGORÍA............................................................ 19 TERCERA CATEGORÍA – RENTAS DE EMPRESAS Y CIERTOS AUXILIARES DE C O M E R C I O – A R T . 4 9 ..................................................................................................................................... 21 Dr. Daniel A. Rodríguez A 2 CONCEPTOS REFERIDOS A LA TERCERA CATEGORÍA .................................................................... 21 A.1 ATRIBUCIÓN DEL RESULTADO DE EMPRESAS UNIPERSONALES .......................................... 21 A.2 ADJUDICACIÓN DE BIENES POR DISOLUCIÓN, RETIRO O REDUCCIÓN DE CAPITAL. ........ 22 A.3 CESE DE EMPRESAS Y EXPLOTACIONES UNIPERSONALES .................................................... 22 A.4 COMISIONISTA, CONSIGNATARIO Y DEMÁS AUXILIARES DE COMERCIO ............................. 23 A.5 LOTEOS CON FINES DE URBANIZACIÓN ......................................................................................... 23 A.6 PROPIEDAD HORIZONTAL ................................................................................................................... 24 A.7 TRATAMIENTO DE LAS DIFERENCIAS DE CAMBIO ....................................................................... 24 Afectación y cómputo. ......................................................................................................................................... 24 Tratamiento del tipo de cambio ........................................................................................................................... 24 B RÉGIMEN OPCIONAL DEL TRATAMIENTO DE RENTAS DE TERCERA CATEGORÍA. CRITERIO DEL DEVENGADO EXIGIBLE.............................................................................................................................. 24 C VENTA Y REEMPLAZO. ART. 67 LEY - ART. 95 Y 96 DR ..................................................................... 25 BIENES MUEBLES AMORTIZABLES ............................................................................................................... 25 INMUEBLES AFECTADOS A LA EXPLOTACIÓN........................................................................................... 25 CONSIDERACIONES GENERALES ................................................................................................................. 26 D RENTAS OBTENIDAS POR LA EMPRESA UNIPERSONAL ART. 49 ................................................... 27 D.1 CONCEPTO DE EMPRESA .................................................................................................................... 27 D.2 ANÁLISIS TÉCNICOS DEL CONCEPTO DE EXPLOTACIÓN O EMPRESA UNIPERSONAL ..... 27 D.2.1 TAXISTAS QUE EXPLOTAN SU PROPIO VEHÍCULO ............................................................................. 28 D.2.2 PRÉSTAMOS DE DINERO CON RECURSOS DE TERCEROS .............................................................. 29 D.2.3 ACTIVIDADES PROFESIONALES U OFICIOS COMPLEMENTADOS CON UNA EXPLOTACIÓN COMERCIAL. ...................................................................................................................................................................... 29 D.2.4 RENTAS DERIVADAS DEL EJERCICIO DE PROFESIONES LIBERALES DE CUALQUIER TIPO, REALIZADO BAJO LA FORMA DE SOCIEDAD CIVIL O SOCIEDAD DE HECHO INTEGRADA POR ESTOS PROFESIONALES. ............................................................................................................................................................ 30 D.2.5 ORGANIZACIÓN DE PROFESIONES LIBERALES U OFICIOS SEGÚN JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA DEL FISCO NACIONAL: ............................................................................................................... 30 D.2.5.1 Conclusiones del Informe de la Comisión de Estudios Tributarios del C. P. C. E. C. A. B. A. ..... 32 D.3 TRATAMIENTO DE RENTAS PROVENIENTES DE SOCIEDADES IRREGULARES, DE PERSONAS O EXPLOTACIONES UNIPERSONALES .................................................................................. 32 D.3.1 EL SUPUESTO DE LA ASOCIACIÓN DE PROFESIONALES UNIVERSITARIOS ............ 33 D.3.2 SOCIEDADES A LAS QUE LES EXPIRÓ EL PLAZO LEGAL DE EXISTENCIA ................. 34 D.3.3 SOCIEDADES DE HECHO ............................................................................................................ 34 D.4 ATRIBUCIÓN DEL RESULTADO DE EMPRESAS UNIPERSONALES .......................................... 34 D.5 ADJUDICACIÓN DE BIENES POR DISOLUCIÓN, RETIRO O REDUCCIÓN DE CAPITAL. ........ 34 D.6 CESE DE EMPRESAS Y EXPLOTACIONES UNIPERSONALES .................................................... 35 D.7 DECLARACIONES JURADAS A PRESENTAR ................................................................................... 35 E DEDUCCIONES ESPECIALES DE LA TERCERA CATEGORÍA............................................................ 37 C U A R T A C A T E G O R Í A – R E N T A S D E L T R A B A J O P E R S O N A L - A R T . 7 9 ............................ 45 A CONCEPTOS REFERIDOS A LA CUARTA CATEGORÍA....................................................................... 46 A.1 EXCEPCIONES AL CRITERIO DE LO PERCIBIDO ............................................................................ 46 A.1.1 PAGOS RETROACTIVOS ............................................................................................................. 46 A.1.2 GANANCIAS DEL CAUSANTE NO PERCIBIDAS AL FALLECIMIENTO ........................... 46 A.1.3 HONORARIOS DE DIRECTORES, SÍNDICOS, MIEMBROS DEL CONSEJO DE VIGILANCIA Y RETRIBUCIONES A SOCIOS ADMINISTRADORES. ................................................. 46 A.1.4 EXENCIONES DISPUESTAS POR OTRAS LEYES Y NORMAS ............................................ 46 A.1.5 DESEMPEÑO DE CARGOS PÚBLICOS Y PERCEPCIÓN DE GASTOS PROTOCOLARES 47 A.1.6 TRABAJO PERSONAL EJECUTADO EN RELACION DE DEPENDENCIA ....................... 47 A.1.7 BENEFICIOS SOCIALES A FAVOR DE DEPENDIENTES ..................................................... 52 A.1.8 SERVICIOS PERSONALES PRESTADOS POR ASOCIADOS DE COOPERATIVAS DE TRABAJO ......................................................................................................................................................... 53 A.1.9 PROFESIONES LIBERALES U OFICIOS ................................................................................... 54 A.1.10 SINDICOS ..................................................................................................................................... 54 A.1.11 SOCIO GERENTE Y PARTICIPACIÓN EMPRESARIA ............................................................ 54 GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 3 A.1.12 HONORARIOS DE DIRECTORES, MIEMBROS DEL CONSEJO DE VIGILANCIA Y RETRIBUCIÓN DE SOCIOS ADMINISTRADORES ................................................................................. 55 A.2 A.3 A.4 A.5 DEDUCCIONES DE GASTOS DE SERVICIOS DOMÉSTICOS........................................................ 56 AMORTIZACIÓN DE BIENES INMATERIALES ................................................................................... 57 AMORTIZACIÓN DE INMUEBLES ........................................................................................................ 57 AMORTIZACIÓN DE BIENES MUEBLES ............................................................................................. 57 Automóviles ..................................................................................................................................................................... 58 DEDUCCIONES ESPECIALES DE LAS CATEGORÍAS PRIMERA, SEGUNDA, TERCERA Y CUARTA.58 DEDUCCION DEL IMPUESTO SOBRE LOS BIENES PERSONALES EN EL IMPUESTO A LAS GANANCIAS ............................................................................................................................................................. 58 A DEDUCCIONES NO ADMITIDAS................................................................................................................. 59 P A G O S A C U E N T A D E L I M P U E S T O ........................................................................................................ 62 A CREDITO POR IMPUESTOS ANÁLOGOS PAGADOS EN EL EXTERIOR .......................................... 62 B IMPUESTO A LA GANANCIA MÍNIMA PRESUNTA ............................................................................... 63 B.1 CONDICIONES PARA LA PROCEDENCIA DEL CÓMPUTO DEL PAGO A CUENTA DEL IMPUESTO A LAS GANANCIAS: ....................................................................................................................... 65 C RETENCIONES ARTICULO 125 – TITULO IX – PAGO A CUENTA ..................................................... 65 D CREDITO FISCAL LEY 23.877 ...................................................................................................................... 66 E IMPUESTO SOBRE LOS INTERESES PAGADOS Y EL COSTO DEL ENDEUDAMIENTO EMPRESARIO .......................................................................................................................................................... 66 E.1 F CONDICIONES PARA EL CÓMPUTO DEL PAGO A CUENTA: ........................................................................... 66 IMPUESTO SOBRE LOS DÉBITOS Y CRÉDITOS BANCARIOS............................................................ 67 S A L I D A S N O D O C U M E N T A D A S ................................................................................................................. 69 A CONCEPTO ...................................................................................................................................................... 69 A.1 A.2 A.3 A.4 ¿CUÁNDO SE ADMITE LA DEDUCCIÓN DE UN GASTO? ............................................................... 69 SALIDAS NO DOCUMENTADAS ........................................................................................................... 69 ADQUISICIÓN DE BIENES ..................................................................................................................... 70 TRATAMIENTO DEL IMPUESTO ADICIONAL DEL 35%:.................................................................. 70 Dr. Daniel A. Rodríguez 4 SUJETOS DEL IMPUESTO La Ley del Impuesto a las ganancias establece en su artículo 1° que quedan sujetas al gravamen las ganancias de: Las personas de existencia visible Las personas de existencia ideal Las sucesiones indivisas El artículo 30 del Código Civil define como persona a "todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones". Asimismo el artículo 51 del C.C. establece que son personas de existencia visible "Todos los entes que presentasen signos externos de humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes.” I SOCIEDAD CONYUGAL La sociedad conyugal nace con la celebración del matrimonio (articulo 1261 C.C.). Y siendo que nuestra legislación ha receptado al individuo como unidad contribuyente, debe considerarse que cada cónyuge debe determinar y declarar sus beneficios. A tal efecto los artículos 28 al 30 de la Ley establecen un régimen especial de imputación de rentas. I.1 GANANCIAS DE CADA CONYUGE La norma (Art. 28) establece que las disposiciones del Código Civil no se aplican a efectos de determinar el carácter ganancial de los beneficios de los cónyuges, siendo de aplicación las normas de la Ley del Impuesto A tal efecto los artículos 28 al 30 de la Ley establecen un régimen especial de imputación de rentas, el cual dispone que corresponde atribuir a cada cónyuge las ganancias provenientes de: Actividades personales (profesión, comercio, empleo, industria) Bienes Propios Bienes adquiridos con el producto del ejercicio de su profesión, empleo, comercio o industria. RENTAS ATRIBUIBLES A CADA CONYUGE Actividades personales (profesión, empleo, industria) Bienes Propios Bienes adquiridos con el producto del ejercicio de su profesión, empleo, comercio, industria Corresponde atribuir a cada cónyuge las ganancias de I.2 RENTAS DE BIENES GANANCIALES Los beneficios de bienes gananciales se atribuyen totalmente al marido (Art.29, Ley), con las siguientes excepciones: GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 5 Que se originen en bienes adquiridos por la esposa como producto del ejercicio de su profesión, oficio, empleo, comercio o industria. Que exista separación judicial de bienes Que en virtud de una resolución judicial la administración la tenga la mujer. EXCEPCIONES A LA ATRIBUCIÓN DE LOS BIENES GANANCIALES AL MARIDO Originadas en bienes adquiridos por la esposa como producto de su profesión, empleo o industria. Exista separación judicial de bienes. Que la administración la tenga la mujer en virtud de una resolución judicial. I.3 SOCIEDAD ENTRE CONYUGES La Ley, en su artículo 32, admite la sociedad entre cónyuges siempre que el capital de la misma provenga del aporte de bienes cuya titularidad les corresponda según las pautas de imputación de la renta de la Sociedad Conyugal. No se establecen limitaciones respecto al tipo social que pueden integrar los cónyuges, se condiciona su admisibilidad al origen de los aportes. Por el contrario, la Ley 19.550 de Sociedades Comerciales, en su artículo 27, establece que los cónyuges solo pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de responsabilidad limitada; previendo que si uno de los cónyuges adquiriera la calidad de socio del otro en sociedades de otro tipo, esta ultima debe transformarse en un plazo de seis meses o uno de los cónyuges deberá ceder su parte al otro o a un tercero. De no ser así, el artículo 29 de la ley de Sociedades dispone la nulidad de la sociedad y su liquidación. Esta nulidad que establece la legislación comercial no impide que si una sociedad que cumple con los requisitos del artículo 32, sea considerada válida para la Ley de impuesto a las ganancias. DICTAMEN 52/01 (D.A.L.) DEL 19-07-01 EN EL DICTAMEN 52/2001 SE ESTABLECE BASÁNDOSE EN LOS ART. 27 Y 29 DE LA LEY 19.550 DE SOCIEDADES COMERCIALES, QUE NO RESULTA POSIBLE QUE LOS CÓNYUGES CONSTITUYAN UNA SOCIEDAD DE HECHO. NESCI ANA MARIA SENTENCIA DEL T.F.N. SALA D DEL 14-11-00 EL T.F.N. EN LA CAUSA NESCI ADMITE LA EXISTENCIA DE UNA SOCIEDAD DE HECHO ENTRE LOS CÓNYUGES DESDE EL CASAMIENTO HASTA EL DIVORCIO, AUNQUE LE DA LA RAZÓN AL FISCO EN EL SENTIDO EN QUE CORRESPONDE QUE PAGUE COMO UNA SOLA PERSONA Y NO COMO SOC. DE HECHO, YA QUE FACTURA A UN SOLO NOMBRE Y NO AL DE LA SOCIEDAD. Y QUE SI BIEN EL DERECHO COMERCIAL LA SANCIONA CON NULIDAD, EL DERECHO TRIBUTARIO LA ADMITE SI SE HUBIERA DECLARADO COMO TAL ANTE EL FISCO. CECOWSKI JORGE BENJAMIN SENTENCIA DEL T.F.N. SALA A DEL 02-06-04 EL T.F.N. EN LA CAUSA CECOWSKI SOSTIENE QUE COMO NO SE PUDO PROBAR QUE LOS FONDOS CON LOS QUE SE ADQUIRIERON LOS BIENES SEAN PROPIOS DE LA ESPOSA, LOS Dr. Daniel A. Rodríguez 6 MISMOS DEBEN CONSIDERARSE COMO GANANCIALES, DEBIENDO TRIBUTAR POR ENDE EN CABEZA DEL ESPOSO. EL TRIBUNAL SOSTIENE QUE SE DEBEN DECLARAR LAS GANANCIAS COMO PARTICIPES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y NO COMO PARTICIPES DE UNA SOCIEDAD DE HECHO. SE PUEDE PONER UN BIEN A NOMBRE DE LA MUJER EL DICTAMEN 68/96 ( D.A.T. ) ESTABLECE QUE PARA QUE EL BIEN PUEDA CONSIDERARSE PROPIO DE LA MUJER , NO SE EXIGE EL REQUISITO DE LA CONSTANCIA EN LA ESCRITURA, SINO QUE JUSTIFIQUE LOS FONDOS CON LOS QUE LO ADQUIRIO SE PUEDE CONTRATAR AL CONYUGE EN RELACION DE DEPENDENCIA DICTAMEN 80/99 (D.A.L.) EL ARTICULO 88, INCISO C) DE LA LIG PERMITE DEDUCIR COMO GASTO EL SUELDO DEL CONYUGE SI ESTA EN RELACION DE DEPENDENCIA RESPECTO DE LA EMPRESA DE LA CUAL EL OTRO CONYUGE ES TITULAR, Y EN LA MEDIDA QUE CUMPLA CON LOS REQUISITOS EXIGIDOS POR LA NORMA DE PROCEDENCIA DE LA MISMA (EFECTIVA PRESTACION DE SERVICIOS Y SIENDO DEDUCIBLE SOLO LA PARTE QUE NO EXCEDA A LA RETRIBUCION QUE NORMALMENTE SE PAGUE A OTRAS PERSONAS – NO PARIENTES - DE MAYOR CATEGORIA) POR LO TANTO UNA PERSONA FISICA EN EJERCICIO DE SU PROFESION LIBERAL – MEDICO – (NO ES EMPRESA UNIPERSONAL) QUE EMPLEE A SU CONYUGE EN RELACION DE DEPENDENCIA NO PODRA GOZAR DE LA DEDUCCION CONTEMPLADA EN EL ART. 88, INCISO C) DE LA LIG II INCAPACES Los incapaces son sujetos de la relación jurídica tributaria ya que realizan el hecho imponible, pero su condición hace que el sujeto de la obligación tributaria sea el representante que les fija la ley. La incapacidad puede ser de hecho o de derecho. Ya sea por la falta de actitud para ser titular de una determinada relación jurídica, o la carencia de aptitud para ejercer por si mismo derechos que se tienen. La incapacidad de hecho puede ser absoluta o relativa. El artículo 54 del Código Civil establece que: A. Tienen incapacidad absoluta: 1.las personas por nacer, 2.los menores impúberes, 3. los dementes, 4.los sordomudos que no saben darse entender por escrito...”, en estos casos la carencia de actitud para ejercer sus derechos es completa. B. El articulo 55 del CC enumera los incapaces relativos, tal el caso de los menores adultos que solo tienen la capacidad que la ley le otorga. III MENORES DE EDAD El artículo 31 de la Ley dispone que: las ganancias de los menores de edad deberán ser declaradas por la persona que tenga el usufructo de las mismas. A estos efectos, las ganancias del menor se adicionarán a las propias del usufructuario. De lo enunciado precedentemente surge que reviste vital importancia determinar quién es el sujeto que tiene el usufructo de los bienes que producen la renta del menor de edad, por lo cual debemos recurrir a las normas del derecho privado. Previamente es de importancia determinar cual de los padres tiene el usufructo de los bienes del menor, tratandose que las normas varian según se trate de un hijo matrimonial o extramatrimonial y, en dicho caso, si ha sido reconocido por uno o ambos padres, asi como con quien convive. El articulo 264 del CC define la patria potestad como el “conjunto de deberes y derechos que correspondan a los padres sobre las personas y bienes de los hijos mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado”; estableciendo a quien le corresponde ejercerla: GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 7 Hijos matrimoniales: les corresponde al padre y a la madre conjuntamente, siempre que no esten separados o divorciados. Separación de hecho, divorcio vincular o nulidad de matrimonio: al padre o la madre que ejerza legalmente la tenencia. Hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos padres: a ambos si convivieran, y de no ser asi a aquel que tenga la guarda otorgada. III.1 ARTÍCULO 287 DEL CÓDIGO CIVIL Este artículo define que el padre y la madre tienen el usufructo de los bienes de sus hijos matrimoniales, o de los extramatrimoniales voluntariamente reconocidos, que estén bajo su autoridad, con excepción de los siguientes casos: 1. Los adquiridos mediante su trabajo, empleo profesión o industria, aunque vivan en casa de sus padres. 2. Los heredados por motivos de la indignidad o desheredación de sus padres. 3. Los adquiridos por herencia, legado o donación, cuando el donante o dispuesto que el usufructo corresponde al hijo. testador hubiera En el artículo 288 del Código Civil, dispone que en el caso de las excepciones descriptas precedentemente, el usufructo de dichos bienes corresponda al menor. Del análisis efectuado podemos inferir lo siguiente: Cuando el usufructo no lo tiene el menor, el usufructuario adicionará las ganancias del menor a las propias, no existiendo obligación de inscribir al menor frente al impuesto a las ganancias. Cuando el usufructo lo tenga el menor, las ganancias o rentas obtenidas deberán ser declaradas por él, debiendo inscribirse frente al impuesto, obteniendo la CUIT respectiva. No obstante, y de acuerdo a lo dispuesto en el inciso c) del artículo 2 del decreto reglamentario del impuesto a las ganancias, los padres en representación de los hijos menores, resultan obligados a presentar la declaración jurada e ingresar el impuesto que le pudiera corresponder. Cabe destacar que el artículo 6 de la ley 11.683 -Ley de Procedimiento Tributario-, dispone en su inciso b) los padres, tutores y curadores de los incapaces -, están obligados a pagar los tributos al fisco, con los recursos que administran perciben o que disponen. Dichos sujetos son responsables sustitutos del impuesto. III.2 CASOS DONDE EL MENOR ADMINISTRA Y DISPONE LIBREMENTE DE LOS BIENES 1. El artículo 128 del Código Civil menciona que: …Desde los 18 años el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni autorización de su representante, quedando a salvo al respecto las normas del derecho laboral. El menor que hubiere obtenido titulo habilitante para el ejercicio de una profesión podrá ejercerla por cuenta propia sin necesidad previa de autorización. En los dos supuestos precedentes el menor puede administrar y disponer libremente de los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos. 2. Emancipación del menor: Artículo 131 del Código Civil. Cuando contrajeren matrimonio debidamente autorizado.1 (En este caso no puede disponer libremente de todos sus bienes) Menores que hubieren cumplido 18 años, por habilitación de edad: Con su consentimiento y autorización de quién ejerza la autoridad de los padres. Por habilitación judicial a pedido del menor o del tutor. 1 Con las limitaciones previstas en el artículo 134 del Código Civil. 1) No pueden aprobar cuentas de sus tutores y darles fin, 2) Hacer donaciones de bienes que hubieran recibido a título gratuito, 3) Afianzar obligaciones Dr. Daniel A. Rodríguez III.3 8 INSCRIPCIÓN DE LOS MENORES DE EDAD El Dictamen DGI (DAL) 20/94 establece que la obligación de inscripción del menor de edad esta sujeta a las siguientes distinciones: Menores que poseen bienes cuyo usufructo lo tienen los padres: en este caso los padres adicionaran en su declaración jurada las ganancias d3e los hijos menores. No se requiere CUIT del menor. Menores bajo tutela: el tutor no tiene el usufructo de los bienes del menor, En su función se limita a administrar los mismos (Art. 411, Código Civil). El representante legal debe solicitar la CUIT del menor y presentar una declaración jurada con en nombre del menor, además de pagar el impuesto. Menores que trabajan: El menor ha de ser contribuyente por los ingresos generados por el trabajo, así también en el caso de rentas derivadas de bienes recibidos por herencia, en caso de inhabilidad de los padres para ser herederos o por condición expresa que el usufructo no lo tengan ellos; en todos estos casos el menor es usufructuario de tales bienes (Art.287, 288 y 289 del Código Civil). En estas circunstancias el representante legal debe requerir ante la DGI la inscripción y la CUIT del menor. IV PERSONAS POR NACER El fisco, a través del Dictamen 88/99 (DAL) expresó que las personas por nacer revisten la calidad de contribuyentes en el Impuesto a las Ganancias, en tanto se configure en ellas el hecho imponible previsto en la norma. La persona por nacer deberá ser inscripta como contribuyente y quien legalmente la represente inscribirse como responsable por deuda ajena, estando en su cabeza el cumplimiento de los deberes formales que resulten necesarios. El representante legal de la persona por nacer es responsable ante el fisco por la deuda impositiva de su representado. V SUCESION INDIVISA La sucesión indivisa nace como consecuencia del fallecimiento de una persona física, y subsiste desde el momento donde se produce la muerte del sujeto, hasta tanto se dicte la declaratoria de herederos o se apruebe el testamento que cumpla con la misma finalidad. El juicio sucesorio es un juicio que depende del impulso privado, y podía ocurrir que transcurriera cierto tiempo entre la muerte del causante y la apertura del juicio. Es esta una de las razones válidas por las cuales se considera sujeto a la sucesión indivisa, debido a que podrían generarse ganancias que no tributarían por carencia de sujeto. La sucesión indivisa, como sujeto de derechos y obligaciones es calificada por algunos autores como una ficción establecida por el artículo 5, inciso d) de la ley 11.683, cuando menciona los responsables por deuda propia. Una definición mas precisa de sucesión indivisa la estableció la Corte Suprema (CSJN) en el fallo Von Harder, Ana Stur (17/10/41), afirmando que la sucesión indivisa no es una persona de existencia ideal, ni ficta, ni jurídica, ni una sociedad, sino un condominio, un conjunto de personas que tiene un derecho de propiedad sobre un bien o conjunto de bienes, por partes indivisas sobre las cuales cada condómino puede ejercer el derecho consiguiente, sin el consentimiento de sus condóminos, todo correlacionado con lo dispuesto sobre el estado de indivisión (artículos 2673,2675,3450,3451 y concs., Código Civil.). V.1 CARACTERÍSTICAS GENERALES Tiene personalidad fiscal propia. Son contribuyentes por las ganancias que obtengan hasta que se produzca la declaratoria de herederos o se haya declarado válido el testamento. Se presenta con el mismo número de CUIT del fallecido, agregando al apellido y nombre del fallecido la leyenda "SU SUCESION". GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO V.2 9 DEDUCCIONES PERSONALES Tiene derecho al cómputo de las deducciones a que hubiere tenido derecho el causante, con las limitaciones impuestas para el mismo. En referencia a la proporcionalidad del monto de la deducción, el mes en donde se produce el fallecimiento se computa tanto en la declaración jurada del causante como en la de la sucesión indivisa. Las deducciones del artículo 23 de la ley, deberán ser disminuidas en la proporción establecida por el artículo agregado a continuación del mismo. V.3 BIENES DEL CAUSANTE QUE PASAN A LA SUCESIÓN El 100% de los bienes propios, pasan a la sucesión indivisa. El 50% de los bienes gananciales que corresponden al marido, pasan a la sucesión indivisa, ya que el otro 50% es de la esposa no lo hereda. Ejemplo: Supongamos el caso de un matrimonio con 2 hijos, en donde fallece el marido que tenía bienes propios y bienes gananciales. ¿Qué parte le corresponde a los herederos? (Suponiendo que los únicos familiares son los descriptos) 1. BIENES PROPIOS: De acuerdo a lo establecido en el artículo 3570 del Código Civil, en el caso de concurrencia con descendientes, le corresponde al cónyuge una parte igual a las de los hijos, por lo que en este caso le corresponde: 33.33% a la esposa 33.33% a un hijo 33.33% al otro hijo 2. BIENES GANANCIALES: Según lo dispuesto el Código Civil: Artículo 3570: El cónyuge (no fallecido), se queda con la mitad de los bienes a título de socio de la sociedad conyugal, y en el resto es excluido por los descendientes. Artículo 3576: En todos los casos en donde el viudo o viuda es llamado a la sucesión en concurrencia con los descendientes, no tendrá el cónyuge sobreviviente parte alguna en la división de bienes gananciales que correspondan al cónyuge fallecido. En el ejemplo corresponde: Excluir el 50% de los bienes gananciales, porque son de la mujer. Del 50% de los bienes gananciales que le correspondía al marido: - El 50% pasa a un hijo (25% del total de los bienes gananciales) - El 50% pasa al otro hijo (25% del total de los bienes gananciales) V.4 ETAPAS POSTERIORES A LA DECLARATORIA Dictada la declaratoria de herederos o declarado válido el testamento y por el período que corresponda hasta la fecha en que se apruebe la cuenta particionaria, judicial o extrajudicial, el cónyuge supérstite y los herederos sumarán a sus propias ganancias la parte proporcional que, conforme con su derecho social o hereditario, les corresponda en las ganancias de la sucesión. Los legatarios sumarán a sus propias ganancias las producidas por los bienes legados. A partir de la fecha de aprobación de la cuenta particionaria, cada uno de los derechohabientes incluirá en sus respectivas declaraciones juradas las ganancias de los bienes que se le han adjudicado. Dr. Daniel A. Rodríguez VI EMPRESAS O EXPLOTACIONES UNIPERSONALES INCLUIDAS EN EL ART. 69 DE LA LEY DEL IMPUESTO 10 Y SOCIEDADES NO Las empresas o explotaciones unipersonales, asi como las sociedades de Personas, comprendidas en el articulo 49 de la Ley, inciso b), son sujetos pasivos del impuesto, pero no son sujetos pasivos de la obligación tributaria. Es asi que el artículo 50 de la Ley dispone que el resultado del balance impositivo de las empresas o explotaciones industriales y de las sociedades de personas (art. 49, b), se considerará, en su caso, integramente atribuido al dueño o distribuido entre los socios, aun cuando no se hubiera acreditado en sus cuentas personales. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO VII 11 QUEBRANTOS VII.1 COMPENSACIÓN DE QUEBRANTOS CON GANANCIAS El artículo 19 de la Ley del tributo establece que para la determinación del conjunto de las ganancias netas, se compensarán los resultados netos dentro de cada categoría y entre las distintas categorías. El decreto reglamentario en su articulo 31 dispone que las personas físicas y sucesiones indivisas que obtengan en un período fiscal ganancias de fuente argentina de varias categorías, deberá compensar los resultados netos obtenidos en la siguiente forma: Se compensarán en primer lugar los resultados netos obtenidos dentro de cada categoría. Si de la compensación del punto anterior resultara quebranto en una o más categorías, se compensará la suma de los mismos con las ganancias de las categorías segunda, primera, tercera y cuarta, en dicho orden. No se computa a efectos del impuesto las pérdidas que arrojen las inversiones de lujo, recreo personal y similares según lo establece el artículo 17 de la Ley. Tampoco pueden, según lo dispone el tercer párrafo del artículo 19 de la Ley, generar pérdidas los importes que la ley autoriza a deducir por el artículo 23. VII.2 QUEBRANTOS GENERALES Si en el ejercicio que se genera el quebranto este no pudiese compensarse o se compensara parcialmente, el importe no compensado podrá deducirse de las ganancias netas que se obtengan en los 5 años fiscales inmediatos siguientes. VII.3 QUEBRANTOS ESPECIFICOS La Ley dispone que los quebrantos originados en determinadas actividades solo puedan compensarse con ganancias de esas mismas actividades. Tales son: 1) Quebrantos provenientes de la enajenación de acciones, cuotas o participaciones sociales: Sólo podrán compensarse contra las utilidades netas resultantes de la enajenación de dichos bienes. 2) Quebrantos de fuente extranjera: solo podrán compensarse con ganancias de ese mismo origen. 3) Quebrantos generados por derechos y obligaciones provenientes de instrumentos y/o contratos derivados: Las pérdidas originadas por estos derechos y obligaciones, con la excepción de las operaciones de cobertura, solo podrán compensarse con ganancias netas de este tipo de derechos. Debe observarse que una operación se considerará “operación de cobertura”, cuando su objeto es reducir el efecto de las futuras fluctuaciones de precios o tasas de mercado, respecto a los resultados de las actividades económicas principales. En el caso de los quebrantos específicos, si no pueden ser compensados con ganancias del mismo tipo de operaciones y actividades o lo fueran parcialmente, podrán deducirse de las ganancias netas de esas actividades específicas en los 5 años inmediatos siguientes. QUEBRANTOS ESPECIFICOS Provenientes de la enajenación de acciones, cuotas o Quebrantos Específicos participaciones sociales. Quebrantos de fuente extranjera. Generados por derechos y obligaciones provenientes de instrumentos derivados. Dr. Daniel A. Rodríguez 12 MALEIC SA - CSJN - 14/8/2007 QUEBRANTOS. CÓMPUTO DEL PLAZO PARA SU COMPENSACIÓN El legislador, al establecer en el artículo 19 de la ley de impuesto a las ganancias la posibilidad de compensar resultados positivos y negativos de distintos períodos fiscales, atiende a la continuidad del giro económico, cuyos resultados trascienden el lapso fijado por conveniencias contables para insertarse en un proceso de mayor amplitud que comprende períodos de expansión y de contracción positivos y negativos, de éxitos y de fracasos, con la finalidad de evitar injusticias derivadas de las variaciones cíclicas que se operan en los negocios y “estar más cerca de la realidad económica”. Para determinar la limitación en el tiempo de la posibilidad de efectuar tal deducción, la norma mencionada fijó un plazo de cinco años, pero no estableció un determinado número de ejercicios fiscales, por lo cual el transcurso de un número superior a cinco no es por sí solo excluyente en el caso de que más de uno sea irregular, ni tampoco se fijó ese lapso en “años fiscales”, motivo por el que resultaría igualmente incorrecto considerar que el límite temporal sólo se opera cuando transcurren íntegramente cinco períodos anuales comprendidos entre el 1 de enero y el 31 de diciembre. En ese contexto, y toda vez que el quebranto invocado por la actora se registró en el ejercicio cerrado el 30 de junio de 1993, ése es el día a partir del cual debe computarse el plazo de cinco años fijado por el artículo 19, ya que no hay razones válidas que autoricen a sostener que tal quebranto se produjo el 31 de diciembre de ese año, en tanto se trata de una sociedad que contabiliza sus operaciones, por lo que no puede prescindirse de la fecha en que concluyó el ejercicio en el que se produjo el quebranto para fijar el dies a quo. En consecuencia, el plazo de cinco años finalizó el 30 de junio de 1998, por lo que la actora carece de derecho a compensar el quebranto en un ejercicio cerrado con posterioridad a esa última fecha. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 13 P R I M E R A C AT E G O R Í A – R E N T AS D E L S U E L O – AR T . 4 1 Tal cual lo dispone el inciso b) del artículo 18 de la Ley, los Ingresos y Gastos de la primera categoría se imputan de acuerdo al criterio de lo devengado. Error! GANANCIAS DE LA PRIMERA CATEGORÍA EN TANTO NO CORRESPONDAN A LA TERCERA CATEGORÍA Sublocación en dinero o en especie de inmuebles urbanos o rurales El producido en dinero o en especie de la locación de inmuebles urbanos o rurales. Contraprestación recibida por constitución a favor de terceros de derechos reales de usufructo, uso, habitación o anticresis. Valor locativo presunto de inmuebles cedidos gratuitamente o a precio no determinado Importe abonado por inquilinos o arrendatarios por el uso de muebles, servicios o accesorios, suministrados por el propietario. Mejoras introducidas en los inmuebles por los arrendatarios, que sean beneficio para el propietario y por el monto que no esté obligado a indemnizar. Contribución directa o territorial y otros gravámenes que el inquilino o arrendatario haya tomado a su cargo. I CONCEPTOS IMPORTANTES REFERIDOS A LA PRIMERA CATEGORÍA I.1 VALOR LOCATIVO Se considera valor locativo, al alquiler o arrendamiento que obtendría el propietario si alquilase o arrendase el inmueble, o parte del mismo que ocupa, o que cede gratuitamente o a un precio no determinado. D. R. 1344/1998 – Art. 56 y 57. Se presume de derecho, que el valor locativo de todo inmueble urbano no es inferior al fijado por la Administración General de Obras Sanitarias de la Nación, en su defecto, al establecido por las municipalidades para el cobro de la tasa de alumbrado, barrido y limpieza. A falta de estos índices, el valor locativo podrá ser apreciado por la Dirección General Impositiva. En los casos de inmuebles cedidos en locación, usufructo, uso, habitación o anticresis, por un precio inferior al arrendamiento que rige en la zona en que los mismos están ubicados, la AFIP DGI podrá estimar de oficio la ganancia correspondiente. Dr. Daniel A. Rodríguez 14 Exención: Valor Locativo de la casa habitación: Art. 20 inc. o) de la Ley. Cuando el propietario ocupe inmuebles de su propiedad para la obtención de ganancias gravadas, a los efectos de determinar el resultado de su actividad, podrá computar en forma proporcional a la parte ocupada para el desarrollo de la misma, el monto de las deducciones a que se refiere el artículo 60 de este reglamento. I.2 ARRENDAMIENTOS EN ESPECIE Los que perciban arrendamientos en especie declararán como ganancia el valor de los productos recibidos, entendiéndose por tal el de su realización en el año fiscal o, en su defecto, el precio de plaza al final del mismo. En este último caso, la diferencia entre el precio de venta y el precio de plaza citado se computará como ganancia o quebranto del año en que se realizó la venta. I.3 TRANSMISIÓN GRATUITA Los contribuyentes que transmitan gratuitamente la nuda propiedad del inmueble, conservando para sí el derecho a los frutos - de cualquier clase que sean -, uso o habitación, deben declarar la ganancia que les produzca la explotación o el valor locativo, según corresponda, sin deducir importe alguno en concepto de alquileres o arrendamientos, aun cuando se hubiere estipulado su pago. Todos los gastos del inmueble vinculados a la obtención de renta gravada, aún cuando la misma sea presunta, son deducibles. I.4 MEJORAS El artículo 147 del DR define como mejora, no resultando en consecuencia deducible como gasto, a aquellas erogaciones que no constituyan reparaciones ordinarias que hagan al mero mantenimiento del bien. Se presume que adquieren tal carácter, aquellas cuya erogación supere el 20% del valor residual actualizado del bien, de acuerdo a lo dispuesto el artículo 58 o 59 de la Ley, al momento de su habilitación. Esta presunción es meramente indicativa, ya que debieron considerarse aspectos definitorios del concepto de mejora, como por ejemplo: extensión de la vida útil del bien, cambio de características originales etc. Dicha presunción admite prueba en contrario. La amortización de las mejoras, en el caso de las introducidas por los inquilinos que constituyan un beneficio para el propietario y por la parte que no este obligado a indemnizar, se distribuirá entre los años que resten para la culminación del contrato, computándose como ganancia en cada uno de los años que corresponda. Si en el contrato de locación, no se hubiera establecido término, o el mismo fuera incierto, o no exista contrato por escrito, o se desconozca el valor de las mejoras; la AFIP determinará en cada uno de los casos el procedimiento a seguir (Art. 59 D. R.). I.5 IMPORTES ABONADOS POR EL USO DE MUEBLES Y ACCESORIOS El importe abonado por los inquilinos o arrendatarios por el uso de muebles y otros accesorios o servicios que suministre el propietario, serán considerados ganancias de la 1º categoría, únicamente cuando sea un complemento de la locación del inmueble. Caso contrario constituyen rentas de la segunda categoría (Art. 45 inc. b) de la ley), y se rigen por el criterio de imputación de lo percibido. I.6 DEDUCCIONES ESPECIALES DE LA PRIMERA CATEGORÍA Se encuentran enunciadas en el artículo 85 y hacen referencia exclusiva a la deducción por parte de los contribuyentes de los gastos de mantenimiento de inmuebles. Se deberá considerar GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 15 GASTOS DE MANTENIMIENTO DE INMUEBLES Inmuebles Rurales La deducción se hará en todos los casos, por el procedimiento de gastos reales comprobados. Gastos reales a base de comprobantes. Inmuebles Urbanos Podrán optar por deducir los gastos sobre la base de: Gastos presuntos que resulten de aplicar el coeficiente del 5% sobre la renta bruta del inmueble. Adoptado un procedimiento deberá aplicarse a todos los inmuebles que posea el contribuyente y no podrá variarse por cinco años contados desde la opción. TRATAMIENTO DE LOS ALQUILERES COBRADOS POR ADELANTADO DICTAMEN 62/02 (D.A.T.) DEL 28-06-02 ESTABLECE QUE LOS ALQUILERES COBRADOS CORRESPONDIENTES A VARIOS PERIODOS FISCALES, DEBEN IRSE DEVENGANDO CON EL TRANSCURSO DEL TIEMPO. AGREGA QUE LOS MISMOS NO DEBEN IMPUTARSE COMO RENTA EN EL PERIODO QUE SE COBRARON POR ADELANTADO. REYNOSO, JOSÉ - CNFED. CONT. ADM. - SALA V - 4/9/2006 Antecedentes en sentido contrario: Reynoso, Pedro Alberto - TFN - Sala D - 16/7/2004 GANANCIAS DE PRIMERA CATEGORÍA. MEJORAS SOBRE EL INMUEBLE. CESIÓN ONEROSA NO PUEDE CONSIDERARSE CESIÓN ONEROSA CON PAGO EN ESPECIE REPRESENTADO POR LAS MEJORAS CUANDO EL MISMO CONTRIBUYENTE SOSTIENE QUE NO OBTUVO BENEFICIO ALGUNO DE LAS MISMAS. NO OBSTA A LO EXPUESTO EL HECHO DE QUE POR UN LADO GRAVE LA RENTA DEL PRESUNTO VALOR LOCATIVO DE LA CESIÓN A TÍTULO GRATUITO DEL INMUEBLE Y, POR OTRO, LA RENTA DE LAS MEJORAS, DADO QUE EL ARTÍCULO 59 DEL DECRETO REGLAMENTARIO 1344/1998 AL ESTABLECER EL MODO DE DETERMINAR GANANCIA BRUTA DE LOS PROPIETARIOS DE BIENES RAÍCES A QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 41 DE LA LEY DISPONE QUE DEBERÁN SUMARSE, ENTRE OTROS, LOS ALQUILERES Y ARRENDAMIENTOS -EN EL INC. A)- Y EL VALOR DE LAS MEJORAS INTRODUCIDAS EN LOS INMUEBLES -INC. F)-. Dr. Daniel A. Rodríguez 16 S E G U N D A C AT E G O R I A – R E N T AS D E L C AP I T AL – AR T . 45 Tal cual lo dispone el inciso b) del artículo 18 de la Ley, los Ingresos y Gastos de la segunda categoría se imputan de acuerdo al criterio de lo percibido. SON GANANCIAS DE LA SEGUNDA CATEGORÍA, EN TANTO NO CORRESPONDAN A LA TERCERA CATEGORÍA Renta de títulos, cédulas, bonos, letras de tesorería, debentures, cauciones en dinero o valores y toda suma que sea el producto de colocación del capital. Locación de cosas muebles y los derechos, las regalías o subsidios periódicos. Rentas vitalicias y las ganancias o participaciones en seguros de vida. Beneficios netos de aportes no deducibles, originados en el cumplimiento de planes de seguro privado, que no tengan su origen en el trabajo personal, administrados por entidades sujetas al control de la Superintendencia de Seguros. Rescate neto de aportes no deducibles, por desistimiento de los planes de retiro, en tanto dicho importe no sea aplicado a la contratación de un nuevo plan dentro de los 15 días hábiles siguientes a la fecha de percepción (artículo 101). Pago de obligaciones de no hacer, o por el no ejercicio de una actividad. Será considerada de 3º categoría cuando se trate de no ejercer un comercio, industria, o de 4º por no ejercer una profesión, oficio o empleo. Interés accionario que distribuyen las cooperativas, excepto las de consumo. Las cooperativas de trabajo, se debe aplicar lo dispuesto por el Art. 79 inc. e) (4º categoría) Transferencia definitiva de derechos de llaves, marcas, patentes de invención, regalías y similares, aún cuando no exista habitualidad en las operaciones. Dividendos y utilidades que distribuyan a sus accionistas o socios, las Sociedades constituidas en el país comprendidas en el artículo 69 inciso a) de la Ley. Resultados originados por especificaciones de la ley. instrumentos y/o contratos derivados, con las Los resultados provenientes de la compraventa, cambio, permuta o disposición de acciones. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO I 17 CONCEPTOS REFERIDOS A LA SEGUNDA CATEGORÍA I.1 DIVIDENDOS, DISTRIBUCIÓN DE ACCIONES Y REVALÚOS CONTABLES Los dividendos, así como las distribuciones en acciones provenientes de revalúo o ajustes contables, no serán incorporados por sus beneficiarios en la determinación de su ganancia neta. La ley los considera no computables. Artículo 46 y 64 de la Ley. Igual tratamiento tendrán las utilidades que los sujetos comprendidos en los apartados 22, 33, 64 y 75 del inciso a) del artículo 69, distribuyan a sus socios o integrantes. Artículo 46 y 64 de la Ley. No obstante lo descrito en los puntos anteriores, el artículo agregado a continuación del artículo 696, dispone que los sujetos comprendidos en los apartados 17, 2, 3, 6 y 7 del inciso a) y los del inciso b) del artículo 69, que efectúen pagos de dividendos o en su caso distribuyan utilidades en dinero o en especie, que superen las ganancias determinadas de acuerdo a la aplicación de las normas generales de la ley del impuesto a las ganancias, acumuladas al cierre del ejercicio inmediato anterior a la fecha de dicho pago o distribución, deberán retener con carácter de pago único y definitivo, el 35% sobre el referido excedente. Artículo s/n a continuación del 69. Este es el denominado IMPUESTO DE IGUALACIÓN O EQUIPARACIÓN. A efectos de lo dispuesto en el párrafo anterior, la ganancia a considerar en cada ejercicio será la que resulte de detraer a la ganancia determinada en base a la aplicación de las normas generales de la ley del impuesto a las ganancias, el impuesto pagado por el o los períodos fiscales de origen de la ganancia que se distribuye o la parte proporcional correspondiente y sumarle los dividendos o utilidades provenientes de otras sociedades de capital no computados en la determinación de dicha ganancia en el o los mismos períodos fiscales. Si se tratara de dividendos o utilidades en especie, el ingreso de la retención será efectuado por el sujeto que realiza la distribución o el agente pagador, sin perjuicio de su derecho a exigir el reintegro por parte de los beneficiarios y de diferir la entrega de los bienes hasta que se haga efectivo el régimen. Las disposiciones de este artículo no serán de aplicación a los Fideicomisos Financieros, cuyos certificados de participación sean colocados por oferta pública en los casos y condiciones que al respecto establezca la reglamentación. I.2 LOCACIÓN DE COSAS MUEBLES El alquiler de bienes muebles es ganancia de la 2º categoría. Cuando sea un complemento de la locación de un inmueble, la renta respectiva tendrá el tratamiento de la primera Categoría. En el caso de la cesión de espacios de publicidad de automóviles de carrera, con fines publicitarios, como así el alquiler de dichos bienes, los mismos encuadran como contratos de locación de cosas muebles, dentro de la categorización del artículo 45 inciso b)8. I.3 INTERESES PRESUNTOS. ARTÍCULO 48. Cuando no se determine en forma expresa el tipo de interés, a los efectos del impuesto se presume, salvo prueba en contrario, que toda deuda, sea ésta la consecuencia de un préstamo, 2 SRL, SCS, y la parte correspondiente a socios comanditados de las SCA; de sociedades constituidas en el país. Asociaciones y fundaciones civiles constituidas en el país. 4 Fideicomisos constituidos en el país, bajo la ley 24.441, excepto aquellos en donde el fiduciante posea la calidad de beneficiario. 5 Fondos comunes de inversión constituidos en el país, no comprendidos en el 1º párrafo de la ley 24.083 y modificatorias. 6 Incorporado por la ley 25.063 (B.O. 30/12/98), con aplicación para los ejercicios que cierren con posterioridad al 31/12/98. La AFIP considera que se encontrarían alcanzados los ejercicios cerrados al 31/12/98 inclusive, como consecuencia del dictado de la RG (AFIP) 328. 7 SA y las SCA, en la parte que corresponda a los socios comanditarios – Constituidas en el país. 3 8 Dictamen (DAT) 26/96, de fecha 2/05/1996 Dr. Daniel A. Rodríguez 18 de venta de inmuebles, etc., devenga un tipo de interés no menor al fijado por el Banco de la Nación Argentina para descuentos comerciales, excepto el que corresponda a deudas con actualización legal, pactada o fijada judicialmente, en cuyo caso será de aplicación el tipo de interés vigente a la fecha de la operatoria (artículo 67 D. R.). Si la deuda proviene de ventas de inmuebles a plazo, la presunción establecida en el párrafo anterior rige sin admitir prueba en contrario, aun cuando se estipule expresamente que la venta se realiza sin computar intereses de préstamo sujeto a cláusulas de ajuste según índice de la construcción nivel general suministrado por el INDEC Esta presunción rige también cuando los intereses pactados resulten inferiores al fijado por el Banco Nación. En el caso de préstamos entre familiares, la Jurisprudencia9 ha sostenido que los préstamos de este tipo pueden pactarse sin interés o con una tasa inferior a la del Banco de la Nación Argentina. La presunción de la existencia de intereses debe ceder cuando se estipule expresamente que el préstamo no devengará intereses, corroborando de este modo de que se trata de una presunción que admite prueba en contrario. I.4 INTERESES ORIGINADOS EN PRÉSTAMOS DE PERSONAS FÍSICAS Y SUCESIONES INDIVISAS A SUJETOS DEL ART. 49. La ley 25.402 (B.O. 12/01/2001), además de derogar al Impuesto sobre los Intereses Pagados y el Costo Financiero del Endeudamiento Empresario, suprime la exención dispuesta10 a continuación del inciso h) del artículo 20 de la ley del Impuesto a las Ganancias que textualmente disponía: “(...) Los intereses de préstamos que las personas físicas y las sucesiones indivisas, domiciliadas o, en su caso; radicadas en el país, otorguen a los sujetos comprendidos en el artículo 49, excluidas las instituciones sujetas al régimen legal de entidades financieras.” Esto significa, que a partir del año fiscal 2001, los intereses originados en préstamos otorgados a los sujetos del artículo 4911 de la ley, por las personas físicas y sucesiones indivisas radicadas o domiciliadas en el país, se encuentran gravados. I.5 COEXISTENCIA DE INTERESES ACTIVOS E INTERESES PASIVOS Cuando coexistan en un mismo período, intereses y actualizaciones activos (cobrados) y pasivos (pagados), solo procederá considerar exento el exceso de intereses y actualizaciones activas sobre los intereses y actualizaciones pasivas. Al limitarse la exención a la diferencia positiva de compensación entre activos y pasivos, los intereses y actualizaciones activas hasta cubrir a los pasivos, están gravados y tiene el tratamiento de rentas de segunda categoría. De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 43 del Decreto reglamentarios, los intereses pasivos abonados por créditos hipotecarios aplicados a la compra de inmuebles destinados a casa habitación, si bien son deducibles (artículo 81 inciso a) de la Ley), no guardan relación de causalidad con lo dispuesto en el artículo 80 de la Ley, que son los que deben primar a efectos de aplicar el tratamiento desarrollado. Por ello, no deben tenerse en cuenta para efectuar la compensación prevista. Intereses Y Actualizaciones Activas Están exentos los intereses originados en depósitos efectuados en instituciones sujetas al régimen legal de entidades financieras (caja de ahorro, cuentas especiales de ahorro, a plazo fijo, otros depósitos de acuerdo a lo establecido por el Banco Central de la República Argentina).12 “Díaz de Elíades, María C., C.N.A.C.A.F. Sala I. Fecha 28/04/1981” Por la ley 25.063 (B.O. 30/12/1998) 11 Que obtengan rentas de la tercera categoría. Sociedades de capital, SRL, explotaciones unipersonales, etc. 12 Artículo 20 inciso h) de la Ley de impuesto a las ganancias 9 10 GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 19 No se incluyen en la exención, a los intereses provenientes de depósitos con cláusulas de ajustes. Están exentas las actualizaciones de créditos de cualquier origen y naturaleza.13 Solo procede la exención, hasta el importe de las actualizaciones de créditos que tienen origen en ganancias que se imputan por el criterio de lo devengado. Intereses y Actualizaciones Pasivas: II Son los deducibles, los pagados en el ejercicio y en los que se da la relación de causalidad establecida en el artículo 80 de la Ley. Aquellos que cumplen con el principio de afectación patrimonial, tienen origen en deudas contraídas para la adquisición de bienes o servicios que se afecten a la obtención, mantenimiento o conservación de ganancias gravadas14 DEDUCCIONES ESPECIALES DE LA SEGUNDA CATEGORÍA Se encuentran enunciadas en el artículo 86 de ley, con las especificaciones y limitaciones establecidas en el artículo 132 del decreto reglamentario. Los beneficiarios de regalías residentes en el país podrán efectuar las siguientes deducciones, según el caso: a) Cuando las regalías se originen en la transferencia definitiva de bienes, cualquiera sea su naturaleza, el 25% de las sumas percibidas por tal concepto, hasta la recuperación del capital invertido.15, b) Cuando las regalías se originen en la transferencia temporaria de bienes que sufren desgaste o agotamiento, se admitirá la deducción de las amortizaciones 16 impositivas, según sea la naturaleza de los bienes. Las deducciones antedichas serán procedentes en tanto se trate de costos y gastos incurridos en el país. En caso de tratarse de costos y gastos incurridos en el extranjero, se admitirá como única deducción por todo concepto (recuperación o amortización del costo, gastos para la percepción del beneficio, mantenimiento, etc.) el 40% de las regalías percibidas. Las normas precedentes no serán de aplicación cuando se trate de beneficiarios residentes en el país que desarrollen habitualmente actividades de investigación, experimentación, etc., destinadas a obtener bienes susceptibles de producir regalías, quienes determinarán la ganancia por aplicación de las normas que rigen para la tercera categoría. Las deducciones sólo podrán ser computadas por las personas físicas residentes en el país y sucesiones indivisas radicadas en su territorio, en tanto las regalías que las motivan no se obtengan a través de sociedades incluidas en el artículo 49, incisos b) y c), y en el último párrafo de la ley, o de empresas o explotaciones unipersonales que les pertenezcan y que se encuentren comprendidas en las mismas disposiciones. El cómputo de las deducciones a que se refiere el párrafo precedente quedará supeditado a la vinculación que guarden con la obtención, mantenimiento o conservación de regalías encuadradas en la definición que proporciona el artículo 47 de la ley. “Art. 47 - Se considera regalía, a los efectos de esta ley, toda contraprestación que se reciba, en dinero o en especie, por la transferencia de dominio, uso o goce de cosas o por la cesión de derechos, cuyo monto se determine en relación a una unidad de producción, de venta, de explotación, etcétera, cualquiera que sea la denominación asignada.” 13 Artículo 20 inciso v) de la Ley de impuesto a las ganancias Artículo 81 inciso a) de la Ley de impuesto a las ganancias 15 Resultando para la recuperación, la aplicación de las disposiciones de los artículos 58 a 63, 65 y 75, según la naturaleza del bien transferido. 16 Se aplicarán las disposiciones del artículo 75, 83 y 84 de la ley. 14 Dr. Daniel A. Rodríguez 20 La deducción de las amortizaciones que se contempla para la transferencia temporaria de bienes, también resultará computable cuando la regalía se origine en la transferencia temporaria de intangibles de duración limitada mencionados por la ley en su artículo 81, inciso f). GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 21 T E R C E R A C AT E G O R Í A – R E N T AS D E E M P R E S AS Y C I E R T O S AU X I L I AR E S D E C O M E R C I O – AR T . 4 9 Tal cual lo dispone el inciso a) del artículo 18 de la Ley, los Ingresos y Gastos de la tercera categoría se imputan de acuerdo al criterio de lo devengado. También dispone en determinados casos, la posibilidad de utilizar el criterio del Devengado Exigible. SON GANANCIAS DE LA TERCERA CATEGORÍA Las rentas obtenidas por las sociedades de capital dispuestas en el artículo 69. Las que deriven de cualquier otra clase de sociedad constituidas en el país o empresas unipersonales ubicadas en éste. Las derivadas de las actividades de comisionistas, consignatarios, rematadores y demás auxiliares de comercio, no incluidos expresamente en 4º categoría. Las derivadas de loteos con fines de urbanización, y las provenientes de la edificación y enajenación de inmuebles bajo el régimen de propiedad horizontal. Las derivadas de fideicomisos en los que el “fiduciante” sea beneficiario, excepto los casos de fideicomisos financieros o cuando el “fiduciante-beneficiario” sea un sujeto del exterior. Las demás ganancias no incluidas en otras categorías. Compensaciones en dinero o en especie, los viáticos, etc., percibidos por el ejercicio de las actividades antes mencionadas, en cuanto excedan las sumas determinadas razonables por la DGI Actividades profesionales u oficios complementados con una explotación comercial. I CONCEPTOS REFERIDOS A LA TERCERA CATEGORÍA I.1 ATRIBUCIÓN DEL RESULTADO DE EMPRESAS UNIPERSONALES El resultado del balance impositivo de las empresas unipersonales y de las sociedades incluidas en el inciso b) del artículo 49, se considerará, en su caso, íntegramente asignado al dueño o distribuido entre los socios aun cuando no se hubiera acreditado en sus cuentas particulares. Las disposiciones contenidas en el párrafo anterior no se aplicarán respecto de los quebrantos que resulten de la enajenación de acciones o cuotas y participaciones sociales, los que deberán ser compensados por la sociedad o empresa, en la forma prevista en el quinto párrafo del artículo 19 (Es uno de los tipos de compensación específica) Dr. Daniel A. Rodríguez I.2 22 ADJUDICACIÓN DE BIENES POR DISOLUCIÓN, RETIRO O REDUCCIÓN DE CAPITAL. Para el caso de las sociedades comprendidas en el inciso b) del artículo 49 de la ley; comisionistas, rematadores, consignatarios y demás auxiliares de comercio incluidos en el inciso c) del citado artículo, y actividades profesionales u oficios que complementen su actividad con una explotación comercial comprendidos en el último párrafo del mismo, que adjudiquen bienes por disolución, retiro o reducción de capital, se consideran realizados por la sociedad por un precio equivalente al valor de plaza de los bienes al momento de su adjudicación17. I.3 CESE DE EMPRESAS Y EXPLOTACIONES UNIPERSONALES El artículo 72 del decreto reglamentario dispone que a los efectos del impuesto se entenderá que las explotaciones unipersonales continúan existiendo hasta que realicen la totalidad de sus bienes o éstos puedan considerarse incorporados al patrimonio individual del único dueño. La incorporación al patrimonio individual del propietario se configurará cuando hayan transcurrido más de 2 años, contados desde la fecha en que la empresa o explotación unipersonal realizado la última operación comprendida dentro de su actividad específica. FURNARI, ROBERTO VICENTE Y OTROS - TFN - SALA A - 25/10/2006 GANANCIAS DE TERCERA CATEGORÍA. AFECTACIÓN DE UN BIEN AL PATRIMONIO DE UNA EMPRESA O EXPLOTACIÓN UNIPERSONAL. VOLUNTAD EXPRESADA VS. REALIDAD ECONÓMICA La cuestión consistía en determinar si la venta de un inmueble rural fue realizada por el contribuyente en su calidad de sujeto empresa -motivo por el cual dicha operación se encontraría gravada por el impuesto a las ganancias como consecuencia de lo dispuesto en los arts. 2, apart. 2) y 49, inc. b)- o si bien la enajenación fue celebrada en su calidad de persona física, de lo que resultaría su no gravabilidad, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 2, apartado 1) de la ley del tributo. Postura de la mayoría (Dres. Buitrago y Bosco): El hecho de que la finca se encuentre inexplotada no modifica la voluntad expresada en las declaraciones juradas, relacionada con mantener afectada dentro del patrimonio de la explotación unipersonal a la finca en cuestión. La voluntad evidenciada era la de mantener la finca como parte de su empresa por más que se encontrara inexplotada. En ese contexto, se resolvió confirmar la resolución. Disidencia del Dr. Celdeiro: A los efectos de determinar la afectación o no de un bien al patrimonio de una empresa o explotación unipersonal, si bien se debe tener en cuenta la voluntad expresada por el dueño de la misma, no puede soslayarse la realidad económica subyacente, máxime cuando la figura plasmada en las declaraciones juradas presentadas no condice con la realidad de los hechos. Si bien el contribuyente consideró en sus declaraciones juradas una situación que lo beneficiaba indebidamente al computar conceptos no deducibles -aspecto que omite en la apelación-, frente a tal circunstancia el Fisco debió impugnar las mentadas declaraciones durante los períodos fiscales en los que aquél denunció el inmueble en cuestión como perteneciente a la explotación unipersonal. Al no haberlo hecho oportunamente, resulta improcedente que el Tribunal Fiscal de la Nación considere incorrecta la declaración de impuestos que el ente fiscal convalidó tácitamente al no impugnarlas en tiempo y forma. Por ello, al momento de la venta de la finca, el dueño no la mantenía afectada al patrimonio de la empresa o explotación unipersonal -de acuerdo con la prueba producida se probó que se encontraba inexplotada- por lo que la operación de que se trata no se encontraba gravada por el impuesto a las ganancias. 17 Según dispone el artículo 71 del DR. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO I.4 23 COMISIONISTA, CONSIGNATARIO Y DEMÁS AUXILIARES DE COMERCIO El artículo 87 del Código de Comercio define como agentes auxiliares de comercio a los siguientes sujetos: Comisionistas o consignatarios Rematadores o martilleros Barraqueros y administradores de casas de depósitos Factores o encargados18 y dependientes de comercio19 Acarreadores, porteadores o transportistas. I.5 LOTEOS CON FINES DE URBANIZACIÓN Constituyen loteos con fines de urbanización20 aquellos en los que se verifique cualquiera de las siguientes condiciones: a) Que del fraccionamiento de una misma fracción o unidad de tierra resulte un número de lotes superior a 50. b) Que en el término de 2 años contados desde la fecha de iniciación de las ventas se enajenen en forma parcial o global- más de 50 lotes de una misma fracción o unidad de tierra, aunque correspondan a fraccionamientos efectuados en distintas épocas. En los casos en que la venta de más de 50 lotes se verifique en más de 1 período fiscal, el contribuyente deberá presentar o rectificar su o sus declaraciones juradas, incluyendo el resultado atribuible a cada ejercicio e ingresar el gravamen dejado de oblar con más la actualización que establece la ley 11.683, sin perjuicio de los intereses y demás accesorios que correspondan, dentro del plazo fijado para la presentación de la declaración relativa al ejercicio fiscal en que la referida condición se verifique. Los resultados provenientes de posteriores ventas de lotes de la misma fracción o unidad de tierra, estarán también alcanzados por el impuesto a las ganancias. IMPORTANTE: Los resultados provenientes de fraccionamientos de tierra –con o sin fines de urbanización - obtenidos por los contribuyentes comprendidos en el apartado 2) del artículo 2º de la ley, estarán alcanzados en todos los casos por el impuesto. Es decir, no es necesario que se cumplan las condiciones previstas en el párrafo precedente. Dictamen (DAT) 64/6521 Resultaran gravados con este tributo, los beneficios derivados de loteos con fines de urbanización cuando, como podría darse en la presente situación, se verificara que del fraccionamiento de una misma fracción o unidad de tierra resultara un número de lotes superior a 50, mientras que de resultar inferior a dicho número, corresponderá la aplicación del gravamen previsto en el Titulo VII de la Ley 23.905 (Impuesto a la transferencia de inmuebles), aplicando la tasa del 15 por mil (15 º/oo) sobre las transferencias a titulo oneroso de inmuebles pertenecientes a personas físicas o sucesiones indivisas, en la medida que tales transferencias no se encuentra alcanzadas por el impuesto a las ganancias En situación de no haberse aprobado en el caso, la cuenta particionaria y encontrándose, la herencia en estado de indivisión, el resultado de la venta resultará alcanzado por el impuesto a las ganancias teniendo en cuenta que se estaría en presencia de la realización de una unidad de tierra de 116 lotes, mientras que si existiera partición y consecuentemente se hubiesen adjudicado a cada uno de los tres herederos la candad de 40, 38 y 38 lotes, dicho resultado resultaría marginado del gravamen citado en cada una de las declaraciones juradas de los herederos, y por ende sujeto a lo establecido en la Ley 23.905 Título VII (ITI). Son empleados en relación de dependencia – Son rentas de 4º categoría. Art. 79 inc. b) Son empleados en relación de dependencia – Son rentas de 4º categoría. Art. 79 inc. b) 20 Según lo dispuesto por el artículo 89 del decreto reglamentario. 21 Boletín DGI 27/7/1995 18 19 Dr. Daniel A. Rodríguez I.6 24 PROPIEDAD HORIZONTAL Las ganancias provenientes de la edificación y venta de inmuebles bajo el régimen de la ley 13.512 y modificatorias, se encuentran alcanzadas por el impuesto, ya sea: Cualquiera fuere la cantidad de unidades construidas, y Aun cuando la enajenación se realice en forma individual, en block o antes de la finalización de la construcción. I.7 TRATAMIENTO DE LAS DIFERENCIAS DE CAMBIO Las diferencias de cambio son las que surgen a partir de valorizar en moneda de curso legal, Activos o Pasivos en moneda extranjera, en existencia al cierre del ejercicio fiscal. Las mismas pueden originarse por: Revaluación anual de saldos impagos al cierre del ejercicio, de deudas o créditos en moneda extranjera Por el producido entre la última valuación de alguno de ellos y el importe del pago total o parcial de los respectivos saldos. Afectación y cómputo. Son debidamente computadas a los fines impositivos, las diferencias de cambio que provengan de operaciones gravadas por el impuesto y las que se produzcan por la cancelación de los créditos que se originaron para su financiación. El tipo de cambio a utilizar, es el que determine el Banco de la Nación Argentina, al cierre del día en que se concrete la operación (ART 97 DR). Salvo respecto a las ganancias de los establecimientos estables definidos en el artículo 128 de la Ley, para todos los demás sujetos, las operaciones en moneda de otro país, se convertirán a moneda argentina, al tipo de cambio comprador o vendedor, según corresponda, de la cotización del Banco de la Nación Argentina, al cierre del día en que se concreten las operaciones. Artículo 158 Ley Cuando tales operaciones como así los créditos originados para financiarlas, den lugar a diferencias de cambio, las mismas, establecidas por revaluación anual de saldos impagos o por diferencia entre la última valuación y el importe del pago total o parcial de los saldos, serán computadas a fin de determinar el resultado impositivo de fuente extranjera. Para el sujeto residente en el país, si las divisas que originaron las operaciones y créditos referidos, son ingresadas al territorio nacional o dispuestas en cualquier forma en el exterior por los mismos, las diferencias de cambio que originen esos hechos se incluirán en sus ganancias de fuente extranjera. Tratamiento del tipo de cambio Si se trata de créditos en moneda extranjera: se deberá considerar el tipo de cambio comprador Si se trata de deudas en moneda extranjera: se deberá considerar el tipo de cambio vendedor Las diferencias de cambio provenientes, tanto de la pesificación de depósitos a plazo fijo constituidos en dólares, como de la tenencia de esta moneda al cierre del ejercicio, por parte de sujetos comprendidos en la tercera categoría, se encuentran alcanzados por el impuesto22. II RÉGIMEN OPCIONAL DEL TRATAMIENTO DE RENTAS DE TERCERA CATEGORÍA. CRITERIO DEL DEVENGADO EXIGIBLE El artículo 18 de la Ley del gravamen, determina el año fiscal y la imputación de las ganancias y gastos. Específicamente en lo referente a las Ganancias de Tercera Categoría, incorpora un Régimen Opcional, de imputar las mismas al momento de producirse su Exigibilidad, en los siguientes supuestos: 22 DICTAMEN DAT (DGI) 91/2002 fecha 31/10/2002 GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 25 El artículo 23 del Decreto Reglamentario, dispone: Método De Imputación de Ganancias por el Criterio del Devengado Exigible Bienes de Cambio Obras Públicas Otros Bienes Plazo de Financiación superior a 10 meses Cuotas exigibles en más de 5 períodos fiscales Cuotas exigibles en más de 1 período fiscal Cuando se realice la opción de imputar por el criterio del devengado exigible, las operaciones de venta de mercadería o de otros bienes, deberán contabilizarse en cuentas separadas, en las formas y condiciones que establezca la Administración Federal, que hasta el momento no se ha reglamentado la mencionada registración. La Ganancia Bruta devengada de las operaciones de construcción de Obra Publica, se atribuirán proporcionalmente a las cuotas de pago convenidas. Si se pacta actualización de la cuota, y hubiera correspondido computar actualizaciones devengadas en el ejercicio respecto de saldos de cuotas no vencidas al cierre, podrá optarse por diferir la parte de la actualización que corresponda al saldo de las utilidades diferidas al cierre del ejercicio, siguiendo la actualización la misma imputación que el capital Si las cuotas devengan interés por la financiación otorgada, la imputación de los mismos al período fiscal es por el criterio de lo devengado, no contemplando len la norma legal la posibilidad de utilizar el criterio del devengado exigible para este concepto. En los casos en que por el transcurso de los 5 (cinco) ejercicios anuales, o por autorización expresa de la A. F. I. P., se cambie el sistema de imputación del criterio del devengado exigible por el de devengado, las ganancias aún no imputadas de cuotas de pago no exigibles, se considerarán a la fecha de iniciación del ejercicio en el que opere dicho cambio. VENTA Y REEMPLAZO. Art. 67 Ley - Art. 95 y 96 DR III El objetivo que se persigue con la aplicación de este método, es el de diferir la ganancia que se pudiera obtener por la venta de un bien de uso, cuando el importe obtenido se reinvierta en otro. BIENES MUEBLES AMORTIZABLES En el supuesto de reemplazo y enajenación de un bien mueble amortizable, podrá optarse por: Imputar la ganancia de la enajenación al balance impositivo, o Afectar la ganancia al costo del nuevo bien, en cuyo caso la amortización prevista en el artículo 84 de la ley del impuesto a las ganancias, deberá practicarse sobre el costo del nuevo bien disminuido el importe de la ganancia afectada. Solo procederá cuando entre ambas operaciones (venta y reemplazo) se efectúen dentro del término de un año. INMUEBLES AFECTADOS A LA EXPLOTACIÓN Dicha opción también será aplicable en el caso de inmuebles afectados a la explotación como bien de uso, siempre que se cumplan los siguientes requisitos: a) Los mismos hayan sido utilizados como tales, por lo menos durante 2 años al momento de la enajenación, b) En la medida que el importe de la enajenación se reinvierta total o parcialmente en el bien de reemplazo o en otros bienes de uso afectados a la explotación. c) Cuando ambas operaciones (venta y reemplazo) se efectúen dentro del término de un año. Dr. Daniel A. Rodríguez 26 Por reemplazo de un inmueble afectado a la actividad como bien de uso, se entenderá tanto: La adquisición de otro, Como la de un terreno y su posterior edificación, o La sola construcción, sobre un inmueble adquirido con anterioridad. La construcción puede ser anterior al momento de la venta del bien que se reemplace, y podrá aplicarse venta y reemplazo siempre que entre la fecha de venta y el comienzo de la construcción no haya transcurrido más de un año, y en tanto las mismas concluyan en un período máximo de cuatro años contado desde la fecha de inicio de la construcción. CONSIDERACIONES GENERALES Cuando corresponda afectar la ganancia de acuerdo a lo mencionado, la misma deberá actualizarse de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 89. Si ejercida la opción de un determinado bien enajenado, no se adquiriera el bien de reemplazo o no fuere dentro del plazo estipulado por la ley, la utilidad debidamente actualizada deberá imputarse en el ejercicio donde vencieran los plazos. Cuando el importe obtenido en la enajenación no fuera reinvertido en su totalidad, la opción se considera ejercida por el costo del nuevo bien (mueble o inmueble), y el excedente de la utilidad o la proporción de utilidad no afectada, estará sujeta al gravamen en el período fiscal en donde se produzca el vencimiento de los plazos. Para su aplicación, debera contemplarse lo dispuesto por la RG AFIP 2140 del 06 de octubre del 2006, con vigencia a partir del 1 de noviembre del mismo año. ESCARPATRI SA - TFN - SALA A - 16/8/2007 VENTA Y REEMPLAZO. CALIDAD DEL BIEN REEMPLAZADO. INMUEBLES RURALES Las normas que regulan el impuesto a las ganancias, haciendo valer el uso extrafiscal de la imposición, han creado la opción de venta y reemplazo a efectos de promover el reequipamiento y renovación de los bienes de capital afectados a las actividades que realizan las empresas y determinados contribuyentes individuales. En el caso en que el resultado de la enajenación de los bienes se viera alcanzado por el gravamen, dicha circunstancia generaría un obstáculo a la renovación. La recurrente permutó un inmueble rural por otro -según el Fisco- no amortizable. Se revocó el criterio fiscal. Así, se sostuvo que no cabe extender el carácter de amortizable que la ley exige para los bienes muebles a los inmuebles. Se aprecia entonces que al adquirirse un terreno, como éste no se amortiza, posibilita que la gravabilidad de la utilidad de la venta del inmueble reemplazado se difiera hasta el momento de la venta del bien que concluye la cadena de reemplazos, a través de un menor costo computable de aquél y de esta forma se evita convertir al sistema en una mera exención del impuesto en tales operaciones. ESCARPATRI SA - TFN - SALA A - 16/8/2007 VENTA Y REEMPLAZO. COMUNICACIÓN AL FISCO DEL EMPLEO DE LA OPCIÓN La ausencia del formulario 235, previsto en la resolución general 2278 (reglamentación anterior emitida por el Fisco para el ejercicio de la opción de venta y reemplazo) no enerva el derecho de los contribuyentes al uso de la opción de venta y reemplazo, siempre que el mismo acredite haber cumplido válidamente con los demás requisitos legales y reglamentarios que impone la ley del gravamen. GENA SA AGRÍCOLA GANADERA - TFN - SALA B - 28/03/2006 GANANCIAS DE LA 3RA. CATEGORÍA. VENTA Y REEMPLAZO. FORMALIDADES GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 27 El acto recurrido encuentra fundamento en que la actora dedujo de su balance fiscal la utilidad por la venta de un inmueble, sin haber efectuado la opción de reemplazo que prevé el artículo 67 de la ley del impuesto a las ganancias. Se revocó dicho acto. La Administración Fiscal ha reglamentado la opción de "venta y reemplazo" mediante la resolución general (DGI) 2278, en la cual se establecen una serie de requisitos relativos al supuesto contemplado en la ley de ganancias. De dicha normativa no surge la decadencia de los beneficios de la opción por la falta de cumplimiento de ciertos deberes formales. En tal punto, el incumplimiento del artículo 10 de la citada resolución general, está referido a lo que es "inherente" a la opción, es decir, debe tratarse de elementos que hacen a la esencia del mecanismo de la franquicia y contemplados en la misma ley, como es fundamentalmente el plazo para la adquisición o construcción de un nuevo bien (voto del Dr. Porta) El propio ordenamiento jurídico, a través del decreto reglamentario, establece las consecuencias jurídicas de los incumplimientos de los requisitos sustanciales en la operatoria de venta y reemplazo, sin que aparezcan enumeradas las consecuencias jurídicas de la falta de manifestación de la opción (voto del Dr. Castro). IV RENTAS OBTENIDAS POR LA EMPRESA UNIPERSONAL ART. 49 IV.1 CONCEPTO DE EMPRESA A los fines del impuesto a las ganancias, la importancia de su definición se centra por cuanto en el caso de estar frente a una empresa, sus rentas deberá tributar dentro de la 3º categoría, por el criterio de lo devengado. En tanto que si se trata de alguna actividad lucrativa, desarrollada por una persona física, dentro de las actividades consideradas como de la 2º o 4º categoría, sin ser “Empresa Unipersonal”, o “integrante de sociedades de personas”, sus rentas debieran tributar por el criterio de lo percibido. Tratándose de rentas de 1º categoría, si bien el criterio de imputación de acuerdo a los ingresos y gastos devengados en el ejercicio fiscal, el tratamiento a dispensar por la norma legal es diferente para las “Empresas” que para la persona física o sucesión indivisa no empresa. Para este último grupo, el concepto de ganancia gravada es de acuerdo a la Teoría de la fuente, en la medida que los enriquecimientos obtenidos por la persona física o sucesión indivisa, tengan “habitualidad, permanencia y habilitación de la fuente generadora de ingresos”. Por el contrario, si las rentas son obtenidas por una persona física o sucesión indivisa, dentro de la categorización de “Empresa Unipersonal”, o bien como integrante de una sociedad de personas, que ejecuten actividades comerciales, industriales, agropecuarias, mineras, prestaciones de servicios técnicos, científicos o profesionales, con fin de lucro, son ganancias a los fines del impuesto de esta Ley, cualquier renta gravada o ganancia de capital que obtengan en un ejercicio fiscal, y siempre en el grupo de la tercera categoría. IV.2 ANÁLISIS TÉCNICOS DEL CONCEPTO DE EXPLOTACIÓN O EMPRESA UNIPERSONAL Dr. Daniel A. Rodríguez 28 CONCEPTO EMPRESA: CRITERIO TÉCNICO SOSTENIDO POR LA AFIP DGI DICTAMEN DATyJ (DGI) 7/1980 (7/05/1980) CIRCULAR (DGI) 1080 (5/09/1979) Constituye empresa a los fines fiscales, toda organización industrial, comercial, financiera, de servicios, profesional, agropecuaria o de cualquier otra índole que generada para el ejercicio habitual de una actividad económica basada en la producción extracción o cambio de bienes o en la prestación de servicios utiliza como elemento fundamental para el cumplimiento de dicho fin la inversión del capital y/ o aporte de mano de obra asumiendo en la obtención del beneficio el riesgo propio de la actividad desarrollada. Se pondera la conjunción de capital mas trabajo remunerado y especializado de otras personas, como los elementos necesarios para tener por configurada a la empresa. IV.2.1 TAXISTAS QUE EXPLOTAN SU PROPIO VEHÍCULO Los beneficios obtenidos por el desarrollo de esta actividad, son la suma del rendimiento de dos factores, el desempeño del oficio del chofer, cuyo cometido puede realizarse sin ser propietario del vehículo y la explotación del automóvil que puede llevarse a cabo mediante la utilización de asalariados. No solo de la actividad personal con utilización de una herramienta de trabajo, se tipifica el rédito producido por la conjunción del capital y trabajo, esto es la condición que genéricamente abarca la tercera categoría de réditos23. La Ley ha previsto situaciones estableciendo que cuando la actividad personal se complemente con una explotación comercial o viceversa, el resultado total que se obtiene constituye réditos de la tercera categoría24. 23 24 Resolución General (DGI) 523 Ganancias y Bienes Personales 2004, Humberto Bertazza. Ed. Errepar (febrero 2005), página 25. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 29 ENCUADRE A LOS FINES DEL IMPUESTO SEGÚN DICTAMEN DEL FISCO NACIONAL Los beneficios de los taxistas que explotan su vehículo propio, deben ser incluidos dentro de la tercera categoría. Para el transporte de personas se necesitan dos factores, el trabajo y el vehículo, con lo cual se aleja de la naturaleza exclusivamente personal. Surge la figura de empresa, para ejercer la actividad debe organizarse, invertir un capital y asumir el riesgo de la inversión. DICTAMEN (DAT) DGI Nº 37/1995 (31/03/1995) IV.2.2 PRÉSTAMOS DE DINERO CON RECURSOS DE TERCEROS ENCUADRE A LOS FINES DEL IMPUESTO SEGÚN JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL FISCAL DE LA NACION Causa “Rogati Etchegoyen SC” TFN sala “A” 14/08/2000 IV.2.3 ACTIVIDADES PROFESIONALES EXPLOTACIÓN COMERCIAL. Las ganancias obtenidas por el otorgamiento de préstamos con recursos de terceros, constituyen una actividad empresarial. U OFICIOS COMPLEMENTADOS CON UNA ANALISIS DE ACUERDO A LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL FISCAL DE LA NACION Causa “Ramos Jaime Francisco” TFN sala “D” 7/02/2003 Se consideró que la actividad de laboratorio de análisis clínico llevada a cabo por un bioquímico con inversión de capital y recursos humanos, encuadra en la cuarta categoría, ya que la organización aludida está insita en el ejercicio de la profesión. La prestación de servicios personales no puede considerarse empresa. . Para caracterizar dentro del concepto de “empresa”, al ejercicio de actividades profesionales, se deberá analizar si los mismos se complementan con una actividad comercial. Dr. Daniel A. Rodríguez Causa “Bacque Héctor J.” TFN sala “C” 25/08/2000 30 La actividad desarrollada por el agente de bolsa puede incluirse en el concepto de empresa unipersonal, dada la necesaria estructura patrimonial y humana que requiere. Para ejercer esta actividad, es requisito ineludible, impuesto por el mercado de valores, la inversión de capital. Se verifica la colaboración de personal en relación de dependencia o mandatarios que actúan en la Bolsa, y se verifica la existencia de riesgo empresario. EMPRESA Y SOCIEDAD SEGÚN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION CION Causa “Reig Vasquez Ger. Y Asoc” CSJN 14/05/1991 IV.2.4 En virtud de que los principios del derecho fiscal rigen en orden a los fines impositivos del Estado y de que las figuras del derecho civil proceden en las relaciones de las personas entre sí o de éstas con terceros, se deduce que dichas figuras y los principios del derecho fiscal rigen frecuentemente en ámbitos distintos y no subordinados. Constituye un grave error confundir la noción de empresa: “unidad económica independiente”, con la personalidad jurídica que se les atribuye a las sociedades. La Empresa depende de la materialidad de las cosas y de la naturaleza de los negocios. La distinta personalidad que el derecho común atribuye a la sociedad con respecto a los socios puede no tener influencia alguna en los preceptos que establezca el derecho público en su rama conocida como "derecho fiscal". RENTAS DERIVADAS DEL EJERCICIO DE PROFESIONES LIBERALES DE CUALQUIER TIPO, REALIZADO BAJO LA FORMA DE SOCIEDAD CIVIL O SOCIEDAD DE HECHO INTEGRADA POR ESTOS PROFESIONALES. La actividad de profesiones liberales u oficio a que se refiere el artículo 79, se deben encuadrar dentro de la cuarta categoría del impuesto a las ganancias. La excepción estará dada sólo para aquellos profesionales que complementen su actividad con una explotación comercial, que en ese supuesto deberán encuadrar las respectivas ganancias, dentro de la tercera categoría. IV.2.5 ORGANIZACIÓN DE PROFESIONES LIBERALES U OFICIOS SEGÚN JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA DEL FISCO NACIONAL: GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO DICTAMEN DGI Nota N º 273/88 (DAL y TT) 12/05/1988 DICTAMEN DGI Nota N º 368/92 (DAL) 24/06/1992 31 La ley no distingue entre profesiones liberales y oficios, siendo por ello igual el tratamiento a aplicar en una sociedad o empresa unipersonal que desarrolle un oficio como a otra que preste servicios profesionales. Las prestaciones de servicios profesionales pueden asumir en la práctica numerosas variantes, correspondiendo al fisco sentar presunciones para dar fundamento a sus actos y al responsable demostrar que en la realidad de su caso la situación escapa a la presunción y que es un profesional liberal que no obtiene rentas empresarias de la tercer categoría. Si hay trabajo organizado de otros profesionales y hay frutos importantes del equipamiento, se debe presumir que hay un ente empresario sujeto a tributación, distinto de la persona de sus miembros, aunque haya relación social de hecho. Los interesados podrán rebatir esa presunción y demostrar que las operaciones no caen en la misma si pactaran con el cliente servicios propios o individuales en acto conjunto, y sólo en caso de objeto contractual divisible. La pretensión fiscal se basa en la consideración que las rentas obtenidas por los profesionales que integran un estudio profesional son de la tercera categoría, aún cuando la actividad profesional no se encuentra complementada con ninguna explotación comercial. El fisco ha dicho que:"...al utilizar la expresión "explotación comercial" lo que la ley ha pretendido es incluir entre las ganancias de tercera categoría a la actividad profesional personal, complementada con una actividad de índole empresaria, sea ella civil o comercial..." RENTA DE LA TERCERA O CUARTA CATEGORIA DE LA PROFESION LIBERAL DICTAMEN DGI (DAT) 49/2000 10/08/2000 DICTAMEN DGI (DAT) 49/2003 18/07/2003 Se interpreta que el legislador pretendió acordar a la actividad profesional u oficio un tratamiento acorde al resto de las rentas de cuarta categoría, en las cuales priva, independientemente de la forma, asociativa o no, en que se ejerzan, la habilitación y trabajo personal del sujeto que la produce. Los beneficios derivados del ejercicio de una profesión liberal, en tanto ésta no se complemente con una explotación comercial, encuadran como ganancias de la cuarta categoría, mientras que en caso que si se verifique dicha complementación, las rentas resultarán comprendidas en la tercera categoría. Dr. Daniel A. Rodríguez 32 IV.2.5.1 Conclusiones del Informe de la Comisión de Estudios Tributarios del C. P. C. E. C. A. B. A.25 La pretensión fiscal de incluir en la tercera categorías las rentas obtenidas por los profesionales que ejercen su profesión agrupándose en estudios, resulta contraria a las disposiciones legales que regulan la cuestión y asimismo, conduce a aplicar un criterio de imputación de rentas que no es el correcto. La imputación según el criterio del devengado corresponde a las sociedades y empresas comerciales, pero no a las rentas del trabajo personal que obtienen los profesionales a través del ejercicio de su profesión. Se trata simplemente del criterio de imputación que la legislación establece para las personas físicas, quienes tienen a su trabajo personal como fuente de sus rentas, y no disponen de un capital adicional para hacer frente a sus obligaciones tributarias, las cuales se procura que sean satisfechas con el producido de las propias rentas alcanzadas por el gravamen, que a tal efecto solo se toman en consideración cuando se encuentran percibidas. En este orden de ideas, al tratarse de ganancias que no derivan de la inversión de capital, es razonable que el impuesto se ingrese con la “renta de bolsillo”, imputando sus resultados al año fiscal en el cual se perfeccione la percepción de los ingresos. Puede concluirse que las ganancias que obtienen las sociedades de profesionales, que no se complementen con una explotación comercial, están comprendidas en el inc. e) del Art. 79 de la ley del gravamen, son de cuarta categoría. Por ello, a los fines de la determinación de la materia imponible deberán imputar sus resultados por el criterio de lo percibido. Ese criterio es aplicable tanto para el profesional que actúe en forma individual como también para las sociedades de profesionales constituidas como sociedades civiles o sociedades de hecho o irregulares. En consecuencia, en estos casos el ejercicio de la profesión liberal queda encuadrado en la cuarta categoría. Distinto es el caso en que la actividad profesional se complementa con una actividad de tipo comercial, en cuyo caso toda la renta pasaría a definirse como de tercera categoría, con las consecuencias fiscales derivadas de esta situación, lo que implica, fundamentalmente, la imputación por lo devengado y el tratamiento de las rentas exentas obtenidas en ese caso. IV.3 TRATAMIENTO DE RENTAS PROVENIENTES DE SOCIEDADES IRREGULARES, DE PERSONAS O EXPLOTACIONES UNIPERSONALES Desde el punto de vista de las rentas obtenidas por las personas físicas, la condición de su gravabilidad esta limitada al principio de la teoría de la fuente, que concurran concomitantemente los requisitos de habitualidad, habilitación y permanencia de la fuente productora. Cuando estamos en presencia de un sujeto Empresa, o bien de una sociedad o explotación comercial, el concepto es más amplio. Será ganancia a los fines fiscales, todo enriquecimiento, beneficio o renta que cumpla o no con las condiciones de la teoría de la fuente, considerando renta a todo enriquecimiento o todo incremento de valor, cualquiera sea su origen y su duración.26 Este concepto es el referido a la Teoría del Balance, y se aplica a: Sociedades constituidas en el país (de acuerdo a la tipificación dispuesta por la Ley 19.550). Otros tipos de sociedades (de hecho, Civiles, Cooperativas, etc.) 25 Informe N ° 01/2004, Consejo Profesional en Ciencias Económicas de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, de mes de diciembre de 2003.26 “Impuesto a las Ganancias”, G. Diez, Ed. La Ley, página 26. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 33 Asociaciones Civiles o fundaciones constituidas en el país Fideicomisos constituidos en el país Fondos Comunes de Inversión constituidos en el país Empresas o Explotaciones Unipersonales Establecimientos Estables, como unidades económicas de personas residentes en el exterior. En lo concerniente a las actividades desarrolladas por las denominadas sociedades de capital, sujetos del impuesto incorporados en el artículo 69 de la Ley, son los sujetos de la obligación tributaria, a quienes se les verifica el nacimiento del hecho imponible y quienes tienen la obligación formal y material de liquidar el tributo. En el supuesto referido a las Sociedades no incluidas en el artículo 69 (Sociedades Colectivas, de Capital e Industria, de hecho, Civiles, entre otras), o las Empresas o explotaciones unipersonales, incluidas las actividades desarrolladas por profesiones liberales u oficios que complementen su actividad con una explotación comercial, son sujetos pasivos del impuesto, por sus actividades comerciales desarrolladas, a quienes se les verificará en cada caso, el nacimiento del hecho imponible. Si bien para estos sujetos fiscales, que como en algún caso son sujetos pasivos de la obligación tributaria, (v. g. las Sociedades de hecho son sujetos de la obligación tributaria para el IVA y para el impuesto a los bienes personales participaciones societarias), a los efectos del Impuesto a las ganancias, los verdaderos sujetos de la obligación tributaria, son cada uno de sus integrantes, quienes deberán cumplir con la obligación formal y material de liquidar el tributo, dentro de la Tercer categoría del impuesto, en su caso, como complemento de rentas de otras categorías o bien de rentas no gravadas o exentas del período fiscal de que se trate. Así el artículo 50 de la Ley dispone: “El resultado del balance impositivo de las empresas unipersonales y de las sociedades incluidas en el inciso b) del artículo 4927, se considerará, en su caso, íntegramente asignado al dueño o distribuido entre los socios aun cuando no se hubiera acreditado en sus cuentas particulares.” A los fines de la determinación del periodo fiscal de imputación de las rentas devengadas en la Sociedad, serán incorporadas en la declaración jurada de cada uno de los socios, en el ejercicio fiscal que coincida con el cierre del ejercicio comercial de la sociedad. IV.3.1 EL SUPUESTO DE LA ASOCIACIÓN DE PROFESIONALES UNIVERSITARIOS La ley del Impuesto a las Ganancias contempla el encuadre de las rentas derivadas del ejercicio de profesiones universitarias y dispone que, en el caso en el cual tal ejercicio es realizado por los profesionales integrando una sociedad, empresa o explotación unipersonal, esas rentas se encuadran en la cuarta categoría a excepción en el cual el ejercicio profesional se complementa con una explotación comercial. La letra de la ley requiere que se detecte el ejercicio de al menos dos actividades, es decir, la actividad profesional y además otra distinta, complementaria de la anterior. Por otra parte la ley requiere que la segunda actividad consista en una "explotación comercial". Sólo en ese caso la norma establece que las rentas se encuadran en la tercera categoría. Las rentas que obtienen los profesionales universitarios agrupados en estudios profesionales y su encuadre en la cuarta categoría La sociedad civil resulta la modalidad más usual cuando dicha formalización contractual se produce. El agrupamiento en los términos del contrato de sociedad civil, expresamente reglado en los artículos 1648 a 1788 bis del Código Civil, refleja adecuadamente el propósito de lucro, ya que el artículo 1648 establece: “Habrá sociedad cuando dos o más personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestación, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero" “todas las que deriven de cualquier otra clase de sociedades constituidas en el país o de empresas unipersonales ubicadas en éste” 27 Dr. Daniel A. Rodríguez 34 Asimismo, la elección por la sociedad civil se relaciona con la naturaleza civil y no comercial de la actividad elegida para la obtención de las ganancias, es decir, el ejercicio de la profesión universitaria. IV.3.2 SOCIEDADES A LAS QUE LES EXPIRÓ EL PLAZO LEGAL DE EXISTENCIA En estos supuestos, y de continuar desarrollando actividades, a los fines tributarios tendrán el tratamiento de una Sociedad irregular, siendo los sujetos obligados al cumplimiento del impuesto a las ganancias, cada uno de sus socios, en la medida de su participación. IV.3.3 SOCIEDADES DE HECHO La diferencia entre Sociedades de hecho y Sociedades en formación, es que las primeras se caracterizan por la ausencia de instrumentación escrita del contrato social y por ende es más difícil la prueba de su existencia, aún cuando se admite por ley cualquier medio de prueba. En cambio, en las segundas, los socios eligen un tipo societario previsto en la ley, pero no se inscribe el contrato en el Registro Público de Comercio28. SOCIEDADES DE HECHO. ALTAS O BAJAS DE SOCIOS DICTAMEN 60/2003 (D.A.L.) DEL 15/10/2003 EN EL DICTAMEN 60/2003 FRENTE A UN CASO DE UNA SOCIEDAD DE HECHO EN LA CUAL FALLECIA UNO DE LOS SOCIOS, SE DIJO QUE LA SOCIEDAD DE HECHO LUEGO DEL FALLECIMIENTO DEBE DARSE DE BAJA, Y CONSTITUIRSE UNA NUEVA CON UN NUMERO DE CUIT DISTINTO. SOCIEDAD DE HECHO CON IGUAL PARTICIPACION. ¿QUIEN DETERMINA EL RESULTADO IMPOSITIVO POR LA SOCIEDAD? LA INFORMACION CORRESPONDIENTE A LA SOCIEDAD DEBE PRESENTARLA QUIEN TENGA EL MENOR NUMERO DE C.U.I.T. LA NOTA EXTERNA (AFIP) 3/2001 ACLARA QUE SE ENTIENDE POR MENOR NUMERO DE C.U.I.T. AQUEL CUYOS OCHO NUMERO CENTRALES (DNI.) SEA MAS BAJO IV.4 ATRIBUCIÓN DEL RESULTADO DE EMPRESAS UNIPERSONALES El resultado del balance impositivo de las empresas unipersonales y de las sociedades incluidas en el inciso b) del artículo 49, se considerará, en su caso, íntegramente asignado al dueño o distribuido entre los socios aun cuando no se hubiera acreditado en sus cuentas particulares. Las disposiciones contenidas en el párrafo anterior no se aplicarán respecto de los quebrantos que resulten de la enajenación de acciones o cuotas y participaciones sociales, los que deberán ser compensados por la sociedad o empresa, en la forma prevista en el quinto párrafo del artículo 19 (Es uno de los tipos de compensación específica) IV.5 ADJUDICACIÓN DE BIENES POR DISOLUCIÓN, RETIRO O REDUCCIÓN DE CAPITAL. Para el caso de las sociedades comprendidas en el inciso b) del artículo 49 de la ley; comisionistas, rematadores, consignatarios y demás auxiliares de comercio incluidos en el inciso c) del citado artículo, y actividades profesionales u oficios que complementen su actividad con una explotación comercial comprendidos en el último párrafo del mismo, que adjudiquen bienes por disolución, retiro o reducción de capital, se consideran realizados por la sociedad por un precio equivalente al valor de plaza de los bienes al momento de su adjudicación29. Marcelo Perciavalle, “Sociedades Irregulares y de hecho, Manual Teórico Práctico”, Ed. Errepar, página 11.) 29 Según dispone el artículo 71 del DR. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 35 Para el caso de ventas de inmuebles desafectados de explotaciones agropecuarias unipersonales, las mismas no estarán gravados por el impuesto a las ganancias, en tanto la venta se realice transcurridos 2 años desde la fecha en que la empresa o explotación realizó la última operación de su actividad, por considerarse que están incorporados al patrimonio individual del único dueño30 En el caso que se consideren integrantes del patrimonio de la empresa, la venta del bien se tratará como gravada a los fines del impuesto. IV.6 CESE DE EMPRESAS Y EXPLOTACIONES UNIPERSONALES El artículo 72 del decreto reglamentario dispone que a los efectos del impuesto se entenderá que las explotaciones unipersonales continúan existiendo hasta que realicen la totalidad de sus bienes o éstos puedan considerarse incorporados al patrimonio individual del único dueño. La incorporación al patrimonio individual del propietario se configurará cuando hayan transcurrido más de 2 años, contados desde la fecha en que la empresa o explotación unipersonal realizado la última operación comprendida dentro de su actividad específica. IV.7 DECLARACIONES JURADAS A PRESENTAR La materialización del cumplimiento de presentación de declaración jurada por parte de las personas físicas, se encuentra reglado en la RG (AFIP) 975 (BO 20/02/2001). El artículo 8 dispone que la determinación del resultado impositivo derivados de sociedades no comprendidas en la RG 567/99, será efectuada por el socio mayoritario o en caso de participaciones iguales, el que posea la CUIT menor. Los sujetos del artículo 49 inciso a), b) y c) y ultimo párrafo del artículo 49, así como los fideicomisos del inciso incorporado a continuación del d) del mismo artículo, que lleven sistema contable que permita confeccionar balances, deberán presentar las Declaraciones juradas del impuesto a las ganancias, de acuerdo a la RG (AFIP) 992 (BO 19/04/2001), modificada por la RG (AFIP) 1216 (BO 14/02/2002), y RG (AFIP) 1520 (BO 24/06/2003): Formulario de DDJJ del impuesto (F.713) e Informe para fines fiscales (F. 760/C), debidamente certificado por profesional en Ciencias Económicas (artículo 8 RG 992). Las Sociedades de personas o empresas o explotaciones unipersonales que confeccionen balances comerciales sobre la base de libros de contabilidad, deberán adecuar el Informe para Fines Fiscales, de acuerdo al Anexo III de la RG (AFIP) 992/01. SECIN SA - TFN - SALA C - 7/5/2007 DISPOSICIÓN DE FONDOS. INTERESES PRESUNTOS. ARTÍCULO 73, LEY DE IMPUESTO A LAS GANANCIAS. INEXISTENCIA DE TERCERO El Fisco atribuyó a las colocaciones de capital efectuadas por la actora en otra firma el carácter de disposición de fondos prevista en los artículos 73 de la ley de impuesto a las ganancias y 100 de su decreto reglamentario y consecuentemente le imputó los intereses presuntos allí previstos. No resulta de aplicación el citado artículo cuando se trate de actos de disposiciones de fondos o bienes a favor de quien no es tercero para la ley de la materia. Teniendo en cuenta que la apelante adquiere el 99% del paquete accionario de la otra firma, no se configura el requisito de la existencia de tercero, por lo que puede presumirse que la disposición fue hecha en interés de la empresa, teniendo en cuenta la absorción posterior por parte de la apelante. Así se revocó el ajuste. LEMIRO PABLO PIETROBONI SA - CNFED. CONT. ADM. - SALA IV - 5/7/2007 INTERESES PRESUNTOS. CONJUNTO ECONÓMICO. DISPOSICIÓN DE FONDOS A FAVOR DE SUS ACCIONISTAS 30 Artículo 72 del Decreto Reglamentario de la Ley del Impuesto a las ganancias. Dr. Daniel A. Rodríguez 36 Se discute la procedencia de la presunción de intereses -prevista en el art. 73 de la ley de impuesto a las ganancias- en disposiciones de fondos realizadas por la actora a favor de sus accionistas en cuanto ellos puedan conformar, junto con la sociedad, un mismo grupo económico. Explica la Alzada que procede la aplicación de la presunción, sin admitir prueba en contrario, cuando: se disponga de fondos o bienes a favor de terceros; se trate de sujetos comprendidos en el artículo 49, inciso a) de la ley y no se trate de operaciones realizadas en interés de la empresa. En ese contexto, se rechazó el planteo de la actora tendiente a que se dé tratamiento de conjunto económico a los accionistas respecto de la sociedad, atento a que no todos los destinatarios de los fondos eran accionistas, pero en lo que a estos últimos refiere, no puede obviarse que se trata de una empresa de capital donde resulta evidente la diferenciación entre la sociedad y los socios, establecida tanto en el derecho privado como en la legislación tributaria. Asimismo, se confirmó el criterio del Tribunal Fiscal de la Nación que consideró que no se encontraba demostrado que las operaciones no fueron realizadas en interés de la empresa no advirtiéndose arbitrariedad en el análisis efectuado de la prueba ofrecida. EMPRESA DE TRANSPORTE MARTÍN GÜEMES SA - TFN - SALA C - 26/4/2007 DISPOSICIÓN DE FONDOS A FAVOR DE TERCEROS. DÉBITOS MENSUALES DE LA CUENTA "ACCIONISTAS" El caso a resolver consistió en si corresponde aplicar la presunción del artículo 73 de la ley del impuesto a las ganancias a las entregas que realiza la sociedad anónima a sus accionistas. La contribuyente no ofreció explicaciones satisfactorias sobre el concepto de los retiros cuestionados, argumentando únicamente que no son préstamos, sino que los accionistas efectúan retiros que no están obligados a devolver, agregando que no existe ningún documento que obligue a ello, ni asientos contables que computen estos supuestos créditos susceptibles de generar intereses. En consecuencia, se confirmó el ajuste fiscal. FIAT CONCORD SA - CNFED. CONT. ADM. - SALA IV - 21/03/2006 GANANCIAS DE 3RA. CATEGORÍA. DISPOSICIÓN DE FONDOS A FAVOR DE TERCEROS. INTERESES PRESUNTOS. EMPRESAS VINCULADAS Del texto del artículo 73 de la ley del impuesto a las ganancias surge que procede aplicar la presunción sin admitirse prueba en contrario cuando: 1) se disponga de fondos o bienes a favor de terceros; 2) se trate de sujetos comprendidos en el inciso a) del artículo 49 de la ley y 3) no se trate de operaciones realizadas en interés de la empresa. En ese contexto y teniendo en cuenta las probanzas arrimadas, la Alzada confirmó el criterio del TFN. En efecto, destaca que el hecho de que las sociedades estén vinculadas entre sí no demuestra -por esa sola circunstancia- que los préstamos de dinero hayan sido efectuados, en el caso, en beneficio de quien los realizó. Teniendo en cuenta las circunstancias del caso, no puede sino concluirse que las sociedades actoras se comportaban -en ciertos aspectos de su operatorias- como independientes, deviniendo por lo tanto infundados sus agravios respecto del incorrecto tratamiento como personas jurídicas independientes que le habría dado el Fisco. Por último, destaca que de considerarse conjuntamente las declaraciones de impuestos que las empresas realizaron, ello no podría derivar en una neutralización del impuesto a ingresar a las arcas públicas, ya que, por un lado presentan sus declaraciones juradas en forma individual y por otro, aquella que recibió el préstamo no podría deducir como gasto, intereses que no abonó. Antecedentes en sentido contrario: "Akapol SA" - TFN - Sala A - 8/7/2003 Antecedentes en el mismo sentido: TFN - Sala D; 16/10/02, "Bio Sidus SA" - TFN - Sala B - 19/10/2004, "Akapol SA" - CNFED. CONT. ADM. - Sala V - 9/3/2005. VISIÓN SUR SA - TFN - SALA C - 27/4/2007 GANANCIAS DE 3RA. CATEGORÍA. FALTA DE ACREDITACIÓN DEL NACIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA La empresa, que presta el servicio de televisión por cable, sostiene ante el TFN que por las características de la operatoria de las empresas de transmisión de radio y televisión no se trata de GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 37 deudores incobrables -como sostuvo oportunamente en su defensa ante la AFIP-, sino que dichos conceptos objeto de la impugnación fiscal no han generado obligación tributaria alguna. El Fisco alega que tratándose de ganancias de tercera categoría, por ser la actora sujeto comprendido en el artículo 49, inciso a) de la ley de impuesto a las ganancias, debe computar sus ingresos conforme al sistema de lo devengado, más allá del efectivo pago y de la efectiva prestación de los servicios que se brindan, no habiendo probado la actora que el servicio se haya cortado antes de su devengamiento. No obstante la desprolijidad del planteo, al resultar imperativo al Tribunal indagar la verdad material de los hechos, se abocó a desentrañar la existencia o no de hechos imponibles gravados teniendo en cuenta que prima facie las facturas emitidas fueron anuladas y el servicio no fue prestado. Así, dado que: a) las facturas emitidas fueron anuladas en su totalidad constando los originales y duplicados en poder de la actora -lo que evidencia que el abonado no podría haber efectivizado el pago del importe-; b) que no hay probanza que acredite la efectiva prestación del servicio, pues a pesar de lo afirmado por el Fisco en el sentido de que el recurrente no ha probado que no se haya efectuado dicha prestación, tampoco pudo ser demostrado lo contrario por el organismo fiscal, pesando sobre el mismo la carga de la afirmación de sus dichos, a lo que debe agregarse lo informado en el informe pericial donde se afirma la existencia de órdenes de corte y las fechas; c) tampoco han sido aportadas por el Fisco las constancias de percepciones efectivas o ingresos que pudieran presumir la existencia de materia gravada, no declarada. En tal sentido, no habiendo sido acreditado el nacimiento de la obligación tributaria en el IVA ni ingresos no declarados, que pudieran presumir rentas gravadas en el impuesto a las ganancias, se revocaron las resoluciones apeladas. BODEGAS SAN TELMO SAAIC - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA V - 26/12/2005 GANANCIAS DE 3RA. CATEGORÍA. BIENES DE CAMBIO. VALOR EN PLAZA El valor en plaza es el que expresa el valor de reposición de los bienes de cambio por operaciones normales del mercado. Si puede probarse fehacientemente que el costo en plaza a la fecha de cierre del ejercicio de los bienes de cambio es inferior al determinado conforme a la normativa impositiva general, podrá utilizarse dicho costo para su valuación, pero deberá informarse a la AFIP, junto con la presentación de la DDJJ del ejercicio en el cual se utilizó el costo en plaza, la metodología empleada para determinar dicho costo. Por lo demás, se destaca que no se probó el costo real de plaza utilizado. V DEDUCCIONES ESPECIALES DE LA TERCERA CATEGORÍA Según lo establecido en el artículo 87 de ley, de las ganancias de la tercera categoría y con las limitaciones de esta ley también se podrán deducir: Inciso A B C 31 Det alle de la Deducción Los gastos31 y demás erogaciones inherentes al giro del negocio.32 Los castigos y previsiones contra los malos créditos en cantidades justificables de acuerdo con los usos y costumbres del ramo. Deben tener su origen en operaciones comerciales, y el contribuyente puede optar por constituir la previsión33impositiva o afectarlos a los resultados del ejercicio. El ejercicio de la opción por la previsión deberá ser comunicada a la AFIP con anterioridad a su implantación, y la variación del criterio solo es posible previa autorización del fisco. Debe ajustarse a las pautas de incobrabilidad establecidas en el artículo 136 del decreto reglamentario Los gastos de organización. La Administración Federal de Ingresos Públicos admitirá su La RG AFIP 94 del 26/02/1998 incorporó un importe máximo para la deducción anual de gastos de mantenimiento y funcionamiento de automóviles en $ 7.200 por unidad. 32 Por el principio de causalidad deben estar vinculados con ganancias gravadas 33 El ejercicio de optar por la previsión deberá ser comunicada a la AFIP, y su variación solo es posible Dr. Daniel A. Rodríguez 38 afectación al primer ejercicio o su amortización en un plazo no mayor de 5 años, a opción del contribuyente. Las sumas que las compañías de seguro, de capitalización y similares destinen a integrar las previsiones por reservas matemáticas y reservas para riesgos en curso y similares, conforme con las normas impuestas sobre el particular por la Superintendencia de Seguros u otra dependencia oficial. En todos los casos, las previsiones por reservas técnicas correspondientes al ejercicio anterior, que no hubiesen sido utilizadas para abonar siniestros, serán consideradas como ganancia y deberán incluirse en la ganancia neta imponible del año. Las comisiones y gastos incurridos en el extranjero, indicados por importaciones o exportaciones realizadas, en cuanto sean justos y razonables. Inciso eliminado por Ley Nº 25.063 – Previsión para despidos Los gastos o contribuciones realizados en favor del personal por asistencia sanitaria, ayuda escolar y cultural, subsidios a clubes deportivos y, en general, todo gasto de asistencia en favor de los empleados, dependientes u obreros. También se deducirán las gratificaciones, aguinaldos, etc., que se paguen al personal dentro de los plazos en que, según la reglamentación, se debe presentar la declaración jurada correspondiente al ejercicio. La Administración Federal de Ingresos Públicos podrá impugnar la parte de las habilitaciones, gratificaciones, aguinaldos, etc., que exceda a lo que usualmente se abona por tales servicios, teniendo en cuenta la labor desarrollada por el beneficiario, importancia de la empresa y demás factores que puedan influir en el monto de la retribución. Los aportes de los empleadores efectuados a los planes de seguro de retiro privados administrados por entidades sujetas al control de la Superintendencia de Seguros y a los planes y fondos de jubilaciones y pensiones de las mutuales inscriptas y autorizadas por el Instituto Nacional de Acción Cooperativa y Mutual, hasta la suma de $ 630.05 34 anuales por cada empleado en relación de dependencia incluido en el seguro de retiro o en los planes y fondos de jubilaciones y pensiones. El importe establecido en el párrafo anterior será actualizado anualmente por la Administración Federal de Ingresos Públicos, aplicando el índice de actualización mencionado en el artículo 89. Los gastos de representación efectivamente realizados y debidamente acreditados, hasta una suma equivalente al 1,50% del monto total de las remuneraciones pagadas en el ejercicio fiscal al personal en relación de dependencia.35 Las sumas que se destinen al pago de honorarios a directores, síndicos o miembros de consejos de vigilancia y las acordadas a los socios administradores - con las limitaciones que se establecen en el presente inciso - por parte de los contribuyentes comprendidos en el inciso a) del artículo 69. Las sumas a deducir en concepto de honorarios de directores y miembros de consejos de vigilancia y de retribuciones a los socios administradores por su desempeño como tales, no podrán exceder el 25% de las utilidades contables del ejercicio36, o hasta la que resulte de computar $ 12.500 por cada uno de los perceptores de dichos conceptos, la que resulte mayor – siempre que se asignen individualmente por la asamblea de accionistas o reunión de socios, o por el directorio u órgano ejecutivo si los órganos citados en primer término los hubieran asignados en forma global -, dentro del plazo previsto para la presentación de la declaración jurada anual del año fiscal por el cual se paguen. En el caso de asignarse con posterioridad a dicho plazo, el importe que resulte computable de acuerdo con lo dispuesto precedentemente será deducible en el ejercicio en que se asigne. D E F G H I J 34 Importe dispuesto por la RG DGI a partir de abril de 1992 Inciso incorporado por la ley 25.239 – Vigente a partir del 31/12/99. Con anterioridad a dicha norma el porcentaje era del 2% 36 Después de haber detraído el impuesto a las ganancias del ejercicio que se liquida. 35 GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 39 Las remuneraciones y otros importes que se abonen a directores, miembros de consejos de vigilancia y a los socios administradores, por otros conceptos distintos a la de su función, tendrán el tratamiento previsto de acuerdo a la categoría que correspondan Las sumas que superen el límite indicado tendrán para el beneficiario el tratamiento de no computables para la determinación del gravamen, siempre que el balance impositivo de la sociedad arroje impuesto determinado en el ejercicio por el cual se pagan las retribuciones. No existe tope o límite para el honorario del síndico. Las reservas y previsiones que esta ley admite deducir en el balance impositivo quedan sujetas al impuesto, en el ejercicio en que se anulen los riesgos que cubrían. FALLO GAS NATURAL BAN SA - CNFED. CONT. ADM. - SALA III - 7/8/2007 BIENES DE USO. REDES DE DISTRIBUCIÓN DE GAS La actora apela la sentencia del Tribunal Fiscal de la Nación que confirmó la resolución del ente fiscal. Sostiene que yerra el a quo en su decisión, pues la transferencia de las redes conforma una adquisición de bienes de uso que integran su activo físico, del carácter de una compraventa en la que el precio es: independiente del costo de su construcción; pagadero en especie; y fijado por un tercero, el ENARGAS. En consecuencia, concluye que no existe enriquecimiento alguno, pues la ganancia de capital que podría incidir en el tributo reclamado sólo se generará en caso de que esos bienes sean enajenados, en la medida de la diferencia entre el precio de venta y el costo computable. Luego de efectuar una reseña sobre la normativa aplicable, la Alzada señala que la expansión de redes de distribución de gas necesarias para satisfacer una solicitud de servicio deberán ser realizadas por la distribuidora, salvo que las tarifas aprobadas a los clientes de la zona donde se solicite la expansión no le provean el ingreso suficiente para financiar la construcción y que las mismas revisten el carácter de activos esenciales de la empresa licenciataria, indispensables para cumplir su obligación de operar en forma eficiente, continua y regular el servicio adjudicado, quedando sujetas a las mismas reglas que los activos esenciales, y quedan a cargo de la licenciataria todos los impuestos, tasas y contribuciones nacionales, provinciales y municipales que los graven. En ese contexto, si bien asiste razón al Fisco en cuanto afirma que la calidad de sociedad de capital que reviste la empresa actora torna incuestionable la aplicación de las disposiciones del artículo 2, inciso 2) de la ley de impuesto a las ganancias respecto de la extensión de la red de distribución que no haya sido realizada a su exclusivo cargo, no es menos cierto que, en esa aplicación, ha de atenderse al principio de la realidad económica, motivo por el cual no pueden desconocerse las particulares circunstancias en que se ejerce el derecho de propiedad de esos bienes. Debe tenerse presente que de acuerdo con la resolución (ENARGAS) 282/1996, las obras fueron cedidas a título oneroso. Y en ese contexto, la afectación de esas redes como bienes de uso facultará, como contrapartida, su amortización, pues debe reconocerse que en materia de amortización, la ley del gravamen adopta el sistema denominado directo o lineal, que consiste en aplicar un porcentaje fijo en función del número de años de vida útil probable de los bienes, es decir, referido al costo de los bienes, criterio que busca mantener el principio de la determinación cierta en materia impositiva. FALLO BRIDGESTONE FIRESTONE ARG. SAIC - CNFED. CONT. ADM. - SALA II - 18/9/2007 INCOBRABLES. "OTROS ÍNDICES". ENUMERACIÓN ENUNCIATIVA (REDACCIÓN ANTERIOR AL D. 2442/2002) La inclusión de los "otros índices" en el artículo 136 del decreto reglamentario de la ley de ganancias excluye la arbitrariedad de la sentencia del Tribunal, pues consideró esos "otros índices" a los que expresamente refiere la norma en la redacción que corresponde aplicar al caso (anterior al D. 2442/2002). De la expresión "otros índices" se desprendía el carácter enunciativo de la enumeración. Reafirma esta conclusión, la circunstancia de haberse modificado la redacción de la norma en cuestión, desapareciendo en la redacción actual el concepto mencionado (modificación introducida por D. 2442/2002). FALLO BNL - CNFED. CONT. ADM. - SALA V - 18/10/2007 Dr. Daniel A. Rodríguez 40 DEDUCCIONES. DEUDORES INCOBRABLES. OTROS ÍNDICES DE INCOBRABILIDAD. PROCEDENCIA (TEXTO ANTERIOR DEL DR 136) Conforme lo prescripto por los artículos 87, inciso b) de la ley del gravamen y 133 y 136 del decreto reglamentario, particularmente este último, el sistema implementado a fin de proceder a la deducción de los malos créditos no es taxativo ni excluyente de otros indicios que pudieran justificar debidamente la categoría de dudosa o incobrable de una determinada acreencia, toda vez que admite la invocación de "otros índices de incobrabilidad" de acuerdo a los usos y costumbres del ramo. Es decir, tal como se desprende de los preceptos citados, no existe una regla única establecida para determinar los "índices de incobrabilidad", sino que el contribuyente tiene la facultad de establecer los criterios aplicables para el castigo de los malos créditos dentro de los límites establecidos por la normativa señalada, es decir, atendiendo a las características particulares de su actividad, luego de un análisis de la probabilidad de cobro del crédito en cuestión, considerando especialmente el costo-beneficio resultante de la persecución judicial del mismo. Aclarado ello, se destaca que no resulta aceptable la tesis que sostiene que debe agotar los medios de cobro para la procedencia de la deducción, pues dicha condición no es exigida en la norma. ARNEG RAFFO SA - TFN - SALA A - 7/12/2006 DEDUCCIONES. INCOBRABLES. CESACIÓN DE PAGOS. CONCEPTO (TEXTO ANTERIOR DEL ART. 136 DEL DR) No puede considerarse que la ley de impuesto a las ganancias acoge un concepto de “cesación de pagos” distinto al de la ley de concursos y quiebras. Este índice corresponde a una situación o estado que se manifiesta ostensiblemente en ocasión de la presentación del deudor solicitando convocatoria de acreedores o en ocasión del llamado a sus acreedores para un arreglo privado; es claro que dicha situación puede ser anterior a tales hechos. El estado de cesación de pagos consiste en la imposibilidad de cumplir regularmente las obligaciones; es un estado en virtud del cual el deudor no puede hacer frente a sus obligaciones líquidas y exigibles. Es de índole general, pues afecta a la totalidad de las obligaciones que gravan el patrimonio, permanente, o al menos, no es transitoria. Debe prolongarse en el tiempo en forma significativa. Dichos caracteres se vinculan con su naturaleza económica y, por ende, diferenciables de simples desajustes financieros que a lo sumo, redundan en suspensiones en los pagos que no configuran la insolvencia. De tal suerte, no habrá cesación de pagos en situaciones de iliquidez momentánea, conjurables con la recurrencia a créditos normales de plaza o a otros medios que disipen las dificultades ocasionales, tan comunes en el manejo empresario. Asimismo, cabe señalar que en la actualidad el criterio jurisprudencial reclama cautela en la apreciación de los extremos que pueden conducir a una persona a la situación de quiebra, facultando en tal sentido al juez interviniente a sopesar en conjunto todos los elementos con que cuente (y no sólo el incumplimiento) para llegar incluso a denegar la petición si ella es injusta. Criterio éste que se ve ratificado por la doctrina de la Sala A en el sentido de que no puede confundirse morosidad con incobrabilidad a los fines de la deducción prevista en la ley de impuesto a las ganancias; instituto este último que, no obstante la falta de estrictez que debe reconocerse a la norma reglamentaria en cuestión, exige la existencia de requisitos mínimos que, analizados en el caso concreto, permitan razonable y prudentemente tener por configurada dicha incobrabilidad a los efectos de una adecuada determinación del gravamen en el período fiscal que se liquida. AEBA AMBIENTE Y ECOLOGÍA DE BS. AS. - TFN - SALA B - 20/2/2007 DEDUCCIONES. PREVISIÓN PARA INDEMNIZACIONES PARA DESPIDOS La cuestión consistió en resolver la procedencia de deducir como gasto los montos que surgen de calcular la deuda que se va produciendo a medida que avanza el contrato de licitación del que fuera adjudicataria la empresa, por los despidos que inexorablemente -a su juicio- ocurrirían a su fenecimiento. Se señaló que pueden existir distintas contingencias a lo largo de la relación laboral, impeditivas o condicionantes de la existencia y medida de este derecho de los trabajadores tales como cambios legislativos, renuncias, jubilaciones, etc. que desvanecen el carácter de obligación cierta que la recurrente le otorga a la finalización del vínculo entre empleador-empleado. En ese sentido, y teniendo en cuenta el contrato de concesión celebrado, se concluyó que la deducción efectuada a los efectos de la determinación del impuesto no resulta procedente ya que el gasto no se GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 41 encuentra devengado. Además, de acuerdo al carácter restrictivo del artículo 148 del decreto reglamentario de la ley del gravamen, toda previsión ajena a lo normado no puede ser deducible de la base imponible del impuesto a las ganancias. BERNARDI, GUSTAVO GABRIEL - TFN - SALA C - 18/12/2006 GANANCIAS GRAVADAS. QUITAS CONCURSALES Sin perjuicio de reconocer el vacío legal existente -zanjado por la L. 25239- y las divergencias doctrinarias esbozadas al tiempo de dictarse las resoluciones recurridas (1998), no alcanzan para considerar a la quita como exenta, máxime teniendo en cuenta la apreciación que corresponde otorgar a dicho concepto en el marco de un acuerdo concursal, donde por su propia naturaleza la contraprestación consiste en el cumplimiento de las obligaciones que emanan del compromiso asumido por el deudor ante los acreedores en el marco del acuerdo. Sin embargo, en atención a las circunstancias particulares del caso, por mayoría, se revocaron las resoluciones apeladas. FALLO LOS ACOLLARADOS SA - TFN - SALA D - 7/9/2007 DEDUCCIONES. DIFERENCIAS DE CAMBIO. TRANSFORMACIÓN DE DEUDAS. DEVOLUCIÓN DE APORTES IRREVOCABLES Se discutía que la devolución de aportes irrevocables a los accionistas fuera instrumentada mediante la suscripción de contratos de mutuo de fecha 6/12/2001 pactados en dólares estadounidenses, que no poseen fecha cierta, y que la suma deducida no se origina en operaciones derivadas de su actividad agropecuaria ni operaciones de compras, gastos o inversión, considerando el Fisco que en realidad es producto de la cancelación de la negociación efectuada entre los accionistas de reducir el patrimonio neto existente al 6/12/2001, y que la deducción es ajena al principio general establecido en el artículo 80 de la ley de impuesto. Se confirmó el criterio fiscal. Se sostuvo que se trataba de una maniobra tendiente a sacar provecho de la emergencia financiera de fines de 2001, por medio de la cual se intenta generar quebrantos en la sociedad anónima, para emplearlos impositivamente, lo que no hubiera sido posible si tales quebrantos hubieran recaído en personas físicas no habitualistas -los accionistas-. Para deducir como pérdida diferencias de cambio, ellas deben provenir de operaciones alcanzadas por el impuesto y una devolución de aportes irrevocables no es en modo alguno una operación gravada, sino la consecuencia de reducir una porción del patrimonio que no llegó a plasmarse en capital social, por simple desidia en dar ese paso, ya que tampoco la sociedad había considerado a esos aportes como deuda exigible -no devengaban intereses- y sólo cuando sobrevinieron los acontecimientos de diciembre de 2001 se decidió modificarles el anterior status y tratarlos como mutuos cuando en realidad se trataba de créditos de los accionistas, originados en pesos, que no llegaron a capitalizarse. FALLO VISIÓN SUR SA - TFN - SALA C - 27/4/07 DEDUCCIONES. HONORARIOS DE DIRECTORES La deducción en concepto de honorarios de directores y síndicos podrá disociarse respecto del ejercicio fiscal por el cual se paguen, pero no podrá abstraerse de las limitaciones que, año por año, se van fijando conforme a la normativa aplicable en cada oportunidad. El límite temporal en que los honorarios se asignan determina si se deducen en el período por el cual se pagan o en el que se pagan efectivamente, si se asignan dentro del plazo previsto para la presentación de la declaración jurada anual; si se asignan con posterioridad, serán gasto, siempre hasta el límite admitido, en el ejercicio en el que se asignen. DEDUCCIONES. HONORARIOS DE DIRECTORES. ASIGNACIÓN INDIVIDUAL El requisito de la asignación individual de los honorarios en cabeza de los directores encuentra su razón de ser en la posibilidad de efectuar la discriminación de los importes pagados a los efectos de cumplir con la Dr. Daniel A. Rodríguez 42 norma legal (art. 148 del DR LIG) y conocer si se ha superado o no el límite de deducibilidad de honorarios en función a la utilidad de cada ejercicio fiscal que se pretende remunerar. Existe la posibilidad de que, aún no efectuada dicha asignación, se contara con otros elementos que probaran fehacientemente que se ha efectuado su pago y el mismo se encuentre contabilizado tanto en los balances de la sociedad como en las cuentas de los directores. FALLO AGRÍCOLA SAN JUAN SA - TFN - SALA B - 15/8/ DEDUCCIONES. GASTOS DE ORGANIZACIÓN. ACTIVOS INTANGIBLES El Organismo Fiscal constató que la actora activaba en la cuenta "Gastos de Organización" del rubro "Activos Intangibles" de sus balances comerciales, las erogaciones efectuadas en concepto de sueldos, remuneraciones, cargas sociales, entre otros; verificándose que a los efectos de la determinación del resultado impositivo, la responsable efectuaba ajustes al resultado contable, deduciendo los importes que habían sido activados en el balance comercial. La recurrente sostiene que diferir en el tiempo, o condicionar la deducción de "gastos de organización" a la obtención de ingresos gravados "por la puesta en marcha", contraría el principio rector de la determinación del rédito utilizado por la ley de impuesto a las ganancias para las sociedades de capital. El Tribunal Fiscal de la Nación confirma el acto apelado, toda vez que los conceptos que originan la presente causa no están vinculados a ganancias gravadas sino que se tratan de erogaciones relacionadas con réditos futuros de una actividad que aún no se ha iniciado, lo que obsta su deducción en el período en que la actora pretende. Tampoco procede la equiparación con los "gastos de organización" previstos en el artículo 87, inciso c) de la ley del gravamen. En efecto, en los estados contables de la recurrente se deja en claro que los activos intangibles representan principalmente los gastos indirectos relacionados con las plantaciones, ratificando la naturaleza de la activación transitoria y su futura incorporación al rubro Bienes de Uso de la sociedad. ASTRA CAPSA - CNFED. CONT. ADM. - SALA IV - 26/9/2006 Antecedentes en sentido contrario: Sala B - 14/7/2003 DEDUCCIONES. TERCERA CATEGORÍA. GASTOS EXTRAORDINARIOS El Tribunal Fiscal de la Nación revocó la resolución determinativa que impugnó la deducción de gastos generados por potenciales fuentes generadoras de ingresos. En el caso se habían deducido gastos realizados para controlar un accidente acaecido en un pozo, por lo que tenían una afectación directa a un bien, que aún no había sido explotado. La Alzada revocó la sentencia del Tribunal a quo. Luego de encuadrar la cuestión a dilucidar, destaca que el artículo 82, inciso c) de la ley del gravamen es específico para el caso de erogaciones extraordinarias (como son las originadas en un incendio) y que en él se impone como requisito para el cómputo impositivo de la pérdida, el de que el bien afectado esté en estado de producción de rentas. En ese contexto, habida cuenta que el pozo donde se generó el siniestro no produjo ganancias, tampoco corresponde deducción alguna. FALLO IDEAS DEL SUR SA - TFN - SALA B - 21/9/2007 DEDUCCIONES. GASTOS REALIZADOS EN EL EXTERIOR E INTERIOR DEL PAÍS. PROGRAMA DE TELEVISIÓN El Fisco impugnó los gastos realizados por su falta de relación con la ganancia gravada y ello sobre la base de que la actora "pretende relacionar gastos realizados por una empresa para el desarrollo de su producción...como deducibles por 'otra'...tan sólo porque esta última, abonó los mencionados gastos, sin demostrar de manera alguna (contrato escrito entre partes, nuevos convenios de publicidad, aumento de su propia producción, etc.) la relación existente con la ganancia gravada...". El Tribunal Fiscal de la Nación sostuvo que se encontraba dubitada la existencia misma de los presuntos gastos (hotelería, comidas, traslados, taxis, propinas) realizados en el exterior e interior del país; no se encontraba satisfecho el requisito impuesto por el artículo 116 del decreto reglamentario de la ley de impuesto a las ganancias para la deducibilidad de los gastos realizados en el extranjero, esto es comprobarse fehacientemente que están destinados a obtener, mantener y conservar ganancias de fuente argentina. En ese sentido se destacó la inexistencia de todo elemento documental respecto a la parte que tenía a su cargo afrontar económicamente estos gastos, así como el desconocimiento de la productora de cualquier acuerdo verbal sobre el punto y de todo otro gasto realizado por la apelante. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 43 También se consideró que resultaba difusa la conexión que existiría entre estos gastos y el pretendido incremento de ingresos por servicios de publicidad no tradicional. Ello, por la falta de certeza respecto de quién es el perceptor de las ganancias para cuya obtención tales gastos fueron realizados, al desconocerse cuáles son los verdaderos ingresos de cada una de las firmas vinculados al programa en cuestión por la falta de un contrato específico entre ambas en relación al mismo; las disimilitudes expuestas con el aportado al expediente y las contradicciones entre los dichos de ambas partes, sumado a la falta de efectiva comprobación de la real salida al aire de las mismas. FALLO AMADEO CAMOGLI Y CIMINARI SC - CNFED. CONT. ADM. - SALA V - 1/11/2007 IDEAS DEL SUR SA - TFN - SALA B - 21/9/2007 TERCERA CATEGORÍA. TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES. OPONIBILIDAD AL FISCO NACIONAL La cuestión a dilucidar consistía en determinar desde cuándo se reconoce a la actora como sociedad colectiva (anteriormente SRL). En ese sentido se dijo que habiéndose incumplido con el artículo 77 de la ley 19550, esto es, la debida inscripción del instrumento que acredita la transformación en el Registro Público de Comercio, aquélla no es oponible a terceros. En efecto, cuando la normativa societaria refiere que hasta la fecha de la inscripción en la Inspección General de Justicia la transformación es inoponible a terceros, hace referencia a terceros ajenos a la sociedad, independientemente del tipo de relación específico que la sociedad asume con el Fisco, diversa a la que se perfila con otros sujetos. Más aún, la teoría de los actos propios que la actora trae a colación no tiene incidencia en el caso, habida cuenta de que siendo inoponible a la administración, no tiene obligación de considerarla como sociedad colectiva. FALLO PESQUERA GÉMINIS SA - CNFED. CONT. ADM. - SALA II - 6/12/2007 Antecedente en sentido contrario: TFN - Sala A - "Pesquera Géminis SA" - 13/5/2002 DEDUCCIONES. EXPORTACIONES. LEY 23101. VIGENCIA Luego de efectuar una reseña de la normativa aplicable, la Sala II de la Alzada revocó la sentencia del Tribunal Fiscal de la Nación. Destaca que a fin de resolver la cuestión debe tenerse presente que la ley 23101 se encuentra vigente. Dicha ley expresamente dispuso en su artículo 9 que la exportación de los bienes y servicios promocionados gozará de una deducción en el balance impositivo del impuesto a las ganancias del exportador de hasta el 10% del valor FOB de los bienes y servicios exportados. Es decir que la pretensión de la accionante se encuentra amparada por una ley, en tanto la deducción que solicita se aplique se encuentra expresa y claramente dispuesta por el artículo citado. El decreto 173/1985, reglamentario de dicha ley, sólo confeccionó la lista de los bienes promocionados y determinó que la deducción incidiría en el ejercicio fiscal en el cual tuviera lugar el libramiento de la mercadería. A su vez, el decreto 553/1989 estableció, por un lado, un derecho de exportación adicional del 20% para las exportaciones para consumo de la totalidad de las mercaderías comprendidas en la NADE y por el otro, que las exportaciones no gozarían del beneficio previsto por el artículo 1 del decreto 173/1986. De forma tal que el decreto 553/1989 dispuso solamente la no aplicación a las exportaciones en cuestión del beneficio dispuesto en el decreto reglamentario y nada dijo en cuanto a la ley 23101. Es decir que tanto la implementación del derecho adicional del 20% sobre las exportaciones en trato como la suspensión de lo dispuesto por el decreto reglamentario de la ley 23101 fue efectuada mediante el dictado de otro decreto posterior en virtud de la situación de emergencia que imperaba a la fecha de su dictado. El posterior decreto 2657/1991 sustituyó la NADE por la NCE, pero no derogó expresamente el decreto 553/1989. La Alzada discrepa con la interpretación del Tribunal Fiscal de la Nación toda vez que la deducción en el balance impositivo del impuesto a las ganancias se encuentra expresamente prevista por el artículo 9, inciso b) de la ley 23101 y por cuanto si se considera que el derecho adicional del 20% implementado por el decreto 553/1989 con motivo de la situación de emergencia imperante en ese momento fue dejado sin efecto por cuanto la nueva nomenclatura dispuesta por el decreto 2657/1991 no lo contempló, con mucha más razón aún debe sostenerse que con la implementación del nuevo sistema no rige la suspensión de la deducción establecida por ley por cuanto tal suspensión no fue expresamente prorrogada en el decreto 2657/1991. APARTUR SA - TFN - SALA C - 30/03/2006 DEDUCCIONES. TIEMPOS COMPARTIDOS. VALOR LLAVE DE NEGOCIOS. COSTO DE VENTAS El Organismo Recaudador consideró que la actora manejaba financieramente un grupo de empresas dedicadas a la comercialización de inmuebles bajo la modalidad de tiempos compartidos, por intermedio Dr. Daniel A. Rodríguez 44 de cuotas partes o acciones, conformación en el directorio u órgano gerencial de cada una de la sociedades. Ante ello, los agentes verificadores observaron imputaciones en el balance fiscal en la amortización de la cuenta "Llave de Negocios". El Tribunal revoca la resolución apelada con fundamento en las conclusiones de la pericia contable, donde se dijo que las deducciones por "llave de negocio" se debían, en realidad, a las sumas a las que correspondía contabilizar las acciones en las sociedades comercializadoras de inmuebles, en exceso del valor patrimonial proporcional, como forma de graficar, en la realidad, el verdadero costo de las semanas que adquiría la recurrente para su posterior comercialización, valuación que se realizó conforme a pautas técnicas. Finalmente, se concluye que no existía un intangible que debió ser amortizado, sino un verdadero costo de venta de la semana comercializada. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 45 C U AR T A C AT E G O R Í A – R E N T AS D E L T R AB AJ O P E R S O N AL AR T . 7 9 Esta categoría alcanza a las rentas provenientes del trabajo personal de las personas físicas. Tal cual lo dispone el inciso b) del artículo 18 de la Ley, los Ingresos y Gastos de la cuarta categoría se imputan de acuerdo al criterio de lo percibido. No obstante existen ciertas excepciones: a) Los honorarios de directores, síndico o miembros del consejo de vigilancia y las retribuciones a los socios administradores, serán imputadas como renta del período fiscal en que la asamblea o reunión de socios asigne en forma individual los mismos. b) Las rentas devengadas en un período fiscal y no cobradas hasta la fecha del fallecimiento del contribuyente, serán incluidas en la última declaración jurada del causante, aplicando en ese caso el criterio de devengado. c) Las ganancias originadas en jubilaciones o pensiones, las derivadas del desempeño de cargos públicos o del trabajo personal en relación de dependencia, que como consecuencia de modificaciones retroactivas, se percibieran en el ejercicio un determinado ejercicio fiscal y se hubieran devengado en ejercicios anteriores, podrán ser imputadas, a opción del beneficiario, por el criterio de lo devengado. SON GANANCIAS DE LA CUARTA CATEGORÍA Desempeño de cargos públicos y percepción de gastos protocolares. Trabajo personal ejecutado en relación de dependencia. Jubilaciones, pensiones, retiros o subsidios en cuanto tengan su origen en el trabajo personal, y de los consejeros de cooperativas. Beneficios netos de aportes no deducibles, derivados de planes de seguro de retiro privados administrados por entidades de seguros sujetas al control de la Superintendencia de Seguros, en cuanto tengan su origen en el trabajo personal. Servicios personales prestados por los socios de cooperativas de trabajo, que trabajen en la explotación. Inclusive el retorno recibido por ellos. Corredores, viajantes de comercio y despachantes de aduana. Ejercicio de profesiones liberales u oficios, y funciones de albacea, síndico, mandatario, gestor de negocios, director de S.A., miembros del consejo de vigilancia, fideicomisario, y socios administradores de SRL, SCS, SCA. Compensaciones en dinero o especie, viáticos, etc., percibidos por el ejercicio de las actividades antes mencionadas, en cuanto superen las sumas establecidas por la D.G.I. Dr. Daniel A. Rodríguez 46 CONCEPTOS REFERIDOS A LA CUARTA CATEGORÍA I I.1 I.1.1 EXCEPCIONES AL CRITERIO DE LO PERCIBIDO PAGOS RETROACTIVOS 37 Las ganancias originadas en jubilaciones o pensiones liquidadas por las cajas de jubilaciones, y las derivadas del desempeño de cargos públicos o del trabajo personal ejecutado en relación de dependencia que como consecuencia de modificaciones retroactivas de convenios colectivos de trabajo o estatutos o escalafones, sentencia judicial, allanamiento a la demanda o resolución de recurso administrativo por autoridad competente, se percibieran en un ejercicio fiscal y hubieran sido devengadas en ejercicios anteriores, podrán ser imputadas por sus beneficiarios a los ejercicios fiscales a que correspondan. El ejercicio de esta opción implicará la renuncia a la prescripción ganada por parte del contribuyente. I.1.2 GANANCIAS DEL CAUSANTE NO PERCIBIDAS AL FALLECIMIENTO 38 Cuando un contribuyente hubiese seguido el sistema de percibido, podrá imputar las ganancias producidas o devengadas pero no cobradas hasta la fecha de su fallecimiento, de alguna de las siguientes formas: 1. 2. I.1.3 Incluyéndolas en la última declaración jurada del causante. Incluyéndolas en la declaración jurada de la sucesión, cónyuge supérstite, herederos y/o legatarios, en el año en que las perciban. HONORARIOS DE DIRECTORES, SÍNDICOS, MIEMBROS DEL CONSEJO DE VIGILANCIA Y RETRIBUCIONES A SOCIOS ADMINISTRADORES. Se imputan al ejercicio fiscal en donde por asamblea de socios o accionistas se les haya asignado el honorario o la retribución en forma individual, indicando a los sujetos y el monto correspondiente a cada uno de ellos. I.1.4 EXENCIONES DISPUESTAS POR OTRAS LEYES Y NORMAS El artículo 99 de la ley, dispone con vigencia a partir del periodo fiscal 1995, que se derogan todas las disposiciones contenidas en leyes nacionales generales, especiales o estatutarias, excepto las de la ley del impuesto a las ganancias, decretos o cualquier otra norma de inferior jerarquía, mediante las cuales se establezca la exención total o parcial o la deducción, de la materia imponible del impuesto a las ganancias, del importe percibido por los contribuyentes comprendidos en los incisos a), b) y c) del artículo 79, por los siguientes conceptos: Gastos de representación, Viáticos, Movilidad, Bonificación especial, Protocolo, Riesgo profesional, Coeficiente técnico, Dedicación especial o funcional, Responsabilidad jerárquica o funcional, Desarraigo Cualquier otra compensación de similar denominación asignada. naturaleza, cualquiera fuere la La ley 24.686 (BO 18/09/1996) dispuso que lo normado precedentemente no será de aplicación respecto del Poder Legislativo, correspondiendo a los Presidentes de ambas Cámaras resolver en cada caso acerca de su naturaleza 37 38 Dispuesto por el artículo 18 inciso b) 3º párrafo de la ley Normado por el artículo 36 de la ley. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO I.1.5 47 DESEMPEÑO DE CARGOS PÚBLICOS Y PERCEPCIÓN DE GASTOS PROTOCOLARES Se encuentran dentro de esta categoría, las rentas percibidas por el trabajo personal originadas en funciones dentro de los Estados Nacionales, Provinciales o Municipales y en el Poder Ejecutivo, Legislativo y Judicial. El artículo 16 de la Ley dispone que las ganancias del trabajo personal correspondientes a sueldos u otras remuneraciones abonadas por el Estado Nacional a sus representantes oficiales en el extranjero u otras personas a quienes se les encomienda funciones fuera del país, son de fuente argentina. Son renta de cuarta categoría los gastos protocolares que se perciban, de acuerdo a lo dispuesto por Ley 24.631 desde el 1/1/1996. I.1.6 TRABAJO PERSONAL EJECUTADO EN RELACION DE DEPENDENCIA Habrá relación de trabajo cuando una persona realice actos, ejecute obras o preste servicios a favor de otra, bajo la dependencia de ésta en forma voluntaria mediante el pago de una remuneración, cualquiera sea el acto que le de origen.39 La Ley 24.631 (B.O. 26/03/1996), derogó los incisos p), q) y r), del artículo 20, que establecían desde el 1/1/1986 hasta el 31/12/1998 “...Están exentos del gravamen….p) los sueldos que tienen asignados en los respectivos presupuestos los Ministros de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, miembros de los tribunales provinciales, vocales de las cámaras de apelaciones, jueces nacionales y provinciales, vocales de los tribunales de cuenta y tribunales fiscales de la Nación y las Provincias. Quedan comprendidos en lo dispuesto en el párrafo anterior los funcionarios judiciales nacionales y provinciales que, dentro de los respectivos presupuestos, tengan asignados sueldos iguales o superiores a los de los jueces de Primera Instancia; q) las dietas de los legisladores y las remuneraciones correspondientes a los cargos electivos en los poderes del Estado Nacional; r) los haberes jubilatorios y las pensiones que correspondan por las funciones cuyas remuneraciones están exentas, de acuerdo con lo dispuesto en los incisos p) y q)…” A través de la Acordada 20/96 del 11/4/1996 la CSJN resuelve: "Declarar la inaplicabilidad del artículo 1º de la ley 24631, en cuanto deroga las exenciones contempladas en el artículo 20, incisos p) y r), de la ley 20628 (t. o. D. 450/86), para los magistrados y funcionarios del Poder Judicial de la Nación. Hágase saber a la Subsecretaría de Administración a los efectos de dar cumplimiento a la presente" El artículo 1 del Decreto Reglamentario de la Ley del Impuesto a las Ganancias, exime de la obligación de presentación de declaración jurada, a los sujetos que SÓLO obtengan rentas provenientes del trabajo personal en relación de dependencia, previsto en el artículo 79 inciso a), b) y c), siempre que se hubiese retenido el impuesto correspondiente. En caso de corresponder, el mecanismo de retención para empleados en relación de dependencia esta normado en la Resolución General (AFIP) 1261 (B.O. 18/04/02). LÓPEZ, CLAUDIO JAVIER - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA IV - 09/03/2006 GANANCIAS DE 4ª CATEGORÍA. JUGADORES DE FÚTBOL PROFESIONAL. REMUNERACIÓN La cuestión a resolver consistía en determinar si el porcentaje del monto que se pacta por la transferencia de un futbolista profesional -que queda a cargo del club cedente- es una retribución y, por ello, se encuentra alcanzada por el impuesto a las ganancias. La Sala IV de la Alzada confirmó la posición fiscal. Para ello, luego de analizar las particulares circunstancias que rodean a los futbolistas profesionales, señala que la cesión es usualmente deseada como un beneficio que se multiplica por el número de cesiones que pueden llegar a efectuarse en el curso de la carrera profesional de aquéllos, por lo que concluye -junto con autorizada doctrina- que dicho importe integra la remuneración del trabajador definida por el artículo 103 de la LCT. De allí deduce que la ganancia obtenida a raíz de la transferencia se originó en el contrato que lo unía con su empleador y por ello, alcanzada por el impuesto. Subsidiariamente, 39 Ley de Contrato de Trabajo N º 20.744 (B. O. 27/09/1974), artículo 22 Dr. Daniel A. Rodríguez 48 destaca que el artículo 79, inciso b), grava las ganancias originadas en el trabajo personal ejecutado en relación de dependencia, es decir, alcanza a todos aquellos conceptos que confluyen a retribuir dicha labor, no estando restringida la aplicación del gravamen a la denominación o conceptualización de los importes que por ella se perciban. Antecedentes en el mismo sentido: TFN - "López, Claudio" - Sala B - 5/2/2001. IMPUTACIÓN. PAGO DE HONORARIOS. BONOS DE CONSOLIDACIÓN LEVY FRESCO, RAFAEL - TFN - SALA C - 25/09/2007 Corresponde considerar como percibida la renta, cuando los fondos se encuentran disponibles a favor del beneficiario, lo que en la especie opera cuando los títulos que configuran la retribución obtenida por el contribuyente se incorporaron al patrimonio de éste y puede realizarlos en el mercado o efectuar cancelaciones de impuesto a su opción. En ese sentido, se confirmó el ajuste fiscal al considerar gravados los bonos al valor de mercado a la fecha de su incorporación al patrimonio del recurrente esto es, a la fecha de la puesta a disposición de los mismos en su cuenta en la comisionista de bolsa. AGENTES DE RETENCIÓN. BENEFICIARIOS DEL PAÍS. INDEMNIZACIONES (EN RELACIÓN CON UNA NORMA ANTERIOR A LA VIGENTE) EDICIONES B ARGENTINA SA - TFN - SALA B - 29/3/2007 El Fisco consideró que el contribuyente practicó en defecto las retenciones sobre rentas del trabajo personal en relación de dependencia del impuesto a las ganancias referido a los pagos efectuados por la extinción de la relación laboral. La actora interpretó estar habilitada para computar los importes en conceptos de ganancias no imponibles, cargas de familia y deducción especial, así como aplicar la escala del artículo 90 de la ley de impuesto a las ganancias, correspondientes al mes de diciembre. No asiste razón a la actora, pues el artículo 18, inciso b) de la resolución general 4139, vigente al momento del pago de la indemnización, establecía la obligación de practicar la liquidación final. Recién con la publicación de la resolución general 1035, se incorpora como párrafo séptimo la obligación de hacer el cálculo de la liquidación final en diciembre ante el caso especial en que no existiera otro u otros sujetos susceptibles de actuar como agentes de retención respecto del sujeto retenido. Los dichos de la actora no pueden derribar el principio que, aunque pueda tener excepciones en materia tributaria, no deja de revelar uno de los medios para la protección de la seguridad jurídica: la irretroactividad de las normas en el tiempo. GUTIÉRREZ, OSCAR EDUARDO C/ANSES - CSJN - 11/04/2006 EXENCIONES. JUECES NACIONALES Y PROVINCIALES. GARANTÍA DE INTANGIBILIDAD DE LAS REMUNERACIONES. JUBILACIONES El alcance de la garantía de la intangibilidad de las remuneraciones de los jueces es aplicable a los haberes de pasividad. En efecto, tal garantía no se vería salvaguardada si los magistrados viesen frustrada su expectativa a obtener en el futuro una jubilación que les permita mantener similar nivel de vida al que tienen en actividad. Y ello es así toda vez que los sueldos de los jueces en actividad, si bien posibilitan un nivel de vida decoroso, no pueden estimarse suficientes para generar un ahorro que les permita compensar los efectos de una jubilación devaluada, máxime si se tiene en cuenta que el ejercicio de la magistratura conlleva la prohibición de ejercer, con la excepción de la docencia universitaria, no sólo la profesión de abogado sino cualquier actividad rentada. Asimismo, los magistrados en pasividad mantienen su condición de tales, al grado de poder ser convocados para desempeñarse en el cargo que tenían al momento de jubilarse sin posibilidad de negarse o excusarse, de donde puede concluirse que continúan amparados por el artículo 110 de la CN (Voto de los Dres. Poclava Lafuente y Ferro). GUTIÉRREZ, OSCAR EDUARDO C/ANSES - CSJN - 11/04/2006 EXENCIONES. PRINCIPIO DE INTANGIBILIDAD DE LAS REMUNERACIONES DE LOS MAGISTRADOS. APLICACIÓN A LOS JUECES NACIONALES Y PROVINCIALES GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 49 La vigencia del principio de intangibilidad de las compensaciones judiciales no puede ser desconocida en el ámbito provincial. En concordancia con ello, la ley del impuesto a las ganancias eximía de tal tributo tanto a los magistrados nacionales como provinciales -así como los haberes jubilatorios y pensiones correspondientes a dichas funciones- colocando a unos y otros jueces en un pie de igualdad. Del mismo modo, cuando la ley 24631 derogó tales normas exentivas, lo hizo sin distinguir entre la judicatura nacional y provincial. Establecida por la jurisprudencia la invalidez de dicha derogación, por resultar incompatible con el principio del artículo 110 de la CN y como tal principio no puede ser desconocido en los ámbitos provinciales, debe afirmarse que esa derogación inaplicable a los integrantes del Poder Judicial de la Nación, también lo es con relación a los Poderes Judiciales Provinciales. Los jueces locales son, como los nacionales, jueces de la CN, motivo por el cual cumplen como los demás idéntico ministerio y, por lo tanto, se encuentran sujetos a parejas responsabilidades y deberes, y han de contar, a tal efecto, con similares garantías. GUTIÉRREZ, OSCAR EDUARDO C/ANSES - CSJN - 11/04/2006 EXENCIONES. PRINCIPIO DE INTANGIBILIDAD DE LAS REMUNERACIONES DE LOS MAGISTRADOS. PRINCIPIO DE IGUALDAD La amplia reforma constitucional que tuvo lugar en el año 1994 mantuvo sin ninguna modificación el texto primigenio de la cláusula del artículo 96 -hoy art. 110- sin que, naturalmente, pueda suponerse que haya pasado inadvertido a los constituyentes el sentido que esta Corte había asignado a aquélla. Es decir, la reforma de 1994 no sólo mantuvo la garantía de la intangibilidad de la remuneración de los jueces en los términos en que fue concebida en 1853, sino que, además, reafirmó el propósito de asegurar su independencia, objetivo éste al que está orientada esa garantía. En tales condiciones, una interpretación armónica del texto constitucional tras la mencionada reforma conduce, sin dudas, y con mayor fuerza aún, a sostener y ratificar el criterio que, en forma pacífica, adoptó esta Corte desde el año 1936. La intangibilidad de la remuneración de los magistrados es garantía de la independencia del Poder Judicial, la que resulta requisito indispensable del régimen republicano (Voto de los Dres. Poclava Lafuente y Ferro). No corresponde hacer prevalecer el principio de igualdad como base del impuesto y de las cargas públicas, establecido en el artículo 16 de la CN, sobre la garantía de intangibilidad de las remuneraciones, establecida en su artículo 110. En efecto, centrar los fundamentos en una exégesis casi literal del artículo 16 de la CN ofrece la dificultad que obvia la misma estructura de la ley del gravamen. El principio general sentado en la primera parte de su artículo 1 sufre numerosas y extensas exenciones, detalladas en diversos incisos de su artículo 20 que benefician a los habitantes del país que realizan ciertas actividades o poseen bienes o inversiones de los tipos allí previstos. Incluso el artículo 2 de la ley 24631, cuya constitucionalidad se encuentra en debate, mantiene sin observaciones muchas de tales exenciones, si bien faculta al ejecutivo a derogar o suspender algunas de ellas. De este modo, no cabe sino admitir la doctrina de la Corte que otorga sentido y alcances más amplios al artículo 16 citado, según la cual no se viola tal precepto cuando el legislador contemple en forma distinta situaciones que considera diferentes, en tanto la distinción no sea arbitraria ni importe ilegítima persecución o indebido privilegio de personas o grupos de personas, sino que obedezca a una causa objetiva que dé fundamento al diferente tratamiento (Voto Dr. García Lema). Disidencia del Dr. Rosatti: La cuestión consiste en dilucidar si el artículo 16 de la CN prevalece por sobre el 110 o si, por el contrario, debe entenderse que es el 110 el que prevalece por resultar una norma especial. El artículo 16 expresa un principio aplicable a un universo complejo y completo de situaciones que opera como una directriz permanente para los poderes constituidos; en tanto el 110 constituye una garantía, revestida del carácter instrumental propia de las de su clase, que se valida si permite realizar adecuadamente la finalidad para la que fue concebida. La preservación de la intangibilidad de las remuneraciones como garantía del sistema judicial no debe encontrarse hoy eludiendo el pago del impuesto a las ganancias sino: a) asegurando una participación presupuestaria adecuada al Poder Judicial en el presupuesto general; b) defendiendo la autarquía judicial; c) garantizando mecanismos que permitan dar sustantibilidad en el tiempo al poder adquisitivo de las remuneraciones de los magistrados a partir de criterios objetivos, ajenos a la injerencia de otros poderes y d) permitiendo que, llegado el caso, por la vía judicial se corrijan aquellas situaciones que generen un "ostensible deterioro temporalmente dilatado" en las remuneraciones de los magistrados. El artículo 110 no puede ser interpretado como una norma especial o de excepción con relación al principio del artículo 16, estando los jueces obligados a pagar todos aquellos impuestos que, por su carácter general, no expresen un ánimo hostil o persecutorio contra su noble actividad. Hacer prevalecer el principio del artículo 16 no supone desconocer la garantía del artículo 110 sino evitar que ésta se trivialice, circunscribiéndola a una hipótesis que coloca injustamente a la judicatura argentina a la defensiva, con la inmerecida carga de explicar a la sociedad una situación de Dr. Daniel A. Rodríguez 50 excepción que la tiene como protagonista. Hacer prevalecer el principio de igualdad supone reconocer que es tan injusto imponer la misma contribución a quienes están en desigual situación como gravar en distinta forma a quienes tienen iguales medios. Es posible, necesario e imprescindible que los jueces estén bien retribuidos, que sus remuneraciones mantengan su poder adquisitivo y que, simultáneamente, paguen el impuesto a las ganancias, haciendo clara la diferencia entre sufrir un detrimento discriminatorio y pagar un tributo general. Disidencia del Dr. Méndez: El principio de intangibilidad de las remuneraciones de los magistrados judiciales no obsta a la aplicación de impuestos generales y no discriminatorios, sobre la renta producida por su empleo, en tanto la garantía constitucional de igualdad rige necesaria e imperativamente para todos los ciudadanos, sin distinción de clases ni fueros personales, constituyendo la base de los impuestos y de las cargas públicas. Ello así, toda vez que un tributo no discriminatorio establecido con generalidad sobre la renta de un juez no constituye una disminución de su sueldo. La independencia del Poder Judicial, inserta en las entrañas del sistema republicano de gobierno, requiere su respeto en tres momentos trascendentes: en la designación de los magistrados, en su desempeño y funcionamiento y en su remoción; no se encuentra perjudicada, toda vez que con el pago de sus impuestos, al igual que el resto de la población no se afecta institucional ni individualmente a los jueces. Por el contrario, abonando sus gravámenes al igual que todos los contribuyentes que se encuentran en las mismas condiciones y circunstancias, sin privilegios ni tratamientos diferenciales en su favor, los jueces verán reforzada su independencia, la que seguramente podría verse comprometida de mantenerse la ilegítima exención, en tanto ella podría ser retirada o quitada en cualquier momento por el poder político o utilizada como argumento para influir en sus decisiones aquejando esa necesaria independencia. No es prudente asignar a la garantía que consagra la intangibilidad de las remuneraciones de los magistrados una extensión tal que desconozca las facultades que los artículos 4, 17 y 75, inciso 2) de la CN confieren al Congreso para hacer imponer con carácter general y no discriminatorio contribuciones equitativas y proporcionales a la población. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA PROV. DE RÍO NEGRO - TFN - SALA D - 11/9/2006 Antecedentes en el mismo sentido ver: CSJN - "Gutiérrez, Oscar Eduardo" - 11/4/2006 EXENCIONES. JUECES PROVINCIALES. INTANGIBILIDAD DE LA REMUNERACIÓN La Sala D, con la integración de los Dres. Brodsky, Bosco y Buitrago revocó la resolución referida a si las retribuciones que perciben los jueces de paz de la Provincia por el desempeño de sus cargos están gravadas por el impuesto a las ganancias. Precisaron, establecida por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, la invalidez de la derogación pretendida por la ley 24631 (de las exenciones en el impuesto para los magistrados y funcionarios judiciales) por resultar incompatible con el principio del artículo 110 de la CN, si tal derogación es inaplicable respecto de los integrantes del Poder Judicial de la Nación, también lo es respecto de las judicaturas provinciales, organizadas a su semejanza, como explícitamente lo reconoce el dictamen (PTN) 48/1998, al ordenar al Fisco acatar el criterio vertido por la Corte y consecuentemente, las acordadas provinciales, en el sentido de no considerar aplicable la derogación dispuesta por el artículo 1 de la ley 24631. A continuación, señalaron que de acuerdo con lo que surge de la Constitución Provincial y de la Ley Orgánica de la justicia local, surge que la justicia de paz es parte integrante del sistema judicial, por lo cual no procede practicar sobre las retribuciones retención alguna en concepto de impuesto a las ganancias. Por otra parte, expresaron que todos aquellos funcionarios judiciales cuya retribución es igual o superior a la que presupuestariamente tienen asignada los jueces de paz, se hallan alcanzados por la exención que respecto del impuesto a las ganancias prevé el artículo 20, inciso p), párrafo 2 de la ley respectiva(1), cuya vigencia el Fisco está inhibido de cuestionar. Ello así, porque tales magistrados ostentan el primer grado jurisdiccional, de conformidad con la Constitución Provincial y la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Provincia de Río Negro. La referencia que se efectúa en la norma citada respecto de los jueces de primera instancia no puede ser considerada como un tope discriminatorio en la escala judicial, sino como la fijación de un parámetro indicador de la remuneración mínima (a los efectos de la asimilación de tratamiento de los funcionarios judiciales), el que obviamente deberá adecuarse a la estructura del Poder Judicial de cada Provincia. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 51 (1) Esta norma contempla la exención a los funcionarios judiciales, nacionales y provinciales que, dentro de los respectivos presupuestos, tengan asignados sueldos iguales o superiores a los de los jueces de primera instancia INDEMNIZACION POR MATRIMONIO L.I.G. ART. 20 INC. I) MARTIN MARIA EUGENIA SENTENCIA DEL T.F.N. SALA A DEL 09/11/04 EL T.F.N. EN LA CAUSA MARTIN DETERMINO QUE LA INDEMNIZACION POR MATRIMONIO SE ENCUENTRA EXENTA DE IMPUESTO A LAS GANANCIAS. INDEMNIZACION POR EMBARAZO L.I.G. ART. 20 INC. I) DICTAMEN 43/2000 (D.A.T.) DEL 13/06/00) EN EL DICTAMEN 43/2000 SE DETERMINA QUE LA INDEMNIZACION ESTA GRAVADA. DOWD DE GARDEY PATRICIA FLAVIA SENTENCIA DE LA C.N.A.C.A.F. ( CAMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL – ES LA CAMARA QUE SIEMPRE SE VA CUANDO SE APELA UNA RESOLUCION DEL T.F.N. -) DEL 05/07/01 LA C.N.A.C.A.F. EN LA CAUSA DOWN DE GARDEY DETERMINO QUE LA INDEMNIZACION POR EMBARAZO SE ENCUENTRA EXENTA DE IMPUESTO A LAS GANANCIAS. DE LORENZO, AMELIA BEATRIZ - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA V - 06/02/2006 ANTECEDENTES EN EL MISMO SENTIDO: TFN - SALA B - "DOWD DE GARDEY, PATRICIA", 23/12/1999 Y CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA IV - 05/07/2001 LA INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO POR CAUSA DE MATERNIDAD QUEDA COMPRENDIDA DENTRO DE LAS EXENCIONES PREVISTAS EN EL ARTÍCULO 20, INCISO I) DE LA LEY DEL IMPUESTO A LAS GANANCIAS. A FIN DE INTERPRETAR LA NORMA EXENTIVA, LA ALZADA CONSIDERÓ NECESARIO RECURRIR AL DERECHO LABORAL. EN ESE SENTIDO, EXPLICA QUE PARA LA LEY DE CONTRATO DE TRABAJO, EL DESPIDO INCAUSADO OBLIGA AL EMPLEADOR QUE ADOPTÓ TAL ACTITUD AL PAGO DE UNA INDEMNIZACIÓN, TARIFADA POR LEY, SEGÚN LA ANTIGÜEDAD DEL TRABAJADOR. EN EL CASO DE DESPIDO POR MATERNIDAD, LA LEY FIJA UN PERÍODO ANTERIOR AL PARTO O POSTERIOR A ÉL A FIN DE ENMARCAR EL TIEMPO EN QUE GIRA LA PRESUNCIÓN DE QUE EL DESPIDO SIN CAUSA ORIGINA LA INDEMNIZACIÓN. EN TAL SUPUESTO, DISPONE LA LEY QUE SE AGRAVE LA INDEMNIZACIÓN CUANDO EL DESPIDO FUERE DISPUESTO SIN INVOCACIÓN DE CAUSA POR EL EMPLEADOR O NO FUERE PROBADA. SU FINALIDAD ES LA DE PROVEER AL SUSTENTO DEL TRABAJADOR HASTA TANTO PUEDA OBTENER NUEVOS INGRESOS, LO CUAL SE VE AGRAVADO EN EL CASO DE LA MUJER EMBARAZADA. EN ESE CONTEXTO, SÓLO CABE CONCLUIR QUE LA EXENCIÓN TRIBUTARIA SE REFIERE A LA INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO QUE SE CALCULA EN FUNCIÓN DE LA ANTIGÜEDAD Y QUE RESULTA AGRAVADA EN EL CASO DE QUE EL MISMO OBEDEZCA A UNA CAUSA DE EMBARAZO. DE LORENZO, AMELIA BEATRIZ - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA V - 06/02/2006 EXENCIONES. INDEMNIZACIÓN POR IMPROCEDENCIA DE LA EXENCIÓN VACACIONES NO GOZADAS Y AGUINALDO. NO SE ENCUENTRA EXENTA DEL IMPUESTO LA INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO SOBRE LOS ÍTEM VACACIONES NO GOZADAS Y AGUINALDO PROPORCIONAL, TODA VEZ QUE SE ORIGINAN EN EL TRABAJO PERSONAL EJECUTADO EN RELACIÓN DE DEPENDENCIA Y, PARA DICHO PERSONAL, CUALQUIER TIPO DE COMPENSACIÓN DIRECTA O INDIRECTA QUE RECIBA POR SU RELACIÓN LABORAL CONSTITUYE UN HECHO IMPONIBLE, MÁS ALLÁ DE LA FRECUENCIA O PERIODICIDAD CON QUE LA OBTENGA. Dr. Daniel A. Rodríguez 52 INDEMNIZACIONES POR DESPIDO UNILEVER ARGENTINA SA - CNFED. CONT. ADM. - SALA V - 9/10/2007 EXENCIONES. INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO. RETIRO VOLUNTARIO No encontrándose en discusión que el carácter de retiro voluntario adjudicado por el Tribunal Fiscal de la Nación a las sumas entregadas por la actora a sus empleados con la condición de la renuncia de aquéllos mediante telegrama, la cuestión a dilucidar consiste en determinar el tratamiento impositivo a aquellas erogaciones. En este sentido, la Alzada dijo que de acuerdo con lo que dispone el artículo 5, inciso e) de la resolución 4139, en relación con la exención prevista en el artículo 20, inciso i) de la ley del gravamen, el régimen del retiro voluntario se encuentra comprendido en la medida en que no superen los montos que en concepto de indemnizaciones por antigüedad en caso de despido establecen las disposiciones legales. EDICIONES B ARGENTINA SA - TFN - SALA B - 29/3/2007 EXENCIONES. INDEMNIZACIONES Respecto a la exención del artículo 20, inciso i) de la ley del impuesto a las ganancias, el Fisco aplicó los topes mínimos del párrafo 3 del artículo 245 de la ley de contrato de trabajo, para acotar el monto exento de impuesto. El Tribunal revoca la resolución apelada, toda vez que en el impuesto a las ganancias nada sugiere, ni menos está dicho, que la exención para la indemnización por despido sin causa se refiera tan solamente al monto que, como mínimo, el empleador debe satisfacer a su empleado. Los montos de la indemnización no pueden ser menores a los establecidos por las disposiciones legales, por cuanto éstas son de orden público, y porque esto es así, para la ley la exención tampoco puede ser menor. Por tanto, el pago por indemnización puede ser mayor que el mínimo legal, y no está dicho en norma tributaria alguna que la exención por el excedente del mínimo legal esté vedada. I.1.7 BENEFICIOS SOCIALES A FAVOR DE DEPENDIENTES El artículo 10040 de la ley aclara que conceptos que se detallan a continuación se encuentran alcanzados por el impuesto a las ganancias, aun cuando los mismos no revistan carácter remuneratorio a los fines de los aportes y contribuciones al Sistema Nacional Integrado de Jubilaciones y Pensiones o regímenes Provinciales o Municipales análogos, y los mismos sean otorgados por el empleador o a través de terceros a favor de sus empleados o dependientes; bajo la siguiente denominación: Beneficios sociales Vales de combustibles, Extensión o autorización de uso de tarjetas de compra y/o crédito, Vivienda, Viajes de recreo o descanso, Pago de gastos de educación del grupo familiar u otros conceptos similares, Se excluyen de lo dispuesto precedentemente: La provisión de ropa de trabajo o de cualquier otro elemento vinculado a la indumentaria y al equipamiento del trabajador para uso exclusivo en el lugar de trabajo Al otorgamiento o pago de cursos de capacitación o especialización en la medida que los mismos resulten indispensables para el desempeño y desarrollo de la carrera del empleado o dependiente dentro de la empresa. El artículo 20 inciso i) de la Ley del Impuesto, exime del impuesto a : Los intereses reconocidos en sede judicial o administrativa como accesorios de créditos laborales 40 Incorporado por la ley 24.475 (B.O. 31/03/1995) GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO I.1.8 53 Las indemnizaciones por antigüedad en casos de despido, y las que se reciban en forma de capital o renta por causa de muerte o incapacidad producidas por accidente o enfermedad. Los intereses derivados de una indemnización por accidente, no constituyen materia gravada por este impuesto, por tratarse de una reparación integral del daño causado41. El plus correspondiente al pago de la doble indemnización por antigüedad, en caso de despidos, establecido por el artículo 16 de la Ley 25.561, se encuentra amparado por la exención consagrada en el inciso i) del artículo 20 de la Ley del Impuesto a las Ganancias42. El caso de extinción de la relación laboral por medio de despido consensuado, en la medida que no supere el monto que en concepto de indemnización por antigüedad establecen las disposiciones legales vigentes, constituyen ganancias que no integran la base de cálculo del impuesto en cuestión, toda vez que la figura del despido consensuado resulta asimilable al retiro voluntario. Los importes que superen dicho monto, serán computables como renta gravada derivada del trabajo personal en relación de dependencia.43 Las Asignaciones familiares están exentas del impuesto, por disposición del artículo 23 de la Ley 24.71444, “las prestaciones que establece esta ley son inembargables, no constituyen remuneración ni están sujetas a gravámenes…”. NO se encuentran exentas: Las jubilaciones Las pensiones Los retiros Los subsidios Las remuneraciones percibidas durante licencias o ausencias por enfermedad. Las indemnizaciones por falta de preaviso en el despido Los beneficios o rescates netos de aportes no deducibles, derivados de planes de seguro de retiro privado administrados por entidades sujetas al control de la Superintendencia de Seguros, excepto los originados en la muerte o incapacidad del asegurado. SERVICIOS PERSONALES PRESTADOS POR ASOCIADOS DE COOPERATIVAS DE TRABAJO El beneficio de los asociados de las Cooperativas de Trabajo, que perciben por el trabajo personal desarrollado en la explotación, se considera renta de esta categoría, inclusive el retorno percibido por aquellos45. Existe Cooperativa de Trabajo, cuando todos sus integrantes, técnicos, empleados y obreros, se asocian y organizan una empresa a efectos de ejercer en común sus profesiones o industrias. 46 Se trata de una única empresa, participando cada uno de los asociados aportando sus servicios personales y recibiendo una parte proporcional del beneficio, como compensación. Si no existe beneficio, se supone que no existe compensación, porque no se trata de un salario ni de un sueldo adeudado por el trabajo efectuado, más bien se trata de una retribución condicionada al resultado económico de la sociedad. 41 42 Nota Externa (AFIP) 6/2002 de fecha 13/06/2002. Dictamen 08/2003 (DAT), de fecha 13/02/2003, de la AFIP. Dictamen 72/2002 (DAL), de fecha 29/08/02. 44 Ley 24.714 (B. O. 18/10/1996), Régimen de Asignaciones Familiares 45 Artículo 79 inciso e) de la Ley del Impuesto a las ganancias 46 Dictamen (DGI) 26/1962 43 Dr. Daniel A. Rodríguez I.1.9 54 PROFESIONES LIBERALES U OFICIOS De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 79 inciso f), las rentas que provengan de profesiones liberales, serán consideradas a los fines del Impuesto de esta Ley, dentro de la cuarta categoría. La DGI entendió que se consideran profesiones liberales, a aquellas profesiones que exigen para su desarrollo hallarse debidamente habilitado por el correspondiente título universitario. Las profesiones liberales pueden ser llevadas a cabo por personas físicas o a través de sociedades de profesionales. En este último caso 1. Si se trata de sociedades que no son sujetos del impuesto a las ganancias, como ser, sociedades de hecho, sociedad civil, colectiva, entre otras, y además no complementan su actividad profesional con una actividad comercial, estamos frente a ganancias de cuarta categoría. Tributan por el criterio de lo percibido 2. Si se trata de sociedades que son sujetos del impuesto a las ganancias, como ser, sociedades anónimas, S. R. L., entre otras, o bien algunas de las sociedades del tipo anterior que complementan su actividad profesional con una comercial, a los efectos del impuesto a las ganancias, serán consideradas de tercera categoría. Tributan por el criterio de lo devengado. Sociedades de profesionales Forma de Organización de la profesión liberal Categoría de Renta Criterio de imputación de Rentas Régimen de Retención RG 830 Mínimo no sujeto a retención Alícuota aplicable sobre el excedente Sociedades No sujetos del impuesto, no complementan con actividad comercial Socio: 4 º categoría Percibido Ejercicio profesiones liberales $ 5.000 Según escala Sociedades No sujetos del impuesto, y complementan con actividad comercial Socio: 3 º categoría Devengado Locación de obra o locación de servicio $ 1.200 2% Sociedades Sujetos del Impuesto Sociedad: 3 º categoría Socio: 4 º categoría Locación de obra o locación de servicio $ 1.200 2% Devengado Percibido I.1.10 SINDICOS Para ser Síndico es necesario de acuerdo a lo dispuesto en la Ley 19.550 (Sociedades Comerciales), artículo 285, ser abogado o contador público, con título habilitante, o sociedad civil con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por esos profesionales y poseer domicilio real en el país. Los honorarios de los síndicos, se imputan a los fines de este impuesto, como renta de cuarta categoría en el período fiscal en que son asignados en forma individual por la Asamblea de Accionistas o Directorio. I.1.11 SOCIO GERENTE Y PARTICIPACIÓN EMPRESARIA A fin de determinar el valor de la participación empresaria en el Impuesto a las Ganancias, se determinará aplicando el porcentaje de participación del contribuyente sobre el patrimonio neto de la sociedad resultante del último balance cerrado en el período fiscal que se declare. Al monto así obtenido se le Adicionará el saldo acreedor o se le Disminuirá el saldo deudor de la Cuenta particular del socio al cierre del período fiscal, esto es al 31/12. El tratamiento asignado a los honorarios del socio gerente, es el mismo que se explica para los honorarios de directores de Sociedad Anónima. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 55 I.1.12 HONORARIOS DE DIRECTORES, MIEMBROS RETRIBUCIÓN DE SOCIOS ADMINISTRADORES DEL CONSEJO DE VIGILANCIA Y Las sumas que excedan el monto deducido por la sociedad, tendrán para el beneficiario el tratamiento de no computables, siempre que el balance impositivo de la sociedad arroje impuesto determinado en el ejercicio por el cual se pagan las retribuciones. De acuerdo con el artículo agregado a continuación del artículo 142 del decreto reglamentario, lo dispuesto precedentemente será de aplicación cuando el impuesto determinado en el ejercicio por el cual se pagan los honorarios de directores y miembros del consejo de vigilancia y las retribuciones a los socios administradores, sea igual o superior al monto que surja de aplicar la alícuota del 35% prevista en el artículo 69 de la ley a las sumas que excedan el monto deducido por la sociedad. El tratamiento de los honorarios de directores debe ser analizado conjuntamente con la deducción impositiva prevista en el artículo 87 inciso j) de la Ley de Impuesto a las Ganancias “ Las sumas a deducir por las Sociedades, en concepto de honorarios de Directores, miembros del Consejo de Vigilancia, Socios Administradores, por su desempeño como tal, no podrá exceder de: El 25 % de la Utilidad Contable, una vez deducido el impuesto a las ganancias El importe que resulte de computar la suma de $12.500 por cada uno de los preceptores de dichos conceptos. De ambos, el que resulte mayor. En todos los casos, la deducción del monto determinado resulta en tanto estén debidamente asignadas por antes del vencimiento del plazo para la presentación de la declaración jurada anual del año fiscal por el que se pagan los honorarios. Para ello, y a fin de determinar el máximo permitido por la norma legal, como deducción impositiva en la Sociedad, se deberá efectuar el siguiente cálculo: IG = 0,35 UI – 0,0875 RC 0,9125 Donde: IG = Impuesto a las ganancias UI = Utilidad Impositiva antes de la deducción de Honorarios de Directores RC = Utilidad Contable antes del Impuesto a las Ganancias De ese modo determinaremos el total de honorarios de directores deducibles en la Sociedad Anónima, que coincidirá con el monto de Renta gravada de cuarta categoría del director. El excedente no deducido por la Sociedad, será Monto no Computable a los fines del Impuesto a las Ganancias en cabeza del Director, puesto que ya tributo el mismo la persona jurídica. Dr. Daniel A. Rodríguez I.2 56 DEDUCCIONES DE GASTOS DE SERVICIOS DOMÉSTICOS CONSIDERACIONES EN CUANTO A LA PROCEDENCIA DE SU DEDUCCIÓN Sean residentes en el país Sean dadores de trabajo con relación al servicio doméstico Las personas de existencia visible Las sucesiones indivisas ¿Quiénes la pueden computar? Trabajadores dependientes Contraprestación prestados El importe total abonado en el período fiscal en concepto de: Conceptos deducibles por los servicios Contribucion patronal Indicada en el artículo 3º del Régimen Especial de Seguridad Social para Empleados del Servicio Doméstico, aprobado por el artículo 21 de la Ley Nº 25.239. El importe máximo a deducir por los conceptos admitidos es la suma equivalente a la de la ganancia no imponible anual, Art. 23 inc. a), siendo para el perido fiscal 2007 de hasta $ 7.500.- Límite para su cómputo Mantener a disposición de AFIP: (Art. 3 RG 1978 – B.O. 19/12/2005) 1. El comprobante de pago de Aportes y Contribuciones F.102, nuevo modelo. 2. Documento que respalde el pago al trabajador del servicio doméstico por su labor Requisitos para su cómputo ¿Desde que período se computa ¿ Mantener a disposición de AFIP el comprobante de pago de Aportes y Contribuciones F.102, nuevo modelo. Excepción Período 2005 Desde el período fiscal 2005.- Liquidación anual o final. Relación de dependencia Oportunidad de computar la deducción Trabajador independiente Mediante el F.572, antes del mes de Febrero de cada año, debe informar a su empleador el monto a considerar por la deducción bajo análisis. Con carácter de excepción por el período fiscal 2005, el plazo es hasta el mes de Marzo de 2006. RG (AFIP) 1978 (19/12/2005) Liquidación anual de Impuesto a las Ganancias. La deducción procederá en relación a la (inmuebles; derechos reales; automotores; naves; aeronaves; Part. de emp. O explot. uniper.; acciones cuotas y part.soc. s/cot; acc.y fondos de inversión c/cot.; tít. públ. y priv. c/cot.; tít. públ. y priv. s/cot.; créditos; depósitos en efvo.; dinero en efvo.; bienes muebles registrados; otros bienes; bs. pers. y bs. muebles del hogar (tener en cuenta que a efectos de establecer el mínimo del 5%, deben tomarse en cuenta los inmuebles del exterior). GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO I.3 57 AMORTIZACIÓN DE BIENES INMATERIALES La amortización prevista por el inciso f) del artículo 81 de la ley, sólo procederá respecto de intangibles adquiridos cuya titularidad comporte un derecho que se extingue por el transcurso del tiempo. Esto significa que en aquellos bienes intangibles que no tengan acotado un plazo ó término, como por ejemplo el valor llave de un negocio, no procede la amortización. Con el fin de establecer las amortizaciones deducibles, el costo de adquisición de los referidos intangibles se dividirá por el número de años que, legalmente, resulten amparados por el derecho que comportan. El resultado así obtenido será la cuota de amortización deducible, resultando aplicable a efectos de su determinación y cómputo, en lo pertinente, las disposiciones contenidas en los artículos 84 de la ley y 125 y 126 del decreto reglamentario. La amortización se actualizará desde la fecha de origen hasta la fecha de cierre del ejercicio, aplicando el índice dispuesto en el artículo 89 de la ley. I.4 AMORTIZACIÓN DE INMUEBLES En concepto de amortización de edificios y demás construcciones sobre inmuebles afectados a actividades o inversiones que originen resultados alcanzados por el impuesto, excepto bienes de cambio, se admitirá deducir el 2% anual sobre el costo del edificio o construcción, o sobre la parte del valor de adquisición atribuible a los mismos, teniendo en cuenta la relación existente en el avalúo fiscal o, en su defecto, según el justiprecio que se practique al efecto, hasta agotar dicho costo o valor. La amortización deberá practicarse trimestralmente, desde el inicio del trimestre del ejercicio fiscal o calendario en el cual se hubiera producido la afectación del bien, hasta el trimestre en que se agote el valor de los bienes o hasta el trimestre inmediato anterior a aquél en que los bienes se enajenen o desafecten de la actividad o inversión. El importe de la amortización se actualizará desde la fecha de origen o adquisición del inmueble, por el índice mencionado en el artículo 89. La AFIP podrá admitir la aplicación de porcentajes anuales superiores al 2%, cuando se pruebe fehacientemente que la vida útil de los inmuebles es inferior a 50 años y a condición de que se comunique a dicho Organismo tal circunstancia, en oportunidad de la presentación de la declaración jurada correspondiente al primer ejercicio fiscal en el cual se apliquen. I.5 AMORTIZACIÓN DE BIENES MUEBLES En concepto de amortización impositiva anual para compensar el desgaste de los bienes - excepto inmuebles - empleados para producir ganancias gravadas, se admitirá deducir la suma que resulte de acuerdo con las siguientes normas: 2. Se dividirá el costo o valor de adquisición de los bienes por un número igual a los años de vida útil probable de los mismos. La AFIP podrá admitir un procedimiento distinto (unidades producidas, horas trabajadas, etcétera) cuando razones de orden técnico lo justifiquen. 3. A la cuota de amortización ordinaria calculada conforme con lo dispuesto en el apartado anterior, o a la cuota de amortización efectuada por el contribuyente con arreglo a normas especiales, se le aplicará el índice de actualización mencionado en el artículo 89, referido a la fecha de adquisición o construcción que indique la tabla elaborada por la AFIP para el mes al que corresponda la fecha de cierre del período fiscal que se liquida. El importe así obtenido será la amortización anual deducible. Cuando se trate de bienes inmateriales sujetos a amortización, la suma a deducir se determinará aplicando las normas descriptas en los párrafos precedentes. A los efectos de la determinación del valor original de los bienes amortizables, no se computarán las comisiones pagadas y/o acreditadas a entidades del mismo conjunto económico, intermediarias en la operación de compra, salvo que se pruebe una efectiva prestación de servicios a tales fines. El valor total del bien adquirido, incluso la comisión de compra, no podrá ser superior en ningún caso al que corresponda admitir por aplicación de lo dispuesto precedentemente. Dr. Daniel A. Rodríguez 58 Automóviles47 Las amortizaciones y pérdidas por desuso a que se refiere el inciso f) del artículo 82, correspondientes a automóviles y el alquiler de los mismos (incluidos los derivados de contratos de leasing), en la medida que no excedan lo que correspondería deducir con relación a automóviles cuyo costo de adquisición, importación o valor de plaza, si son de propia producción o alquilados con opción de compra, sea igual o inferior a la suma de veinte mil pesos $ 20.000 -neto del IVA-, al momento de su compra, despacho a plaza, habilitación o suscripción del respectivo contrato según corresponda. IMPORTANTE: La limitación mencionada precedentemente no será de aplicación respecto de los automóviles cuya explotación constituya el objeto principal de la actividad gravada (alquiler, taxis, remises, viajantes de comercio y similares). DEDUCCIONES ESPECIALES DE LAS CATEGORÍAS PRIMERA, SEGUNDA, TERCERA Y CUARTA. Serán deducibles de la categoría de renta a la cual correspondan, los conceptos descriptos en el artículo 82 de la ley, que a continuación se detallan: DEDUCCION DEL IMPUESTO SOBRE LOS BIENES PERSONALES EN EL IMPUESTO A LAS GANANCIAS L.I.G. ART. 17 L.I.G. ART. 80 L.I.G. ART. 82 INCISO A) DICTAMEN 55/02 (D.A.T.) DEL 31-05-02 EL DICTAMEN 55/2002 BASANDOSE EN LO ESTABLECIDO EN LOS ART. 17, 80 Y 82 INC. A) DE LA L.I.G. ESTABLECE SI LOS BIENES PRODUCEN RENTAS GRAVADAS EN EL IMPUESTO A LAS GANANCIAS, LA PARTE PROPORCIONAL DEL IMPUESTO SOBRE LOS BIENES PERSONALES CORRESPONDIENTE A ESOS BIENES, ES DEDUCIBLE EN EL IMPUESTO A LAS GANANCIAS. REYNOSO PEDRO ALBERTO SENTENCIA DEL T.F.N. SALA D DEL 16-07-04 EL T.F.N. EN LA CAUSA “REYNOSO “DICE QUE LA TOTALIDAD DEL IMPUESTO SOBRE LOS BIENES PERSONALES ES SUSCEPTIBLE DE SER DEDUCIDO Y NO SOLAMENTE LA PARTE PROPORCIONAL QUE ALCANCE A CIERTOS BIENES, POR EL HECHO DE QUE ELLOS SON PRODUCTORES DE RENTAS. ELLO ES CONSECUENCIA DE LA UNIVERSALIDAD DEL PATRIMONIO. ES ARBITRARIO TOMAR A CIERTOS BIENES POR SER PRODUCTORES DE RENTAS, PORQUE EL RESTO DE BIENES EN DEFINITIVA NO SON MAS QUE LA PARTE NO CONSUMIDA DE GANANCIAS ANTERIORES REYNOSO, JOSÉ - CNFED. CONT. ADM. - SALA V - 4/9/2006 Antecedentes en sentido contrario: Reynoso, Pedro Alberto - TFN - Sala D - 16/7/2004 DEDUCCIONES. IMPUESTO SOBRE LOS BIENES PERSONALES Toda vez que la recurrente sólo declaró ganancia gravada originada en ingresos de la primera y cuarta categoría, no exteriorizando ninguna ganancia que se correlacione con "rentas del apelante como accionista", teniendo en cuenta lo que prescribe el artículo 80 de la ley de impuesto a las ganancias, no puede realizarse la deducción que se pretende. Debe tenerse presente que la ley citada es clara al autorizar a deducir los impuestos y tasas que recaen sobre los bienes que producen 47 Se entiende por automóvil a los definidos por el artículo 5º inc. a) de la ley 24.449. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 59 ganancias. En tal caso, no es deducible el impuesto sobre los bienes personales correspondiente a la tenencia de acciones, en razón de que los dividendos no son computables. DEDUCCION DEL IMPUESTO SOBRE LOS CREDITOS Y DEBITOS BANCARIOS EN EL IMPUESTO A LAS GANANCIAS DECRETO 380 ART. 13 EL ART. 13 DEL DECRETO 380 ESTABLECE QUE EL 34% DEL IMPUESTO PAGADO SOBRE LAS ACREDITACIONES BANCARIAS SE PUEDE COMPUTAR COMO PAGO A CUENTA DEL IMPUESTO A LAS GANANCIAS O DEL IMPUESTO A LA GANANCIA MINIMA PRESUNTA. NO PUDIENDO GENERAR SALDO A FAVOR LUEGO ACLARA QUE EL IMPORTE COMPUTADO COMO CREDITO NO SE PUEDE TOMAR COMO GASTO EN LA DDJJ DEL IMPUESTO A LAS GANANCIAS. VIGENCIA (DECRETO 534/04 B.O.03/05/04) EL PAGO A CUENTA SE PUEDE COMPUTAR RESPECTO DE LOS HECHOS IMPONIBLES DEL IMPUESTO SOBRE LOS CRÉDITOS Y DÉBITOS EN CUENTAS BANCARIAS Y OTRAS OPERATORIAS QUE SE PERFECCIONEN DESDE EL 1 DE MAYO DE 2004. EL CÓMPUTO COMO PAGO A CUENTA DE LOS IMPUESTOS A LAS GANANCIAS Y A LA GANANCIA MÍNIMA PRESUNTA, PODRÁ EFECTUARSE A PARTIR DEL AÑO FISCAL O, EN SU CASO, EJERCICIO FISCAL, QUE CIERRE CON POSTERIORIDAD Al 1 DE MAYO DE 2004. I DEDUCCIONES NO ADMITIDAS El artículo 88 de la ley dispone que no serán deducibles, sin distinción de categorías: Inciso A B C D E Deta lle de la Deducción Los gastos personales y de sustento del contribuyente y de su familia, salvo lo dispuesto en los artículos 22 y 23. Los intereses de los capitales invertidos por el dueño o socio de las empresas o sociedades no incluidas en el artículo 69, como las sumas retiradas a cuenta de las ganancias o en calidad de sueldo y todo otro concepto que importe un retiro a cuenta de utilidades. A los efectos del balance impositivo las sumas que se hubiesen deducido por los conceptos incluidos en el párrafo anterior, deberán adicionarse a la participación del dueño o socio a quien corresponda. La remuneración o sueldo del cónyuge o pariente del contribuyente. Cuando se demuestre una efectiva prestación de servicios, se admitirá deducir la remuneración abonada en la parte que no exceda a la retribución que usualmente se pague a terceros por la prestación de tales servicios, no pudiendo exceder a la abonada al empleado -no pariente- de mayor categoría. El impuesto de esta ley y cualquier impuesto sobre terrenos baldíos y campos que no se exploten. No resultan deducibles las multas, costas causídicas, intereses punitorios y otros accesorios, excepto los intereses resarcitorios y las actualizaciones. Las remuneraciones o sueldos que se abonen a miembros de directorios, consejos u otros organismos que actúen en el extranjero tendrán como tope máximo los siguientes límites: a) el 3% de las ventas o ingresos que se tomen como base contractual para la retribución del asesoramiento; Dr. Daniel A. Rodríguez F G H I J K L M 60 b) el 5% del monto de la inversión efectivamente realizada con motivo del asesoramiento. Los honorarios y otras remuneraciones pagadas por asesoramiento técnico-financiero o de otra índole prestado desde el exterior, no podrán superar en ningún caso los siguientes límites: I) Hasta el 12,50% de la utilidad comercial de la entidad, en tanto la misma haya sido totalmente distribuida como dividendos; II) Hasta el 2,50% de la utilidad comercial de la entidad, cuando no se distribuyan dividendos. Este porcentaje se incrementará proporcionalmente a la distribución hasta alcanzar el límite del inciso anterior. En ambos supuestos la utilidad comercial a considerar será la correspondiente al ejercicio por el cual se pagan las remuneraciones. Las sumas invertidas en la adquisición de bienes y mejoras, de carácter permanente y demás gastos vinculados con dichas operaciones, salvo los impuestos que graven la transmisión gratuita de bienes. Las utilidades del ejercicio que se destinen al aumento de capitales o a reservas de la empresa cuya deducción no se admite expresamente en esta ley. La amortización de llave, marcas y activos similares. Las donaciones no comprendidas en el artículo 81, inciso c), las prestaciones de alimentos, ni cualquier otro acto de liberalidad en dinero o en especie. Los quebrantos netos provenientes de operaciones ilícitas. Los beneficios que deben separar las sociedades para constituir el fondo de reserva legal. Las amortizaciones y pérdidas por desuso correspondientes a automóviles y el alquiler de los mismos (incluidos los derivados de contratos de leasing), en la medida que excedan lo que correspondería deducir con relación a automóviles cuyo costo de adquisición, importación o valor de plaza, si son de propia producción o alquilados con opción a compra, sea superior a la suma de $ 20.000 –neto del IVA-, al momento de su compra, despacho a plaza, habilitación o suscripción del respectivo contrato según corresponda. Tampoco serán deducibles los gastos en combustibles, lubricantes, patentes, seguros, reparaciones ordinarias y en general todos los gastos de mantenimiento y funcionamiento de automóviles que no sean bienes de cambio, en cuanto excedan la suma anual de $ 7.200.- para cada unidad.48 Las limitaciones mencionadas precedentemente no serán de aplicación respecto de los automóviles cuya explotación constituya el objeto principal de la actividad gravada (alquiler, taxis, remises, viajantes de comercio y similares49). Las retribuciones por la explotación de marcas y patentes pertenecientes a sujetos del exterior, en los montos que excedan los límites que al respecto fije la reglamentación. JANSSEN CILAG FARMACÉUTICA SRL - CNFED. CONT. ADM. - SALA V - 21/8/2007 Ver en sentido contrario: TFN - Sala D - "Laboratorios Phoenix SAICF" - 16/7/1999; Sala A - "Productos Roche SA" - 20/7/2001; Sala B - "Zéneca SAIC" - 9/9/2002 DEDUCCIONES. GASTOS. AUTOMÓVILES. AGENTES DE PROPAGANDA MÉDICA La cuestión a resolver consistía en determinar si el uso de los automóviles por los agentes de propaganda médica constituye el objeto principal de la actividad gravada, a fin de poder incluir dicho concepto en los gastos deducibles por la normativa vigente. 48 Según RG AFIP 94 con aplicación para ejercicios y períodos fiscales cerrados con posterioridad al 01/01/1998. Se refiere a los sujetos que se dedican a la comercialización de servicios para terceros, percibiendo una remuneración, en condiciones y precios fijados por las empresas, quedando el riesgo de las operaciones a cargo de estas – 2º párrafo artículo 149 del decreto reglamentario. 49 GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 61 Sostuvo la Alzada que la excepción dispuesta en el artículo 88 es clara y su alcance está vinculado al objeto de la actividad gravada. En ese sentido, se destaca que la actora no probó que la utilización de los automóviles por parte de los agentes de propaganda médica formaba parte de la actividad principal de la empresa, como tampoco acreditó la necesidad de los mismos para cumplir el rol promocional delegado a los agentes de propaganda. Por otra parte, el convenio colectivo citado tampoco reconoce la necesidad de los vehículos en tanto el artículo 38 expresa -en referencia a los reintegros-: "b) las casas que tengan APM con uso reconocido de vehículo automotor", dejando a salvo la posibilidad de APM que no cuenten con vehículo automotor o que no realicen un uso reconocido del mismo. BAYER SA - CNFED. CONT. ADM. - SALA II - 9/10/2007 GASTOS DE AUTOMÓVILES. CONCEPTO DE SIMILARES. TITULARIDAD DEL BIEN La enumeración del artículo 88, inciso l) de la ley del gravamen es meramente enunciativa y menciona alguna de las actividades en las que el automóvil es de real importancia, y del que no es posible prescindir para el desarrollo de la actividad laboral, como lo es para los viajantes de comercio. Dicha interpretación es la que deriva de la letra del artículo citado, que si hubiese querido referir únicamente a los viajantes de comercio así lo hubiese hecho sin necesidad de incluir otros similares. Al respecto, conviene recordar que la primera regla de interpretación de las leyes es dar pleno efecto a la intención del legislador, y la primera fuente para determinar la voluntad es la letra de la ley, cuyas palabras deben ser comprendidas en el sentido más obvio del entendimiento común, sin que quepa a los jueces sustituir a aquél, sino aplicar la norma tal como éste la concibió. Ello así, cuando el mencionado inciso del artículo 88 de la ley del gravamen, y el artículo 12 de la ley de impuesto al valor agregado, habla de similares, se refiere a otros supuestos que no son el viajante de comercio, sino sujetos dedicados a la comercialización de servicios para terceros, mediante una remuneración, en las condiciones y precios fijados por las empresas para las que actúan. Es decir, los contribuyentes que en forma similar al viajante utilizan el automóvil como herramienta necesaria para el desarrollo de su trabajo. En otro orden, se dijo que la impugnación fiscal dirigida contra las deducciones por gastos de automotores que se funda exclusivamente en la propiedad de aquéllos es puramente formal. En efecto, el aspecto determinante para la procedencia de la deducción o la exclusión prevista en el artículo 88, inciso l) de la ley del gravamen radica en la real afectación del rodado a la actividad de la empresa y su alcance, independientemente de la titularidad del automotor. Dr. Daniel A. Rodríguez 62 P AG O S A C U E N T A D E L I M P U E S T O Antes de comenzar con el tratamiento del tema que nos involucra, resulta importante definir el concepto de “pago a cuenta”, a los efectos de interpretar adecuadamente su significado y describir sus principales características: Según se desprende del artículo 27 de la ley de Procedimiento Tributario50, se entiende por pago a cuenta al ingreso parcial y anticipado de la obligación tributaria. Una vez determinado el impuesto definitivo del periodo fiscal que se liquida, se deducen los pagos a cuenta imputables a dicho período. El pago a cuenta puede tener origen en ingresos directos51 efectuados por el contribuyente a cuenta del impuesto que se liquida, pudiendo generar 52 de esta manera un saldo de libre disponibilidad por provenir de ingresos directos; o de otros tributos ingresados por el contribuyente que por expreso mandato legal pueden ser considerados a cuenta del impuesto. A continuación se detallan los tributos que pueden ser considerados como pagos a cuenta del impuesto a las Ganancias, para el caso de personas físicas y sucesiones indivisas. I CREDITO POR IMPUESTOS ANÁLOGOS PAGADOS EN EL EXTERIOR Fuente Normativa: Ley 20.628 y modificatorias La implementación del criterio de Renta Mundial trae la necesidad de adoptar medidas para evitar la doble imposición internacional. En palabras de JARACH53: “Se produce, en efecto, una doble imposición en cuanto la concurrencia de los momentos de vinculación adoptados por dos leyes fiscales emanadas de dos soberanías diferentes produzca la imposición del mismo bien tributario por dos sujetos activos independientes”. Se tiene entonces configurada la doble imposición con la identidad de objeto, sujeto, base imponible y período fiscal. Las soluciones para este problema pasan por la aplicación de medidas multilaterales, tales como suscribir convenios internacionales para evitar la doble imposición, y además existe la posibilidad de implementar medidas unilaterales tales como considerar el impuesto pagado en un determinado país como anticipo del que correspondería tributar en el otro. En referencia a las medidas aplicadas por nuestro país, se destacan los distintos convenios para evitar la doble imposición suscripta con varios países. Además, el articulo 1° de la Ley del Impuesto a las Ganancias - respecto a las ganancias obtenidas en el exterior por sujetos residentes en nuestro país-, establece que podrán computarse como pago a cuenta las sumas que fueron efectivamente abonadas por gravámenes análogos tributados en el exterior, con el límite del incremento del impuesto originado por la inclusión de los beneficios del exterior. En los artículos 168 a 170 de la Ley se tratan los créditos de impuestos análogos efectivamente pagados en el exterior, definiendo entre otros los siguientes conceptos: Se consideran impuestos análogos al de esta ley, los que impongan las ganancias comprendidas en el artículo 2º, en tanto graven la renta neta o acuerden deducciones que permitan la recuperación de costos y gastos significativos computables para determinarla. Quedan comprendidas en la expresión impuestos análogos, las retenciones que, con carácter de pago único y definitivo, practiquen los países de origen de la ganancia en cabeza de los beneficiarios residentes en el país, siempre que se trate de impuestos que encuadren en la referida expresión, de acuerdo con lo que al respecto se considera en este artículo. Los impuestos análogos se reputan efectivamente pagados cuando hayan sido ingresados a los fiscos de los países extranjeros que los aplican y se encuentren respaldados por los respectivos 50 Ley 11.683 -según ordenamiento dispuesto por el decreto 821/98 del 13/07/1998)- y modificatorias. Actualmente no se aplica para el caso del Impuesto a las Ganancias, excepto para el caso de doble residencia dispuesto por el artículo 125 de la ley. 52 Si el pago a cuenta resulta mayor que el impuesto determinado. 53 JARACH, Dino, El hecho imponible, 3ª edición, ed.Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1982, p.215. 51 GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 63 comprobantes, comprendido, en su caso, el ingreso de los anticipos y retenciones que, en relación con esos gravámenes, se apliquen con carácter de pago a cuenta de los mismos, hasta el importe del impuesto determinado. Salvo cuando en el Capítulo IX de la ley del impuesto a las ganancias, se disponga expresamente un tratamiento distinto, los impuestos análogos se convertirán a moneda argentina al tipo de cambio comprador, conforme a la cotización del Banco de la Nación Argentina, al cierre del día en que se produzca su efectivo pago, de acuerdo con las normas y disposiciones que en materia de cambios rijan en su oportunidad, computándose para determinar el crédito del año fiscal en el que tenga lugar ese pago. II IMPUESTO A LA GANANCIA MÍNIMA PRESUNTA Fuente Normativa: Ley 25.063 – Título V del 30/12/1998, y modificatorias Decreto Reglamentario 1.533/98 Si un contribuyente ingresara por un determinado ejercicio el IGMP – como consecuencia de resultar insuficiente el impuesto a las ganancias computado como pago a cuenta del IGMP -, se admitirá computar como pago a cuenta del impuesto a las ganancias, en cualquiera de los 10 ejercicios siguientes, el IGMP efectivamente ingresado, siempre que se verifique un excedente del impuesto a las ganancias del ejercicio no absorbido, y hasta la concurrencia del mismo.54 Transcurrido el plazo de 10 años para el cómputo del pago a cuenta, y no habiéndose utilizado el mismo por no cumplirse con las condiciones que establece la normativa, el remanente no aprovechado podrá considerarse como gasto deducible en el ejercicio en que vence la posibilidad de computarlo como pago a cuenta. Para el caso de sujetos pasivos del IGMP que no lo fueran del Impuesto a las Ganancias, la ley de Ganancia Mínima Presunta establece en su articulo 13, que el cómputo del pago a cuenta resultara de aplicar la tasa del 35% sobre la utilidad impositiva que se atribuya al dueño en el caso de empresas unipersonales, al titular de inmuebles rurales, o al socio de sociedades irregulares y de hecho, de acuerdo a su porcentaje de participación en las utilidades.55 El artículo 17 del DR del IGMP, establece para el caso del fallecimiento del titular de empresas unipersonales, que la sucesión indivisa que resulte responsable del IGMP a la finalización del período fiscal en donde se produce el deceso, podrá computar como pago a cuenta el correspondiente a la explotación calculado según lo dispuesto por el segundo y quinto párrafo del artículo 13 de la ley del Impuesto a la Ganancia Mínima Presunta; quedando configurado de la siguiente forma: A cuenta del Impuesto a las Ganancias: El IGMP efectivamente ingresado en el período fiscal anterior, siempre que se verifique en el período fiscal que se liquida un excedente del impuesto a las ganancias no absorbido. El monto del pago a cuenta procede hasta absorber dicho excedente. A cuenta del IGMP56: El impuesto a las Ganancias determinado para del ejercicio fiscal por el cual se liquida el gravamen. Se recuerda que para el caso de sujetos pasivos del IGMP que no lo fueran del Impuesto a las Ganancias, el importe del pago a cuenta se calcula aplicando la tasa del 35% sobre la utilidad impositiva del periodo. SERVICIO FERROVIARIO PATAGÓNICO SA - TFN - SALA C - 21/03/2006 54 Según lo dispuesto por el 5º párrafo del artículo 13 del Impuesto a la Ganancia Mínima Presunta De acuerdo a lo establecido por el artículo 18 del Decreto 1533/98, Reglamentario del IGMP. 56 Una vez detraído el impuesto que le correspondería por aplicación del artículo agregado a continuación del artículo 12 de de ley del IGMP. (Inmuebles no explotados). 55 Dr. Daniel A. Rodríguez 64 EXENCIONES. APORTES DE CAPITAL. APORTES IRREVOCABLES El Organismo Recaudador impugna la declaración jurada de la actora, sosteniendo que de la propia documentación de la responsable no se desprende el encuadre como suscripción de compromisos de aportes de capital, sean irrevocables o no, sino que se ha generado un crédito de la empresa contra sus accionistas, quienes se han comprometido a absorber las pérdidas. En tal punto, entiende que corresponde incluir el mencionado crédito como parte del activo gravado. En opinión del TFN, la realidad económica indica -más allá de la forma de registración contable- un proceso de capitalización no plasmado en aportes dinerarios concretos, pero desarrollado en forma continua y abierta a los períodos fiscales pasados y venideros, mediante el compromiso de los accionistas de absorber las pérdidas societarias, pero siempre respetando su participación accionaria. Ello así, el crédito con los accionistas que pretende gravarse, en modo alguno posee una potencialidad generadora de rentas, base legitimante de la imposición en esta gabela. En el plano legal, tanto el artículo 3 como el artículo 10 de la ley 25063 poseen una redacción amplia que abarca hipótesis que trascienden el caso de los aportes irrevocables a cuenta de futuras suscripciones accionarias. En este sentido, el término "irrevocables" en el marco de la ley es sólo una de las hipótesis de aportes previstas, a la que se agrega el más genérico "compromisos de aportes debidamente documentados...", situación que podría predicarse en la especie a la luz de las actas de asamblea y directorio que da cuenta el acto recurrido. GIPSY TRASLADOS MARINOS SRL - CNFED. CONT. ADM. - SALA IV - 6/12/2007 HECHO IMPONIBLE. EXISTENCIA DE QUEBRANTOS. CAPACIDAD CONTRIBUTIVA El impuesto a la ganancia mínima presunta grava activos y no la existencia de ganancias. Por lo tanto, la existencia de quebrantos no implicaría, prima facie, la improcedencia del impuesto en cuestión. La descripción del hecho imponible, así como los criterios establecidos en la normativa a los efectos de la determinación de la base imponible, el objeto y la alícuota permitirían, en principio, sostener que -más allá del acierto o desacierto de la designación utilizada por el legislador- en aquélla se gravaría, de forma exclusiva, la titularidad de una determinada categoría de bienes por los contribuyentes, sin que apareciera prima facie, relación inmediata con las rentas del contribuyente. Asimismo, no surge de la ley que la misma contemple una exención o excepción particular para el caso de la existencia de quebrantos. No resulta discutido que todo impuesto debe gravar una manifestación de capacidad contributiva, pero ello no se encuentra ausente en el gravamen en cuestión, desde que el patrimonio de la empresa, es decir sus activos, traducen la existencia de una manifestación de capacidad contributiva en particular, cual es la del patrimonio. Por lo demás, el impuesto encuentra sustento legal y constitucional a partir de la presunción que consiste en que el activo gravado es susceptible de generar ingresos potenciales, por lo tanto para que su acción fuera viable debió demostrar que aquéllos eran insuficientes para producir ganancia alguna, pero no que ella tenía quebrantos. Y ello porque justamente lo que el legislador quería evitar era precisamente la improductividad de activos que per se tienen condiciones de generar ganancia. Ver sobre naturaleza del gravamen: TFN - Sala D - "Zanella Mare SA" - 29/11/2001 y Sala A - "Electro Córdoba" - 5/12/2003 y Sala B - "Gutiérrez y Belinsky SACI" - 12/7/2004 Sobre imposibilidad de computar quebrantos; TFN - Sala B - "Seta Hidrovial Arquitectura y Tecnología Estructural SRL" - 12/2/2007 DEDUCCION DEL IMPUESTO A LA GANANCIA MINIMA PRESUNTA EN EL IMPUESTO A LAS GANANCIAS CITIBANK N.A. SENTENCIA DE LA C.S.J.N. DEL 01-06-00 LA C.S.J.N. EN LA CAUSA CITIBANK N.A. DETERMINO QUE EL IMPUESTO A LOS ACTIVOS QUE SE CANCELO CON PAGO A CUENTA DE IMPUESTO A LAS GANANCIAS, NO ES DEDUCIBLE COMO GASTO EN LA DDJ DEL IMPUESTO A LAS GANANCIAS. EL FUNDAMENTO DE LA CORTE ES QUE EN REALIDAD COMO NO HUBO UNA EFECTIVA EROGACION, NO ESTAMOS EN PRESENCIA DE UN GASTO NI DE UNA DISMINUCIÓN PATRIMONIAL. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 65 Y POR OTRA PARTE AGREGO LA CORTE QUE LO QUE REALMENTE SE PAGO ES EL IMPUESTO A LAS GANANCIAS, EL CUAL NO ES DEDUCIBLE DE SU PROPIA BASE. DICTAMEN 11/2001 (D.A.T.) DEL 28/02/2001 EL DICTAMEN 11/2001 ESTABLECE QUE EL IMPUESTO A LA G.M.P. EFECTIVAMENTE INGRESADO, NO ES UN GASTO DEDUCIBLE EN EL IMPUESTO A LAS GANANCIAS, YA QUE CONSTITUYE UN DERECHO EN EXPECTATIVA, AL PODER SER COMPUTADO COMO PAGO A CUENTA DEL IMPUESTO A LAS GANANCIAS EN LOS PRÓXIMOS 10 AÑOS. PAGOS A CUENTA RECIPROCOS ENTRE EL IMPUESTO A LA GANANCIA MINIMA PRESUNTA Y EL IMPUESTO A LAS GANANCIAS CASO PRÁCTICO: AÑO 2004 AÑO 2005 AÑO 2006 GANANCIAS -010.000 15.000 G.M.P. 8.000 18.000 10.000 AÑO 2004 PAGA $ 8.000 DE G.M.P. AÑO 2005 PAGA $ 8.000 DE G.M.P. (18.000 – 10.000 pago a Cta. Gcias.) PAGA 10.000 DE GANANCIAS AÑO 2006 NO PAGA G.M.P. (10.000 – 10.000 pago a Cta. Gcias.) PAGA GANANCIAS 10.000 (15.000 – 5.000 pago a Cta. GMP 2004) SALDO G.M.P. A UTILIZAR EN EL FUTURO 2004 3.000 TRASLADABLE A 8 AÑOS 2005 8.000 TRASLADABLE A 9 AÑOS II.1 CONDICIONES PARA LA PROCEDENCIA DEL CÓMPUTO DEL PAGO A CUENTA DEL IMPUESTO A LAS GANANCIAS: Debe haberse ingresado el pago del IGMP correspondiente a un determinado periodo fiscal. Podrá computarse como pago a cuenta en cualquiera de los 10 ejercicios siguientes. Es condición indispensable, que en el ejercicio en donde se compute como pago a cuenta, se verifique un excedente del impuesto a las ganancias no absorbido. El pago a cuenta computado en el ejercicio no puede superar el excedente no absorbido del impuesto a las ganancias contra el cual se imputa. El pago a cuenta debe computarse contra el impuesto determinado, antes del cómputo de retenciones y percepciones, anticipos, regímenes de promoción y del pago a cuenta originado por el cómputo del impuesto sobre los débitos y créditos bancarios. III RETENCIONES ARTICULO 125 – TITULO IX – PAGO A CUENTA Fuente Normativa: Ley 20.628 y modificatorias. El artículo 125 de la L.I.G. norma la situación de aquellas personas de existencia visible que habiendo perdido su condición de residente en el país u obtenido su residencia en un estado Dr. Daniel A. Rodríguez 66 extranjero son sujetos tributarios para ese Estado, aún cuando de hecho continúen residiendo en el país o reingresen con el fin de permanecer en el. En tales casos se considerará que tales sujetos son residentes en el país. Se dispone que estas personas de haber sido objeto de las retenciones de los beneficiarios del exterior (Título V, L.I.G.), se les permite computar dichas retenciones como pagos a cuenta del impuesto, En la proporción que no excedan el impuesto atribuible a las ganancias de fuente argentina que las originaron, calculadas con las normas aplicables a los residentes. La parte de las retenciones que no resulte computable, no puede imputarse al impuesto originado por otras ganancias, ni tampoco trasladarse, compensarse, transferirse, ni será objeto de devolución. IV CREDITO FISCAL LEY 23.877 Fuente Normativa: Ley 23.877 Decretos: 508/92; 1331/96;270/98 La ley 23.877, promulgada el 26/10/90, titulada “Promoción y fomento de la investigación y desarrollo, transmisión de tecnología y asistencia técnica”, establece un régimen promocional específico para aquellos sujetos que desarrollen actividades productivas y científicas. En su artículo 9° se prevé la asignación de créditos fiscales por un monto no superior al 50 % del total de los proyectos promocionados, los que podrán ser destinados a la cancelación de impuestos nacionales, entre ellos el impuesto a las ganancias en un plazo de tres años. V IMPUESTO SOBRE LOS INTERESES PAGADOS Y EL COSTO DEL ENDEUDAMIENTO EMPRESARIO IMPORTANTE: El impuesto sobre los intereses pagados y el costo del endeudamiento empresario, fue derogado desde el 01/07/2002 por la ley 25.402 (B.O. 12/01/2001), no obstante a continuación detallamos su antecedente de aplicación. La ley 25.360 (B.O. 12./12/2000) agrega el artículo 9º a la ley del impuesto sobre los intereses pagados y el costo del endeudamiento empresario, con aplicación para los ejercicios que se inicien a partir del 01/01/2001 permitiendo: a) Tomar al impuesto ingresado en cada período fiscal, como pago a cuenta del impuesto a las ganancias. b) Si el cómputo del pago a cuenta del impuesto a las ganancias mencionado en el inciso anterior, no pudiera realizarse o se hiciera parcialmente, el monto no utilizado podrá computarse como pago a cuenta del impuesto a la ganancia mínima presunta. (Luego de haber computado el impuesto a las ganancias del periodo fiscal como pago a cuenta del IGMP). c) Si luego de lo dispuesto en los incisos anteriores, surgiere un excedente no absorbido, el mismo no genera saldo a favor del contribuyente en los impuestos en donde se permite el cómputo del pago a cuenta, ni será susceptible de devolución o compensación. V.1 Condiciones para el cómputo del pago a cuenta: El cómputo del pago a cuenta será procedente cuando: 1. El monto de las operaciones de créditos obtenidas en la ley entidades regidas por la ley 21.526 (entidades financieras), no supere la suma de $500.000.-, al cierre del ejercicio anterior al que se liquida. 2. El monto máximo que puede computarse como pago a cuenta por cada período fiscal, no puede superar los $ 750.- GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO VI 67 IMPUESTO SOBRE LOS DÉBITOS Y CRÉDITOS BANCARIOS La ley 25.413 (B.O. 26/03/2001) estableció un impuesto que se aplicó sobre los débitos y créditos en las transacciones financieras, facultando al Poder Ejecutivo Nacional para disponer que este tributo, en forma parcial o total, constituya un pago a cuenta de otros impuestos y contribuciones patronales – excepto las correspondientes al Régimen Nacional de Obras Sociales -, cuya aplicación, percepción y fiscalización se encuentre a cargo de la AFIP. Este régimen se aplicó en una primera etapa desde el 3 de mayo de 2001 hasta el 17 de febrero de 2002, y posteriormente por disposición del Decreto 534/2004 se reimplanta nuevamente desde el 01/05/2004 - únicamente como pago a cuenta del impuesto a las ganancias y a la ganancia mínima presunta. A continuación esquematizamos, los porcentajes del impuesto a los débitos y créditos bancarios ingresados, que a opción del contribuyente se permitieron y permiten computar como pago a cuenta del impuesto a las ganancias: Impuesto abonado entre % del pago a cuenta Normativa Desde el 03/04/01 al 02/05/01 0% Dto. 380/01 Desde el 03/05/01 al 31/07/01 37.50% Dtos. 503/01 y 613/01 Desde el 01/08/01 al 17/10/01 58% Dto. 969/01 Desde el 18/10/01 al 31/12/01 58% Dto. 1287/01 Desde el 01/01/02 al 17/02/02 10% Dto. 1676/01 A partir del 18/02/2002 Se deja sin efecto el cómputo del pago a cuenta. Dto. 315/200257 Desde el 01/05/2004 Hechos imponibles alcanzados a la alícuota del 0,6% Hechos imponibles alcanzados a la alícuota del 1,2% 34% Dto. 534/2004 17% Como surge del esquema precedente, con la aplicación del Decreto 534/2004 (B.O. 03/05/2004), modificatorio del artículo 13 del Decreto 380/0158, se restablece el pago a cuenta para los titulares de cuentas bancarias gravadas por el impuesto a los débitos y créditos bancarios, aplicable para los hechos imponibles que se perfeccionen desde el 01/05/2004, por lo tanto para: Los hechos imponibles establecidos en el artículo 1º inciso a)59 de la Ley de Competitividad 25.413 y sus modificatorias, alcanzados por la tasa general del SEIS POR MIL (6‰), podrán computar como crédito de impuestos, el TREINTA Y CUATRO POR CIENTO (34%) de los importes liquidados y percibidos por el agente de percepción en concepto del presente gravamen, originados en las sumas acreditadas en dichas cuentas. Los hechos imponibles comprendidos en Artículo 1º incisos b) 60 y c)61, de la ley mencionada en el párrafo precedente, alcanzados por la tasa general del DOCE POR MIL (12‰), podrán computar como crédito de impuestos, el DIECISIETE POR CIENTO (17%) de los importes 57 Publicado en el boletín oficial el 12/02/2002. Reglamentario del impuesto a los débitos y créditos bancarios. 59 Los créditos y débitos efectuados en cuentas —cualquiera sea su naturaleza— abiertas en las entidades regidas por la Ley de Entidades Financieras. 60 Las operatorias que efectúen las entidades regidas por la ley de Entidades Financieras, en las que sus ordenantes o beneficiarios no utilicen las cuentas indicadas en el mismo, cualquiera sea la denominación que se otorgue a la operación, los mecanismos empleados para llevarla a cabo —incluso a través de movimiento de efectivo— y su instrumentación jurídica. 61 Todos los movimientos de fondos, propios o de terceros, aun en efectivo, que cualquier persona, incluidas las comprendidas en la Ley de Entidades Financieras, efectúe por cuenta propia o por cuenta y/o a nombre de otras, cualesquiera sean los mecanismos utilizados para llevarlos a cabo, las denominaciones que se les otorguen y su instrumentación jurídica, quedando comprendidos los destinados a la acreditación a favor de establecimientos adheridos a sistemas de tarjetas de crédito y/o débito. 58 Dr. Daniel A. Rodríguez 68 ingresados por cuenta propia o, en su caso, liquidados y percibidos por el agente de percepción en concepto del presente gravamen, correspondiente a los mencionados hechos imponibles. Debe señalarse que desde el 01/05/2004 el contribuyente podrá optar por aplicar el crédito de impuesto, indistintamente como pago a cuenta de los Impuestos a las Ganancias y/o al Impuesto a la Ganancia Mínima Presunta, pudiendo computarse contra la declaración jurada anual de dichos impuestos o en sus respectivos anticipos. Respecto al remanente no utilizado se establece, que el mismo no podrá ser objeto de compensación con otros gravámenes, ni podrá solicitarse su reintegro o transferencia a favor de terceros; sin perjuicio de que el mismo pueda trasladarse a otros períodos fiscales, y computarse hasta su agotamiento como pago a cuenta de los impuestos a las ganancias y ganancia mínima presunta. El importe imputado como crédito de impuesto no será deducible en la determinación del Impuesto a las Ganancias. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 69 S AL I D AS N O D O C U M E N T AD AS I CONCEPTO Artículos 37 y 38 de la ley - 55 DR Artículo 37 de la ley Cuando una erogación carezca de documentación Causal Excepción Y no se pruebe por otros medios, que por su naturaleza ha sido afectada para obtener, mantener y conservar ganancias gravadas Prohibición No se admitirá su deducción en el balance impositivo, y Además estará sujeto al pago de la tasa del 35% que se considera definitiva. Sanción No se exigirá el ingreso de la tasa definitiva del 35%, en los siguientes casos: a. Cuando la AFIP presuma que los pagos han sido efectuados para adquirir bienes. Si hay evidencia de que se destinaron al pago de servicios, se admite la deducción sin perjuicio del Impuesto del 35%. b. Cuando la AFIP presuma que los pagos - por su monto, etc. - no llegan a ser ganancias gravables en manos del beneficiario. La finalidad de la figura es poder gravar en cabeza del erogante, lo que presumiblemente es renta en cabeza del beneficiario del gasto y a quien, por falta de respaldo documental, no puede localizarse para efectivizar su responsabilidad fiscal. Puede decirse que la figura del articulo 37 constituye un impuesto a la ganancia neta presunta obtenida por el BENEFICIARIO OCULTO con la particularidad de que por tal circunstancia se presume que se encuentra en el punto máximo de la escala de rentas. Atento a definir el concepto de salida no documentada, la CSJN en el fallo Red Hotelera Iberoamericana S.A.(28/6/03) concluyo que una salida de dinero carece de documentación tanto cuando no hay documento referente a ella, como en el supuesto en que si bien lo hay, el instrumento carece de actitud para demostrar la causa de la erogación e individualizar a su verdadero benficiario. Expresa la Corte que no puede otorgarse relevancia a la mera existencia de un instrumento si se demuestra que este no refleja la realidad economica. I.1 ¿CUÁNDO SE ADMITE LA DEDUCCIÓN DE UN GASTO? De acuerdo a lo establecido en el artículo 55 del decreto reglamentario, se admititrá su deducción cuando se presuma que ha tenido por finalidad obtener, mantener o conservar ganancia gravada. Cuando el monto del gasto no llegue a ser ganancia imponible para los beneficiarios62, no se ingresará la retención definitiva del 35%, caso contrario deberá ingresarse. I.2 SALIDAS NO DOCUMENTADAS Cuando las circunstancias evidencien que se han destinado a la obtención, mantenimiento o conservación de ganancia gravada: 62 Deben superar el monto de las deducciones personales que le correspondan. Dr. Daniel A. Rodríguez 70 Si las erogaciones llegan a ser ganancia imponible en manos del beneficiario: Se admite su deducción en el balance fiscal. Se debe pagar la tasa del 35% Cuando las erogaciones no lleguen a ser ganancia imponible en manos del beneficiario63: Se pueden deducir del balance impositivo No corresponde el ingreso del impuesto I.3 ADQUISICIÓN DE BIENES En la medida que exista identificación del bien y se compruebe que esta destinado a generar, conservar o mantener ganancia gravada: Puede activarse o deducirse como gasto No corresponde el ingreso del impuesto. I.4 TRATAMIENTO DEL IMPUESTO ADICIONAL DEL 35%: Gran parte de la doctrina64 y la jurisprudencia65, sostiene el criterio de que el gasto es deducible en el Impuesto a las Ganancias por considerarlo necesario para mantener, generar y conservar ganancia gravada. Esta cuestión de la deducción del Impuesto en el balance fiscal del pagador depende fundamentalmente de lal naturaleza jurídica que se le asigne al tributo. Si se sostiene que se trata de un tributo de terceros, que se abona mediante responsabilidad sustituta, es evidente que a esta erogación no le alcanza la prohibición del articulo 88, inc. d) que rige solo para que el impuesto propio, no para el pagado por sustitución que, por definición es impuesto ajeno (CS, Geigy Arg. SA) 15/10/69). Si consideramos que el pago impositivo por la salida no documentada es un tributo en cabeza del propio pagador de la erogación, la regla del articulo 88 d) impide su detracción. Por otra parte, de considerarlo una sanción, no habría lugar a la deducción por disposición del articulo 145 del D.R., quer prohibe la deducción de lo pagado por multas, accesorios, y otros conceptos derivados de obligaciones fiscales. FACTURAS APOCRIFAS EMPRESA DE COMBUSTIBLE ZONA COMUN S.A., TFN SALA B DEL 23/05/2005. Establecio que la mera existencia de una factura, no acredita la operación comercial, sino que es necesaria la comprobacion en el campo de los hechos. Al no ubicarse al tercero interviniente en el domicilio fiscal que figura en las facturas, asi como tampoco la actora se ha encargado de demostrar el domicilio o contacto alguno con el proveedor, no resulta posible tener por valida la operación. 63 Debe existir identificación del beneficiario de acuerdo a lo dispuesto por los dictámenes 182/71 y 4/81. - Fallo YAMAZATO HNOS SRL - Tribunal Fiscal 05/05/82. 64 Giuliani Fonrouge - Enrique Reig 65 GEIGY ARGENTINA S.A. - Corte Suprema de la Nación - 15/10/69 - LAMBERTINI e HIJOS SRL - Corte Suprema de la Nación - 17/09/65. GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 71 RICIGLIANO, LUIS E. - CNFED. CONT. ADM. - SALA V - 16/10/2007 SALIDAS NO DOCUMENTADAS. FACTURA APÓCRIFA Una cosa es que el contribuyente exhiba una factura apócrifa correspondiente a la adquisición de un bien o la prestación de un servicio efectivamente adquirido o prestado, a cuyo efecto correspondería constatar si la operación está relacionada con la obtención o conservación de réditos gravados y, además, la salida efectiva de los fondos de las cuentas bancarias o de la caja; en cuyo caso la "sobretasa" del artículo 37 no sería aplicable en virtud de lo dispuesto por el artículo 38; y otra es que aquél exhiba facturas apócrifas referentes a bienes o servicios cuya efectiva provisión y pago no pueden ser verificados ni constatados de manera alguna. En este último caso, la conducta del contribuyente excede claramente lo que la ortodoxia en materia de interpretación de las normas tributarias considera dentro del concepto de "salidas no documentadas" y queda comprendida en el artículo 45 o el artículo 46 de la ley de rito, ya que mediante una información inexacta o engañosa se omite pagar o retener un tributo. En este último caso, la sobretasa del artículo 37 no viene a gravar sustitutivamente al contribuyente en reemplazo del beneficiario no identificado que ha percibido una renta oculta, que en esta hipótesis no existe pues los bienes o servicios no se entregaron ni prestaron ni, por tanto, existe un "perceptor oculto" de la renta. Dicha sobretasa comporta entonces una sanción adicional que se aplica a todo aquel que presenta una factura que da cuenta de una operación cuya causa es inexistente. Pero como no resulta posible aplicar una sanción sobre otra sanción, es decir, sancionar doblemente la misma infracción, la única multa aplicable es la prevista en el artículo 45 de la ley 11683 y corresponde por la omisión de pagar la totalidad del impuesto a las ganancias realmente adeudado, cuyo importe el contribuyente disminuyó artificiosamente al computar en sus gastos erogaciones inexistentes con respaldo en facturas apócrifas. RICIGLIANO, LUIS E. - CNFED. CONT. ADM. - SALA V - 16/10/2007 SALIDAS NO DOCUMENTADAS. FACTURA APÓCRIFA La doctrina y jurisprudencia ha dicho en forma unánime que si el contribuyente afirma haber efectuado una erogación pero carece de la prueba documental correspondiente para demostrar que ese gasto ha sido efectuado, y lo ha sido con la finalidad de obtener o mantener la ganancia gravada, se origina un doble efecto jurídico: el primero, la prohibición de deducir ese gasto por no haberse probado que el mismo se efectuó con la finalidad... Y el segundo, la obligación a cargo de quien efectuó ese desembolso de pagar la tasa máxima que establece la ley sobre la base de que ese egreso es para su perceptor (oculto) una renta gravada con el máximo de la escala. Ese doble efecto, empero, está circunscripto a la hipótesis, más bien excepcional en la realidad económica actual, de que además de que no existan documentos o éstos sean apócrifos, se hayan computado erogaciones que por su naturaleza no guarden relación con la generación o mantenimiento de réditos gravados y se haya probado que efectivamente los fondos respectivos salieron de las cuentas del contribuyente. Sólo en este caso sería admisible prohibir la deducción del importe de la salida, cargarla al balance fiscal del contribuyente, reliquidarle el impuesto y sumarle la sobretasa que la ley pone a su cargo por no poder identificar al "perceptor" oculto. Pues no se le permite deducir un gasto claramente ajeno al giro del negocio y al mismo tiempo se grava la renta obtenida por el beneficiario no identificado. En rigor, si los fondos realmente han salido del activo del contribuyente, cabría aplicarle la tasa del 35% por no haber identificado al perceptor oculto, pero no impedirle deducirlos de su balance, pues dicho gasto efectivamente se realizó. En cambio cuando el contribuyente no exhibe documentación justificativa o la que presenta no es veraz para demostrar que los fondos salieron de su patrimonio, correspondería impedirle hacer la deducción pero no se puede hablar de un perceptor oculto ya que no existió un egreso real. Una factura apócrifa es la prueba de que una operación no existió, antes que la prueba de que Dr. Daniel A. Rodríguez 72 existe un egreso real obtenido por un beneficiario no identificado. La ganancia sujeta a impuesto debe incrementarse en la medida en que su pasivo es menor que el declarado; al margen de las multas que correspondiere pagar. Si en cambio, dicho importe ha salido del patrimonio del contribuyente esa suma de dinero constituye un activo cuyo titular es el "perceptor" no identificado del ingreso correspondiente a dicho gasto; en cuyo caso quien realizó el desembolso debe pagar la tasa del 35% debido a la imposibilidad de identificar y gravar la renta obtenida por el beneficiario anónimo. En ningún caso debe suponerse que el mismo importe permanece en el patrimonio del contribuyente y a la vez ha ingresado en un patrimonio distinto. Ante el supuesto de salidas no documentadas la regla es que el efecto jurídico no es doble sino único; el contribuyente no puede deducir las erogaciones de su ganancia y ellas quedan sujetas a la tasa del 35% en concepto de pago único y definitivo del impuesto. IDEAS DEL SUR SA - TFN - SALA B - 21/9/2007 SALIDAS NO DOCUMENTADAS. CONCEPTO La regla del artículo 37 de la ley de impuesto a las ganancias contiene una presunción legal relativa de que las erogaciones indocumentadas (que carecen de los respectivos comprobantes o cuando éstos son inoperantes o manifiestamente insuficientes a los fines que le son propios) no constituyen gastos necesarios para la obtención de ganancias gravadas ni para mantener o conservar la fuente que los produce. Claro que la erogación puede haberse efectuado no ya en concepto de gasto ("necesario" tributariamente o no) sino con el objeto de incorporar bienes. En estos supuestos -en el que cabría que se active la erogación- el legislador ha sido coherente (un bien material "se puede rastrear"); no sólo admite todo medio directo de prueba en defecto de la documental, sino que excepcionalmente autoriza también el empleo de la prueba indiciaria. Armonizando las cláusulas legales, las mismas contienen una segunda regla jurídica, dependiente de la primera. Así el impuesto del artículo 37 es a la ganancia neta presunta obtenida por el beneficiario oculto con la particularidad de que por tal circunstancia (su ocultación) se presume, además, que se encuentra en el punto máximo de la escala de rentas. Consecuencia de ello es, también, que el importe a ingresar por este concepto lo sea en forma de pago definitivo. Se trata pues de dos obligaciones distintas. En la primera, la deducción inviable origina, al ajustarse el balance impositivo, un incremento de la obligación tributaria de quien pretendió practicarla en forma indebida; la segunda es la que se establece en cabeza del pagador como responsable sustituto del beneficiario oculto. EN EL MISMO SENTIDO: RABAJ, RUBEN D. TFN SALA A DEL 24/09/2001 BERTOLI ZIMMERMAN HUGO JOSE DEL 28/11/2002 EN SENTIDO CONTRARIO: INDUSTRIA METALURGICA CLAMAR SH , TFN, SALA A FORGUES, GUSTAVO ROBERTO DEL 21/11/2003 SI EL FISCO DETERMINA IMPUESTO POR SALIDAS NO DOCUMENTADAS. ¿CORRESPONDE LA APLICACIÓN DE MULTAS SOBRE EL IMPORTE DEL IMPUESTO SOBRE LAS SALIDAS NO DOCUMENTADAS? ART. 37, 38 L.I.G. Y 55 D.R. L.I.G. DEBEMOS DIFERENCIAR DOS SITUACIONES: A) Compra de bienes : se permite su activacion a resultados y en segundo lugar no es exigible el impuesto adicional GANANCIAS – IVA y PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 73 B) Prestaciones de servicios : en general se permite la deduccion del gasto , pero se mantiene la obligacion del ingreso del tributo Si no llegan a ser ganancia gravada en cabeza del beneficiario se permite la deduccion del gasto y no se exige el ingreso del tributo C) El impuesto adicional es deducible de ganancias : GIULIANI FONROUGE : DICE QUE NOS ENCONTRAMOS ANTE UN GRAVAMEN SUI GENERIS, A CARGO DE LA EMPRESA PAGADORA TOTALMENTE DEDUCIBLE EN GANANCIAS C.S.J.N. EN AUTOS GEIGY ARGENTINA S.A. DEL 15/10/69 : SOSTUVO QUE NOS ENCONTRAMOS FRENTE AL PAGO DE UN TRIBUTO A TITULO PROPIO POR OTRA PARTE PERMITIO LA DEDUCCION DEL GASTO EN GANANCIAS, ALEGANDO DE QUE ES NECESARIO PARA OBTENER LA RENTA GRAVADA JURISPRUDENCIA CRIVELLI CUENYA Y GOYCOA CONSTRUCCIONES S.A. – T.F.N. SALA D DEL 2/4/73 Eran pagos efectuados a changarines, concluyendo el tribunal que por los escasos montos de las erogaciones, las mismas no llegan a ser gravadas en cabeza de los beneficiarios D´INGIANTI, ROSARIO VICENTE – C.N.C.A.F. – SALA IV – 23/12/04 Se revocó la sanción por omisión de pago impuesta por la afip. Se destaca que el tipo descripto en el artículo 45 de la ley 11683 exige a los fines de su configuración que la omisión del pago del impuesto se haga mediante la falta de presentación de la declaración jurada o por ser inexactas las presentadas. Debe tenerse en cuenta que para efectuar el ingreso del tributo previsto en la última parte del artículo 37 de la ley de impuesto a las ganancias no es exigido al contribuyente -por la norma ni por su reglamentación- la confección de una declaración jurada. EN EL MISMO SENTIDO: VACCARO NESTOR T.F.N. SALA A DEL 17/12/2003 Y POR LA SALA C CICCONE CALCOGRAFICA S.A. DEL 19/12/2003 EN SENTIDO CONTRARIO: ISE S.A. S/APELACION – IMPUESTO A LAS GANANCIAS- SALIDAS NO DOCUMENTADAS. T.F.N. SALA B DEL 29/07/2005 (argumenta que resulta absurdo pretender que un contribuyente presente alguna ddjj relativa al impuesto sobre las salidas no documentadas, simplemente porque tal tributo no opera por dicha via, ya que la calificacion de no documentada sera siempre realizada por el fisco previa verificacion al contribuyente, por ende no seria logico que un contribuyente autoliquide este impuesto reconociendo la no documentacion. Dr. Daniel A. Rodríguez 74