Demanda de separación: transcurridos tres meses desde la celebración del matrimonio. Pensión compensatoria periódica con limitación temporal. Solicitud de medidas provisionales. (1) (2)(3) AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA Don/Doña .............................., Procuradora de los tribunales con número de colegiado/a .............................., en nombre y representación de Don/Doña .............................., con domicilio en esta ciudad, n.º ..............., lo que acredito mediante escritura de poder general para pleitos, cuya devolución desde ahora dejo interesada, previo testimonio en autos, con la asistencia del/de la Letrado/a Don/Doña .............................., como más procedente sea en Derecho ante el juzgado comparezco y DIGO: Que en la representación acreditada formulo demanda de separación matrimonial contra Don/Doña .............................., con domicilio en esta ciudad, C/ .............................., n.º .............................., mayor de edad y provisto/a de D.N.I. número ............... ; con base en los siguientes HECHOS PRIMERO. Mi mandante contrajo matrimonio el ............... de ............... de ............... con Don/Doña .............................., conforme se acredita mediante la aportación como documento n.º ... de la certificación de la inscripción del matrimonio. De dicho matrimonio nacieron ............... hijos, conforme igualmente se acredita mediante la aportación como documentos n.º ............... de las certificaciones de las respectivas inscripciones de nacimiento, que en la actualidad cuentan con ............... años, respectivamente. Durante los años ............... a ............... en que ambos cónyuges mantuvieron la convivencia, el domicilio familiar se encontraba en esta ciudad, conforme se acredita con la aportación del documento n.º ... . SEGUNDO. Habiendo transcurrido, en consecuencia, más de tres meses desde la celebración del matrimonio, es voluntad de mi mandante poner término a la situación de convivencia que el mismo implica, viniendo a interesar se decrete judicialmente la separación conyugal. TERCERO. El régimen económico del matrimonio es .............................. CUARTO. Mi mandante ha cumplido siempre sus obligaciones familiares y conyugales, habiendo dedicado la totalidad de sus esfuerzos desde la celebración del matrimonio al cuidado de sus hijos, de la vivienda conyugal y, en fin, de su familia, renunciando a desarrollar una actividad profesional que la permitiese obtener ingresos directos como consecuencia de su trabajo, situación que ahora redunda en una extraordinaria precariedad económica, que contrasta con la que disfruta Don/Doña .............................., quien mantiene la situación económica de la venía gozando constante matrimonio o, incluso, más desahogada. A los anteriores hechos resultan de aplicación los siguientes: FUNDAMENTOS DE DERECHO I. JURÍDICO-PROCESALES: JURISDICCIÓN De acuerdo con lo prescrito en los artículo 21.1 de la Ley Orgánica del Poder Judicial y artículo 36 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, los Juzgados y Tribunales españoles del orden civil son los competentes para conocer de la acción que se ejercita. COMPETENCIA OBJETIVA Y FUNCIONAL A tenor de lo dispuesto en el artículo 85.1 LOPJ, el conocimiento de este litigio corresponde a los Juzgados de Primera Instancia, en cuanto dicha norma no los atribuye a otros Juzgados o Tribunales. TERRITORIAL En virtud de lo dispuesto en el artículo 769.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, corresponde el conocimiento de la presente demanda a los Juzgados de esta ciudad por ser el lugar del último domicilio común del matrimonio además de tener ambos, en la actualidad, en esta ciudad sus respectivos domicilios. LEGITIMACIÓN Mi mandante está legitimado para la presentación de esta demanda en virtud de lo dispuesto en el artículo 81.2 del Código Civil. POSTULACIÓN De acuerdo con el artículo 750 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, esta parte comparece representada por Procurador legalmente habilitado para actuar ante los Juzgados y Tribunales de esta Ciudad y bajo la dirección técnica de Letrado ejerciente. PROCEDIMIENTO Corresponde dar a la presente demanda la tramitación establecida en el artículo 770 de la Ley de Enjuiciamiento civil. II. JURÍDICO-MATERIALES PRIMERO. De acuerdo con lo establecido en el artículo 81.2 del Código Civil, se decretará judicialmente la separación, cualquiera que sea la forma de celebración del matrimonio, entre otros supuestos cuando lo solicite uno solo de los cónyuges y hubieren transcurrido tres meses desde la celebración del matrimonio. Así mismo, el artículo 95 del mismo texto legal establece que la sentencia firme produce la disolución del régimen matrimonial SEGUNDO. En cuanto se refiere a la situación en que deben quedar los hijos del matrimonio, en aplicación de lo dispuesto en el artículo 92, párrafos primero y segundo, del Código Civil, entiende esta parte que ha de acordarse la permanencia de los menores con Don/Doña .............................. A tal efecto debe tenerse presente que, conforme reiterada jurisprudencia ha venido significando, cualquier decisión en la materia relativa a la guarda y custodia de los hijos se adoptará teniendo como principal objetivo el primordial interés de los menores que se sobrepone a cuantos otros, por muy legítimos que fueren, concurran. TERCERO. Por lo que se refiere al régimen de visitas de Don/Doña .............................., a fin de dar cumplimiento al artículo 94 del Código Civil esta parte considera que, dadas las circunstancias de los menores, procede establecer que los mismos permanezcan en compañía de Don/Doña .............................., desde las veinte horas de los viernes hasta las veinte horas de los domingos, en fines de semana alternos, así como la mitad de los períodos vacacionales correspondientes a la Navidad, Semana Santa y verano. CUARTO. En cuanto a la vivienda que hasta ahora ha sido domicilio conyugal, no pertenece en propiedad a los cónyuges, estando ocupada en régimen de alquiler por mi mandante, a quien procede conceder su uso, en tanto se le atribuye el cuidado de los hijos. QUINTO. A los efectos de determinar la pensión que ha de satisfacer Don/Doña .............................. para contribuir a los gastos de mantenimiento y educación de los hijos comunes del matrimonio, conforme previene el artículo 93 del Código Civil, debemos tener presente que Don/Doña .............................. Por lo expuesto se considera adecuada la cantidad de .............................. euros por cada uno de los hijos, revisable anualmente conforme a las variaciones que experimente el Indice de Precios al Consumo publicado periódicamente por el Instituto Nacional de Estadística u organismo, público o privado, que en el futuro le sustituya.. Se justifica lo anteriormente solicitado si tenemos presente que reiterada jurisprudencia establece que .............................. SEXTO. Igualmente, esta parte considera que al amparo de lo establecido en el artículo 97 del Código Civil resulta procedente el establecimiento de una pensión compensatoria a favor de mi mandante al habérsele producido un evidente desequilibrio en relación con la posición del demandado/a, que implica un empeoramiento en su situación económica anterior en el matrimonio. En este sentido, y a los efectos de fijar el importe de la meritada pensión, esta parte considera necesario valorar la edad de mi mandante, ............... años, así como su escasa cualificación profesional debido a su falta de formación y al hecho de que ha dedicado una parte significativa de su vida adulta al cuidado de su familia y no al desarrollo de ninguna clase de profesión. El matrimonio se benefició siempre de los ingresos obtenidos como consecuencia de su trabajo por Don/Doña .............................., trabajo que ha venido desarrollando en la empresa .............................., S.A., sin que haya tenido más modificación en sus rendimientos que las lógicas actualizaciones anuales. Acompañamos como documento número ..............., nómina correspondiente al mes de ..............., inmediato pasado, que es la última de la que nos ha sido posible disponer. En atención a todo lo anterior, esta parte considera lo procedente el establecimiento de una pensión compensatoria a favor de mi mandante por importe de ............... euros mensuales, actualizable por períodos anuales de conformidad con las fluctuaciones del índice de precios al consumo. Somos conscientes, sin embargo, precisamente por la edad de mi mandante, por la duración del matrimonio, no superior a ............... años, y por las posibilidades, más o menos intensas, que la misma tiene de incorporarse al mercado de trabajo, que la referida pensión compensatoria deberá ser establecida con carácter temporal, proponiendo, en este sentido sentido, que se prolongue a lo largo de ............... años. Por todo lo expuesto es por lo que: AL JUZGADO SUPLICO: Que teniendo por presentada esta demanda de separación matrimonial formulada por Don/Doña .............................. contra Don/Doña .............................., y los documentos acompañados, se me tenga por comparecido y parte en la representación acreditada, entendiéndose con este/a Procurador/a las sucesivas actuaciones que se practiquen y, previos los trámites pertinentes, se dicte sentencia en la que se acuerde la separación matrimonial de Don/Doña .............................. y Don/Doña .............................., y disuelto el régimen económico matrimonial de .............................., cesando cualesquiera poderes que los cónyuges pudieran haber otorgado el uno a favor del otro. Asimismo se declare que los hijos comunes del matrimonio quedan bajo la custodia de Don/Doña .............................., estableciéndose el régimen de visitas de ............... ; que el uso de la vivienda familiar corresponde a Don/Doña .............................., así como que Don/Doña .............................. está obligado a satisfacer mensualmente a mi mandante la cantidad de ............... euros como pensión por cada uno de los hijos comunes del matrimonio, así como, en concepto de pensión compensatoria a favor de mi mandante la cifra de ............... euros mensuales, durante los próximos ............... años, cantidades todas ellas que deberán abonarse por adelantado dentro de los cinco primeros días de cada mes y que serán revisables según las variaciones del Índice de Precios al Consumo, que anualmente se publiquen por el Instituto Nacional de Estadística u organismo, público o privado, que en el futuro le sustituya. OTROSÍ DIGO: Existiendo hijos menores, procede dar traslado de esta demanda al Ministerio Fiscal en los términos que previene el artículo 749.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Igualmente, y de acuerdo con lo establecido en el artículo 92.2 del Código Civil, el órgano jurisdiccional deberá velar porque las medidas que conciernen al cuidado y educación de los hijos menores, se acuerden observando el derecho de éstos a ser oídos. OTROSÍ SEGUNDO DIGO: Que de acuerdo con lo establecido en el artículo 103 del Código Civil y en el artículo 773 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, solicito que se adopten las siguientes medidas provisionales: En cuanto a la custodia de los hijos menores ..............., en razón a lo que esta parte ha expuesto en el hecho .............................. de la demanda, que se acuerde queden bajo la custodia de mi mandante, atendiendo a su edad y a las demás circunstancias expresadas en el cuerpo de esta demanda. En cuanto a la vivienda familiar procede que se atribuya a mi mandante su uso, así como la utilización del ajuar familiar, sin perjuicio de realizar el inventario correspondiente si se estima indispensable, toda vez que, por lo expuesto en la demanda, queda claro que resulta ser el interés familiar más necesitado de protección, si como se ha solicitado se le atribuye la custodia de los hijos menores. Igualmente, y conforme también en la demanda se ha explicado, se interesa que se establezca provisionalmente una pensión de alimentos a favor de los hijos habidos en el matrimonio .............................. de ... euros por cada uno de ellos. Esta cantidad se justifica por .............................. . Es todo ello, justicia que pido en .............................., a ............... de ............... de ............... Firma Letrado/a N.º Colegiado/a Firma Procurador/a ______________________________ (1) PRECEPTOS APLICABLES: LEC 2000, art. 770 y 773; CC, arts. 81, 92, 94 y 97. (2) Téngase en cuenta que, conforme a reiterada doctrina del Tribunal Supremo, la pensión compensatoria no es materia propia del derecho imperativo, sino dispositivo, de modo que no cabe pronunciarse de oficio respecto a ella, sino únicamente a instancia de parte (STS de fecha 2/12/87). Obsérvese también que entre la llamada "jurisprudencia menor" fue ganando terreno la idea de permitir que el establecimiento de la pensión compensatoria se realizara con un carácter temporal y no indefinido. Esta tesis se hace propia por el legislador en el vigente artículo 97 del Código Civil, en su redacción resultante tras la reforma producida como consecuencia de la Ley 15/2005, de 8 de julio, que contempla, además, de forma expresa la posibilidad de que la pensión compensatoria se concrete en una prestación única. En este sentido, por ejemplo la sentencia dictada por la Audiencia Provincia de Badajoz, Sección 2ª, de fecha 23 de enero de 2007, establece que la pensión compensatoria, a diferencia de la pensión de alimentos, tiene un carácter resarcitorio, sin que este resarcimiento tenga por qué ser definitivo, en especial en aquéllos supuestos en los que el paso del tiempo ha podido propiciar un cambio en la situación del titular del crédito, por el acceso del mismo al mundo laboral o por el incremento de sus recursos económicos, siendo que en el supuesto que la sentencia estudia se entiende que tal acceso al mundo laboral no se ha producido por la deliberada voluntad en tal sentido de la interesada. Sobre esta base, resuelve la Sala establecer un régimen temporal a una pensión compensatoria que inicialmente se estableció de forma indefinida. A su vez, la sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Cádiz, Sección 5ª, de fecha 19 de enero de 2006, razona que es cierto que no se puede concebir la pensión compensatoria como una especie de pensión vitalicia, a la que supuestamente se tendría un derecho absoluto, incondicional e ilimitado en el tiempo, en todo caso, pues tal planteamiento significaría aceptar que la referida pensión tiene su origen y significación única en el hecho de trascendencia jurídica representado por un anterior matrimonio, y significaría también, consecuentemente, admitir que la sola celebración del mismo llevaría incorporado (para uno y otro cónyuge) algo equivalente a un derecho o beneficio futuro y vitalicio a cargo del otro cónyuge. La concepción actual impone concebir la pensión compensatoria como un derecho relativo, condicional y circunstancial; un derecho relativo y circunstancial por cuánto dependerá de la situación personal, familiar, laboral y social del beneficiario; y un derecho condicional por cuanto una modificación concreta de las circunstancias en que la pensión fue concedida puede determinar su modificación o incluso extinción, por lo que tampoco puede predicarse de tal derecho su carácter ilimitado en el tiempo.