Demanda de divorcio: riesgo para la integridad física del demandante. Pensión compensatoria. Solicitud de medidas provisionales. Juzgado de Violencia sobre la mujer. (1) (2) (3) AL JUZGADO DE VIOLENCIA SOBRE LA MUJER Don/Doña .............................., Procuradora de los tribunales con número de colegiado/a .............................., en nombre y representación de Doña .............................., con domicilio en esta ciudad, n.º .............................., lo que acredito mediante escritura de poder general para pleitos, cuya devolución desde ahora dejo interesada, previo testimonio en autos, con la asistencia del/de la Letrado/a Don/Doña .............................., como más procedente sea en Derecho ante el juzgado comparezco y DIGO: Que en la representación acreditada formulo demanda de disolución matrimonial por divorcio contra Don/Doña .............................., con domicilio en esta ciudad, C/ .............................., n.º ..............., mayor de edad y provisto/a de D.N.I. número ............... ; con base en los siguientes: HECHOS PRIMERO. Mi mandante contrajo matrimonio el ............... de ............... de ............... con Don/Doña .............................., conforme se acredita mediante la aportación como documento n.º ............... de la certificación de la inscripción del matrimonio. De dicho matrimonio nacieron ............... hijos, conforme igualmente se acredita mediante la aportación como documentos n.º ............... de las certificaciones de las respectivas inscripciones de nacimiento, que en la actualidad cuentan con ............... años, respectivamente. Durante los años ............... a ............... en que ambos cónyuges convivieron juntos, el domicilio familiar se encontraba en esta ciudad, conforme se acredita con la aportación del documento n.º ............... SEGUNDO. Mi mandante en varias ocasiones a lo largo de su matrimonio ha sufrido malos tratos de parte de Don/Doña .............................. . Ello, no obstante, ha preferido hasta ahora mantener las relaciones de convivencia. Sin embargo, con fecha ............... de ............... de ............... mi mandante sufrió una nueva agresión por parte de Don/Doña .............................., llegando a la convicción de que mantener dicha convivencia no resulta conveniente o, incluso, posible. Como consecuencia de esta nueva agresión mi mandante precisó asistencia médica, acompañándose como documento número ..............., el informe extendido por el facultativo que la atendió. TERCERO. El régimen económico del matrimonio es .............................. CUARTO. Mi mandante ha cumplido siempre sus obligaciones familiares y conyugales, habiendo dedicado la totalidad de sus esfuerzos desde la celebración del matrimonio al cuidado de sus hijos, de la vivienda conyugal y, en fin, de su familia, renunciando a desarrollar una actividad profesional que la permitiese obtener ingresos directos como consecuencia de su trabajo, situación que ahora redunda en una extraordinaria precariedad económica, que contrasta con la que disfruta Don/Doña .............................., quien mantiene la situación económica de la venía gozando constante matrimonio o, incluso, más desahogada. A los anteriores hechos resultan de aplicación los siguientes: FUNDAMENTOS DE DERECHO I. JURÍDICO-PROCESALES: JURISDICCIÓN De acuerdo con lo prescrito en los artículos 21.1 de la Ley Orgánica del Poder Judicial y 36 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, los Juzgados y Tribunales españoles del orden civil son los competentes para conocer de la acción que se ejercita. COMPETENCIA OBJETIVA Y FUNCIONAL A tenor de lo dispuesto en el artículo 87.ter 2 y 3 LOPJ, el conocimiento de este litigio corresponde al Juzgado de Violencia sobre la Mujer al que por turno de reparto corresponda, en tanto mi mandante ha sido víctima de un acto de violencia de género. TERRITORIAL En virtud de lo dispuesto en el artículo 769.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, corresponde el conocimiento de la presente demanda a los Juzgados de esta ciudad por ser el lugar del último domicilio común del matrimonio además de tener ambos, en la actualidad, en esta ciudad sus respectivos domicilios. Por su parte, el artículo 87 ter.2 de la LOPJ determina que los Juzgados de Violencia sobre la Mujer respecto de las causas que conozcan en el orden civil, lo harán de conformidad con los procedimientos y recursos previstos en la Ley de Enjuiciamiento Civil. LEGITIMACIÓN Mi mandante está legitimado para la presentación de esta demanda en virtud de lo dispuesto en el artículo 86 del Código Civil, sin que sea preciso si quiera en este caso el transcurso de tres meses desde la celebración del matrimonio para la presentación de la demanda. POSTULACIÓN De acuerdo con el artículo 750 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, esta parte comparece representada por Procurador legalmente habilitado para actuar ante los Juzgados y Tribunales de esta Ciudad y bajo la dirección técnica de Letrado ejerciente. PROCEDIMIENTO Corresponde dar a la presente demanda la tramitación establecida en el artículo 770 de la Ley de Enjuiciamiento civil. II. JURÍDICO-MATERIALES PRIMERO. De acuerdo con lo establecido en el artículo 86 del Código Civil, en relación con el artículo 81 del mismo texto legal, se decretará judicialmente el divorcio, cualquiera que sea la forma de celebración del matrimonio, entre otros supuestos cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida, la integridad física, la libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cónyuge demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del matrimonio. En el presente supuesto es evidente que concurre riesgo, al menos, para la integridad física de mi mandante quien, además de en otras oportunidades anteriores, resultó recientemente agredida por su cónyuge, conforme se acredite con el informe de asistencia médica que se acompaña a esta demanda como documento número ............... Así mismo, el artículo 95 del mismo texto legal establece que la sentencia firme produce la disolución del régimen matrimonial .............................. SEGUNDO. En cuanto se refiere a la situación en que deben quedar los hijos del matrimonio, en aplicación de lo dispuesto en el artículo 92, párrafos primero y segundo, del Código Civil, entiende esta parte que ha de acordarse la permanencia de los menores con Don/Doña .............................. A tal efecto debe tenerse presente que, conforme reiterada jurisprudencia ha venido significando, cualquier decisión en la materia relativa a la guarda y custodia de los hijos se adoptará teniendo como principal objetivo el primordial interés de los menores que se sobrepone a cuantos otros, por muy legítimos que fueren, concurran. Parece evidente que dado el carácter agresivo de Don/Doña .............................. resulta claramente preferible, en atención al primordial interés de los menores, que éstos permanezcan bajo la guarda y custodia de mi mandante. TERCERO. Por lo que se refiere al régimen de visitas de Don/Doña .............................., a fin de dar cumplimiento al artículo 94 del Código Civil esta parte considera que, dadas las circunstancias de los menores y el carácter agresivo de Don/Doña .............................., procede establecer que los mismos permanezcan en compañía de éste/a, desde las diez horas de los sábados hasta las veinte horas de ese mismo día, de cada semana, debiendo ser recogidos y devueltos en el correspondiente punto de encuentro familiar o establecimiento equivalente que por el órgano jurisdiccional se designe. CUARTO. En cuanto a la vivienda que hasta ahora ha sido domicilio conyugal, no pertenece en propiedad a los cónyuges, estando ocupada en régimen de alquiler por mi mandante, a quien procede conceder su uso, en tanto se le atribuye el cuidado de los hijos. QUINTO. A los efectos de determinar la pensión que ha de satisfacer Don/Doña .............................. para contribuir a los gastos de mantenimiento y educación de los hijos comunes del matrimonio, conforme previene el artículo 93 del Código Civil, debemos tener presente que Don/Doña .............................. Por lo expuesto se considera adecuada la cantidad de .............................. euros por cada uno de los hijos, revisable anualmente conforme a las variaciones que experimente el Índice de Precios al Consumo publicado periódicamente por el Instituto Nacional de Estadística u organismo, público o privado, que en el futuro le sustituya. Procede además y así solicitamos expresamente el establecimiento de una pensión de alimentos de euros mensuales a favor del hijo mayor de edad….., que en la actualidad cuenta con veinte años y se encuentra cursando segundo curso de la licenciatura de Derecho, con un rendimiento académico normal. Se justifica lo anteriormente solicitado si tenemos presente que reiterada jurisprudencia establece que .............................. SEXTO. Igualmente, esta parte considera que al amparo de lo establecido en el artículo 97 del Código Civil resulta procedente el establecimiento de una pensión compensatoria a favor de mi mandante al habérsele producido un evidente desequilibrio en relación con la posición del demandado/a, que implica un empeoramiento en su situación económica anterior en el matrimonio. En este sentido, y a los efectos de fijar el importe de la meritada pensión, esta parte considera necesario valorar la edad de mi mandante, ............... años, así como su estado de salud, lo mismo que sus escasas posibilidades de obtener un puesto de trabajo debido a su falta de formación y al hecho de que ha dedicado gran parte de su vida matrimonial al cuidado de su familia y a la colaboración en diversas tareas en la clínica de su marido, y no al desarrollo de ninguna clase de profesión propia.. Acompañamos como documento número ..............., declaración de la renta por las actividades económicas del demandado .............................., del ejercicio inmediato pasado, que es la última de la que nos ha sido posible disponer. En atención a todo lo anterior, esta parte considera lo procedente el establecimiento de una pensión compensatoria a favor de mi mandante por importe de ............... euros mensuales, actualizable por períodos anuales de conformidad con las fluctuaciones del índice de precios al consumo. A nuestro juicio, y siempre de conformidad con lo establecido en el mencionado artículo 97 del Código Civil la solicitada pensión compensatoria deberá establecerse con carácter periódico y sin limitación temporal alguna, --naturalmente sin perjuicio de eventuales cambios futuros en las circunstancias esenciales que ahora concurren--, tomando en cuenta la edad de mi mandante, sus escasas perspectivas de incorporarse en el futuro al mercado de trabajo, así como, muy especialmente, la prolongada duración del matrimonio. Por todo lo expuesto es por lo que: AL JUZGADO SUPLICO: Que teniendo por presentada esta demanda de disolución matrimonial por divorcio formulada por Don/Doña .............................. contra Don/Doña .............................., y los documentos acompañados, se me tenga por comparecido y parte en la representación acreditada, entendiéndose con este/a Procurador/a las sucesivas actuaciones que se practiquen y, previos los trámites pertinentes, se dicte sentencia en la que se acuerde la disolución matrimonial por divorcio de Don/Doña .............................. y Don/Doña .............................., y disuelto el régimen económico matrimonial de .............................., cesando cualesquiera poderes que los cónyuges pudieran haber otorgado el uno a favor del otro. Asimismo se declare que los hijos comunes del matrimonio quedan bajo la custodia de Don/Doña .............................., estableciéndose el régimen de visitas de .............................. ; que el uso de la vivienda familiar corresponde a Don/Doña .............................., así como que Don/Doña .............................. está obligado a satisfacer mensualmente a mi mandante la cantidad de .............................. euros como pensión por cada uno de los hijos comunes del matrimonio, así como, en concepto de pensión compensatoria a favor de mi mandante la cifra de ............... euros mensuales, sin limitación temporal, cantidades todas ellas que deberán abonarse por adelantado dentro de los cinco primeros días de cada mes y que serán revisables según las variaciones del Índice de Precios al Consumo, que anualmente se publiquen por el Instituto Nacional de Estadística u organismo, público o privado, que en el futuro le sustituya.. OTROSÍ DIGO: Existiendo hijos menores, procede dar traslado de esta demanda al Ministerio Fiscal en los términos que previene el artículo 749.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Igualmente, y de acuerdo con lo establecido en el artículo 92.2 del Código Civil, el órgano jurisdiccional deberá velar porque las medidas que conciernen al cuidado y educación de los hijos menores, se acuerden observando el derecho de éstos a ser oídos. OTROSI SEGUNDO DIGO: Que de acuerdo con lo establecido en el artículo 103 del Código Civil y en el artículo 773 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, solicito que se adopten las siguientes medidas provisionales: En cuanto a la custodia de los hijos menores .............................., en razón a lo que esta parte ha expuesto en el hecho .............................. de la demanda, que se acuerde queden bajo la custodia de mi mandante, atendiendo a su edad y a las demás circunstancias expresadas en el cuerpo de esta demanda. En cuanto a la vivienda familiar procede que se atribuya a mi mandante su uso, así como la utilización del ajuar familiar, sin perjuicio de realizar el inventario correspondiente si se estima indispensable, toda vez que, por lo expuesto en la demanda, queda claro que resulta ser el interés familiar más necesitado de protección, si como se ha solicitado se le atribuye la custodia de los hijos menores. Igualmente, y conforme también en la demanda se ha explicado, se interesa que se establezca provisionalmente una pensión de alimentos a favor de los hijos habidos en el matrimonio de ... euros por cada uno de ellos. Esta cantidad se justifica por .............................. . Es todo ello, justicia que pido en .............................., a ............... de ............... de ............... Firma Letrado/a N.º Colegiado/a Firma Procurador/a ______________________________ (1) PRECEPTOS APLICABLES: LEC 2000, art. 770 y 773; CC, arts.81, 92, 94 y 97. (2) De acuerdo con la nueva regulación de la Ley Orgánica del Poder Judicial, dada por la L.O. 1/2004, de 28 de diciembre, de medidas de protección integral contra la violencia de género, corresponderá a los Juzgados de Violencia sobre la Mujer, en el orden civil, el conocimiento, entre otros, de los procedimientos de nulidad del matrimonio, separación y divorcio, cuando alguna de las partes en el proceso civil sea víctima de actos de violencia de género o haya sido imputado como autor, inductor o cooperador necesario en la realización de actos de violencia de género. (3) Téngase en cuenta que, conforme a reiterada doctrina del Tribunal Supremo, la pensión compensatoria no es materia propia del derecho imperativo, sino dispositivo, de modo que no cabe pronunciarse de oficio respecto a ella, sino únicamente a instancia de parte (STS de fecha 2/12/87). Obsérvese también que entre la llamada "jurisprudencia menor" fue ganando terreno la idea de permitir que el establecimiento de la pensión compensatoria se realizara con un carácter temporal y no indefinido (por ejemplo, SAP de Murcia de fecha 2/05/2000, Asturias 29/03/2.000, Alicante 12/06/2000 o Barcelona 4/10/2.000). Esta tesis se hace propia por el legislador en el vigente artículo 97 del Código Civil, en su redacción resultante tras la reforma producida como consecuencia de la Ley 15/2005, de 8 de julio, que contempla, además, de forma expresa la posibilidad de que la pensión compensatoria se concrete en una prestación única.