Contratos estandarizados en obra pública: Ley 32069

Revista YACHAQ Nº 18
Publicada el 31 de enero de 2025
Centro de Investigación de los Estudiantes de Derecho
(CIED)
Universidad Nacional de San Antonio Abad del Cusco
ISSN: 2707- 1197 (en línea)
ISSN: 1817 - 597 (impresa)
Fecha de recepción: 05/11/2024
Fecha de aceptación: 19/01/2025
[pp.289-314]
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación
de los contratos estandarizados de ingeniería
y construcción de uso internacional como
modalidad de ejecución de obra pública bajo
la ley N° 32069, ley general de
contrataciones del estado
Notes and reflections on the incorporation of standardized engineering
and construction contracts for international use as a modality for the
execution of public works under Law No. 32069, general state
contracting law
Diego Fernando García Vizcarra1
Resumen: En los últimos años, el Estado Peruano ha explorado diversas formas de mejorar
la gestión y ejecución de inversiones en infraestructura pública, ante el impacto de obras
1
Profesor de Contrataciones del Estado de la Facultad de Derecho y Escuela de Postgrado de la Universidad Peruana
de Ciencias Aplicadas (UPC). Máster en Derecho de la Contratación Pública por la Universidad de Castilla-La
Mancha (España). Especialista en Gestión de Contratos Públicos por el Instituto para la Gestión Pública de la
Organización de Estados Americanos (OEA). Especialista en Arbitraje Nacional e Internacional por la Universidad
del Pacífico. Ha sido Asesor de la Presidencia Ejecutiva y de la Dirección de Arbitraje del Organismo Supervisor
de las Contrataciones del Estado (OSCE); así como, asesor de la Gerencia de Promoción de la Inversión Privada
de la Municipalidad Metropolitana de Lima, Gerente de Adquisiciones de Bienes Estratégicos del CEABE del Seguro
Social de Salud, Director Ejecutivo de Logística del Instituto Nacional de Salud, entre otros cargos. Actualmente,
Asesor de la Alta Dirección del Proyecto Especial de Inversión Pública (PEIP) Escuelas Bicentenario. Árbitro y
consultor. Contacto: [email protected]
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Diego Fernando García Vizcarra
paralizadas o incompletas. A partir de experiencias como los Juegos Panamericanos de 2019
y el modelo PEIP desde 2020, ha identificado en los Contratos Estandarizados de ingeniería
y construcción de uso internacional (como el NEC o FIDIC) la oportunidad para implementar
nuevos estándares que permitan la ejecución de infraestructura pública en mejores
condiciones de oportunidad y calidad; sin embargo, su uso por parte de la Administración
Pública requiere de reglas y condiciones poco convencionales a nivel funcional, orgánico y
de gobernanza. La reciente Ley N° 32069, Ley General de Contrataciones del Estado,
incorpora el uso de estos contratos para la ejecución de obras públicas en cualquier nivel
de gobierno, constituyendo una innovación legislativa que rompe con el modelo tradicional
de contratación pública y ofrece una oportunidad para transformar la política pública en
inversiones e implementar reformas estructurales históricamente requeridas.
Palabras claves: Ley General de Contrataciones del Estado, obras e infraestructura
pública, contratos estandarizados internacionales, NEC, FIDIC.
Abstract: In recent years, the Peruvian State has explored various ways to improve the
management and execution of investments in public infrastructure, given the impact of
paralyzed or incomplete works. Based on experiences such as the 2019 Pan American Games
and the PEIP model since 2020, it has identified in Standardized Engineering and
Construction Contracts for international use (such as the NEC or FIDIC) the opportunity to
implement new standards that allow the execution of public infrastructure in better
conditions of opportunity and quality; However, its use by the Public Administration requires
unconventional rules and conditions at a functional, organic and governance level. The
recent Law No. 32069, General State Contracting Law, incorporates the use of these
contracts for the execution of public works at any level of government, constituting a
legislative innovation that breaks with the traditional public contracting model and offers an
opportunity to transform public policy into investments and implement historically required
structural reforms.
Key words: General Law of State Procurement, public infrastructure, international
standardized contracts, NEC, FIDIC, public procurement.
reportan ningún avance en su ejecución
I.
INTRODUCCIÓN
física durante seis meses o más. La
paralización o inconclusión de estos
Según
el
“Reporte
obras
proyectos representan un costo total de
paralizadas en el territorio nacional a
inversión que supera los S/ 26 mil 992
diciembre
la
millones y se estima que demandarían
Contraloría General de la República en
más de S/ 13 mil 772 millones de
enero del 2024, existen en el Perú un
inversión poder concluirlos.
2023”,
emitido
de
por
total de 2298 obras públicas paralizadas,
en los tres niveles de gobierno, que no
290
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
Entre las principales causas de
puedan comprometer la eficiencia y
paralización que identifica la Contraloría
eficacia en la ejecución y gestión integral
General de la República en casi la mitad
de una obra o infraestructura pública
de dichas obras, se encuentran: i) el
sean adecuadamente mitigados (Perrot
incumplimiento contractual (540 obras);
& Sánchez, 2011).
ii) el desfinanciamiento e iliquidez para
seguir ejecutando el proyecto (515
Así, ante las repercusiones sociales
obras); iii) los conflictos contractuales
y económicas derivadas de las obras
que se ventilan en arbitrajes (109
públicas paralizadas, se deben analizar
obras); y iv) los conflictos sociales (101
las oportunidades que dichos estándares
obras). Asimismo, el 55.3% del universo
internacionales pueden proveer como
de obras paralizadas identificadas a nivel
punto de partida para implementar
nacional
la
soluciones más efectivas e integrales, a
modalidad de administración directa; es
través de mecanismos que faciliten una
decir, cuando las propias entidades
fluida ejecución de la obra, a partir de
contratantes
utilizando
son
ejecutadas
ejecutan
sus
bajo
el
proyecto
una gestión colaborativa conducente a
propios
recursos
priorizar el resultado antes que el
presupuestales, su personal técnico-
instrumento,
administrativo, infraestructura, equipos
adecuadamente
y/o maquinarias.
involucrados hacia la culminación del
reconduciendo
los
intereses
proyecto como objetivo en común. es
Los datos y cifras antes expuestos
decir, sea a través de la administración
son indicadores de las serias deficiencias
directa o ejecución indirecta de las obras
del Estado como gestor y ejecutor de las
públicas, el Estado debe dejar de
obras públicas, lo cual tiene un impacto
concebir a la contratación de estas como
directo en el cierre de brechas para el
un proceso meramente operativo y
desarrollo, puesto que la infraestructura
pasar a comprender que su éxito
es una pieza crucial para el crecimiento
depende en gran medida de entenderlo
de los países, como medio para el
como un proceso de gestión.
mejoramiento del acceso a servicios
público,
como
condición
para
la
El
enfoque
operativo
de
la
competitividad y productividad, así como
contratación pública en nuestro país se
aspecto determinante en la mejora de la
ha acentuado por diversos factores
calidad de vida de las personas. Tales
estructurales del sistema. Por un lado,
brechas en infraestructura no solo son
una regulación que tradicionalmente se
internas sino también externas; estas
ha enfocado en priorizar el factor precio
últimas
generadas
por
estándares
sobre otros factores (calidad o plazo)
reconocidos
para
el
que normalmente inciden en la eficiencia
desarrollo global, siendo necesario que
de la ejecución de las obras públicas;
aquellos
desde los sistemas gubernamentales,
internacionales
factores
contingentes
Revista YACHAQ Nº 18
que
291
Diego Fernando García Vizcarra
pasando por la planificación de la
Ello ha motivado el esfuerzo de diversas
contratación, seguida por la selección de
instituciones por diseñar e implementar
proveedores hasta la ejecución de los
enfoques
y
contratos, el factor precio ha sido fuente
permitido
optimizar
de reglas que no se condicen con la
ejecución
de
realidad compleja y fluctuante de la
infraestructura; entre ello, destacan los
ejecución de infraestructuras. A ello, se
Contratos Estandarizados de ingeniería y
suma una estructura gubernamental en
construcción de uso internacional, como
la que, si bien la legalidad debe ser el
una tipología de contratos que dota de
umbral que debe soportar todo actuar
mayor predictibilidad y seguridad a las
público, no permite que servidores y
partes y que inserta en el enfoque de la
funcionarios
gestión contractual el enfoque de la
tomen
verdaderas
decisiones de gestión, para destrabar
proyectos
truncos
y
facilitar
herramientas
la
que
han
gestión
y
proyectos
de
gestión de proyectos.
el
entendimiento y colaboración entre las
El gran reto que debe enfrentar el
partes de un contrato público; realidad
Estado Peruano es virar hacia enfoques,
exacerbada por la sobre regulación de
herramientas
procesos
que
gobernanza más adecuados para la
entorpece la gestión contractual y, sobre
gestión y ejecución de proyectos, que
la cual, opera un sistema de control
permitirán optar por mejores resultados,
gubernamental que, lejos de respaldar al
para poder cumplir compromisos de
gestor, lo evalúa en función de si cumple
infraestructura
o no con lo operativo y administrativo.
factores como el tiempo y calidad, antes
En ese contexto, con reglas fiscales
que solo el precio, e implementando
rígidas y una estructura gubernamental
medidas
para
inflexible, las variables que pueden
asociados
a
suscitarse
la
importante paso en esa línea supuso la
ejecución de una obra son difícilmente
ejecución de las infraestructuras para la
gestionadas
realización
y
procedimientos
naturalmente
o,
en
durante
algunos
casos,
y
esquemas
pública
mitigar
la
de
priorizando
los
riesgos
paralización.
Un
de
los
XVIII
Juegos
exprofesamente ignoradas, generando a
Panamericanos
y
VI
Juegos
la larga más sobrecostos para el propio
Parapanamericanos, en el año 2019;
Estado.
para cumplir con los compromisos
asociados a la infraestructura, el Estado
En el ámbito privado, la industria
optó por agenciarse de la asistencia
de la construcción no es ajena a los
técnica especializada del gobierno del
problemas y retos de la obra paralizada;
Reino Unido, mediante un Acuerdo
la repercusión económica es mayor,
Gobierno
puesto que el móvil del negocio es la
evaluar e implementar una estructura de
rentabilidad y los tiempos muertos son
gobernanza especial que facilitara la
costos muchas veces no recuperables.
gestión y ejecución de las inversiones, lo
292
a
Gobierno
(G2G),
para
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
que conllevó a la implementación de una
de Infraestructura Sostenible para la
Project Management Office (PMO) en la
Competitividad (PNISC) para el periodo
unidad
2022 – 2025.
ejecutora
Proyecto
Especial
Juego Panamericanos (PEJP) y a la
En esa línea, en el año 2020 se
exoneración de la aplicación de las
reglas
de
algunos
sistemas
emitió el Decreto de Urgencia N° 021-
administrativos. Asimismo, se definió
2020, mediante el cual que estableció el
una estrategia de contratación que
modelo de ejecución de inversiones
determinó la pertinencia de ejecutar los
públicas a través de los Proyectos
proyectos
Especiales de Inversión Pública (PEIP);
mediante
Estandarizados
de
Contratos
ingeniería
y
modelo diseñado con la finalidad de
construcción de uso internacional, tipo
dinamizar la actividad económica y
NEC3, que permitió un sistema de
facilitar la ejecución de las inversiones
entregas optimas en cronogramas de
del Estado, inspirado en las mejores
ejecución ajustados; así como, uso del el
prácticas
y
altos
estándares
(Building
internacionales en materia de inversión,
Information Modeling), que atendía la
que tiene entre sus principales reglas la
necesidad
modelamiento
BIM
de
continuar
con
la
ejecución de infraestructura mediante
implementación
de
procesos
de
Contratos Estandarizados de ingeniería y
modelamiento
virtual
mientras
se
construcción de uso internacional. Por
avanzaba con la ejecución física de la
otro lado, en el marco de la creación de
obra,
un
la Autoridad Nacional de Infraestructura
seguimiento del proyecto de inversión
(ANIN) con la Ley N° 31841, se habilitó
en todas sus fases.
a este organismo público ejecutor a
permitiendo
además
emplear Contratos Estandarizados de
La experiencia del Estado Peruano
ingeniería
y
construcción
de
uso
con relación a la ejecución, entrega y
internacional para la ejecución de las
gestión de las infraestructuras de los
inversiones a su cargo, aprobándose
Juegos
y
mediante Decreto Supremo N° 096-
Parapanamericanos de Lima 2019 puso
2024-EF las disposiciones que regulan,
de
entre
Panamericanos
manifiesto
la
necesidad
de
otros,
los
procedimientos
institucionalizar nuevos esquemas de
especiales para la aplicación de estos
contratación, gestión y ejecución de
contratos.
proyectos de gran envergadura, sobre la
base de -entre otros- el uso de los
referidos
Contratos
A todos esos antecedentes, desde
Estandarizados;
junio del 2024, se suma la regulación
aspecto reconocido como clave en el
prevista en la Ley N° 32069, Ley General
Plan Nacional de Infraestructura para la
de Contrataciones con el Estado, nuevo
Competitividad (PNIC) del 2019 y en su
régimen jurídico que entrará en vigor en
actualización a través del Plan Nacional
marzo del 2025 y que derogará el
Revista YACHAQ Nº 18
293
Diego Fernando García Vizcarra
régimen actual de la Ley N° 30225, Ley
En el presente artículo, se abordará
de Contrataciones del Estado, y su
el enfoque de la regulación de los
Reglamento. En este nuevo escenario
Contratos Estandarizados de ingeniería y
regulatorio
construcción de uso internacional en la
destacan
importantes
cambios y reformas que se inspiran en la
Ley
experiencia previa antes descrita; entre
Contrataciones del Estado, pasando
los más resaltantes está la incorporación
revista por los principales rasgos y
de
tendrán las
características de este tipo de contratos
entidades contratantes bajo el ámbito de
de naturaleza privada y, sobre ello,
aplicación del citado régimen de ejecutar
reflexionar sobre las implicancias de la
obra pública a través de Contratos
habilitación de su uso para la ejecución
Estandarizados
de obra pública.
la
posibilidad que
de
ingeniería
y
N°
32069,
Ley
General
de
construcción de uso internacional, sobre
la
base
de
una
estrategia
de
contratación previamente aprobada.
II. LOS
ESTANDARIZADOS DE INGENIERÍA
Y
Esta
importante
innovación
legislativa supone, por un lado, un punto
CONTRATOS
CONSTRUCCIÓN
DE
USO
INTERNACIONAL: NATURALEZA Y
CARACTERÍSTICAS ESENCIALES
de quiebre para el modelo tradicional de
Con la globalización del comercio
contratación y ejecución de obra pública,
puesto que abre la posibilidad de
y
emplear un esquema más flexible,
internacionales
dinámico y colaborativo en relación con
energía, especialmente después de la
el
pública
Segunda Guerra Mundial, creció la
convencional. No obstante, para que sea
necesidad de contratos que pudieran ser
una reforma efectiva y contribuya a
comprendidos y aplicados en diferentes
generar valor público, debe contar con el
jurisdicciones.
alineamiento
pública
internacionales traían consigo desafíos
nacional en materia de inversiones y
significativos de gestión y conflictos
gasto público, así como de los sistemas
debido a las diferencias en leyes locales,
gubernamentales;
normas de construcción y prácticas
contrato
de
de
la
obra
política
asimismo,
debe
el
aumento
de
de
proyectos
infraestructura
Los
proyectos
reposar en el aseguramiento de una
comerciales.
estructura funcional y gobernanza que
desafíos, organismos internacionales y
permita a la entidad contratante cumplir
asociaciones
de
ingenieros
adecuadamente su rol de parte en el
constructores,
como
la
contrato y no incurrir en demoras o
Internacional de Ingenieros Consultores
dilaciones
(Fédération
que
repercutirán
Para
y
afrontar
Ingénieurs-Conseils
resultado de la contratación.
comenzaron
a
-
desarrollar
y
Federación
Internationale
directamente en sus obligaciones y en el
estos
des
FIDIC),
modelos
contractuales que pudieran ofrecer una
294
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
base
de
referencia
en
distintos
la década del sesenta, que consiste en
proyectos. El primer modelo FIDIC, el
un
"Libro
proyectos
Rojo",
se
específicamente
lanzó
para
en
1957,
de
administración
que
se
centra
de
en
la
de
supervisión y ejecución eficiente de
ingeniería civil y fue diseñado para
todas las etapas de un proyecto, desde
abordar
la planificación y diseño hasta la entrega
conflictos
proyectos
enfoque
típicos
de
los
proyectos de construcción.
final; es decir, se orienta a garantizar
que
Asimismo,
surgieron
otros
el
proyecto
cumpla
con
sus
objetivos, facilitando que la entrega de
modelos como los contratos NEC (New
resultados
Engineering Contract) elaborados por el
parámetros previamente establecidos.
Instituto de Ingenieros Civiles del Reino
En esa línea, el PDM reconoce que los
Unido (Institution of Civil Engineers -
Contratos Estandarizados de ingeniería y
ICE)
Instituto
construcción de uso internacional son
Americano de Arquitectos (AIA) en
mecanismos facilitadores del enfoque de
Estados
contratos
entrega, con relación a condiciones
implementaron prácticas colaborativas
claves como son calidad, tiempo y costo.
en
y
la
los
modelos
Unidos.
relación
del
Estos
entre
las
sea
de
acuerdo
a
los
partes,
promoviendo la transparencia, la gestión
Sumado a su carácter utilitario en
de riesgos y la alineación de objetivos,
el ámbito del PDM, los también llamados
una estructura que se popularizó por su
contratos tipo son reconocidos en el
eficacia en proyectos privados. Para el
ámbito jurídico por la seguridad y
ámbito
públicos,
transparencia que aportan, asegurando
organismos financieros como el Banco
que las partes tengan mayor certeza
Mundial y el Banco Interamericano de
respecto a sus derechos y obligaciones,
Desarrollo (BID) empezaron a promover
lo cual es crítico para evitar conflictos y
el uso de estos contratos estandarizados
asegurar
como requisito para los proyectos que
proyectos. Así, tanto por el alcance
financian,
los
técnico como jurídico que tienen, son
términos y condiciones sean predecibles
calificados como contratos complejos,
y
puesto que no revisten un enfoque no
de
los
proyectos
asegurando
estandarizados
internacionales,
y
así
en
que
contextos
facilitando
la
finalización
exitosa
de
la
puramente de gestión contractual, sino
supervisión y transparencia en el uso de
de gestión de proyectos. Por tal motivo
los fondos.
y debido a su alcance, pueden ser
considerados contratos colaborativos,
Con el tiempo se ha convertido
porque
están
diseñados
incluso en una importante herramienta
primigeniamente
para concretar los alcances del Project
ejecución del proyecto, para lo cual
Delivery Management (PDM), impulsado
puede
principalmente en los Estados Unidos en
cooperación y la alineación de intereses
Revista YACHAQ Nº 18
apuntar
para
a
viabilizar
intensificar
la
la
295
Diego Fernando García Vizcarra
entre las partes involucradas en un
proyecto, con el objetivo de minimizar
conflictos,
optimizar
la
gestión
Como
contratos
de
derecho
de
privado, al optarse por adherirse a su
riesgos y asegurar la entrega exitosa del
tipología, los mismos se encuentran
mismo.
normados
bajo
el
alcance
de
la
autonomía de la voluntad de las partes,
a) Naturaleza jurídica:
encontrándose integrados por derechos
y obligaciones generales predefinidos
Actualmente,
hablar
de
los
bajo principios de buena fe y lealtad
Contratos Estandarizados de ingeniería y
entre las partes, con el propósito de
construcción de uso internacional es
evitar
referirnos a herramientas ampliamente
contractual.
desequilibrios
en
la
relación
reconocidas en el ámbito de la gestión y
ejecución de infraestructura en diversos
Tales
consideraciones
nos
países, tanto pública como privada. Es
pueden
en este último ámbito en el que estos
conceptual
contratos
una
construcción y el contrato de obra
respuesta a la necesidad de contar con
artesanal. Mientras que el contrato de
documentos
construcción
se
forjaron,
como
contractuales
claros,
llevar
a
entre
la
el
tiene
disquisición
contrato
por
de
alcance
la
predecibles y efectivos que faciliten el
ejecución de un proyecto constructivo, el
desarrollo de proyectos complejos de
cual puede estar compuesto de obras
infraestructura bajo altos estándares de
civiles,
calidad,
sostenibilidad,
mecánicas, entre otras, lo cual puede
mitigando los riesgos asociados a la
demandar además que la organización y
ejecución mediante un involucramiento
estructura
temprano e intenso de las partes.
tenga en enfoque en el proyecto y se
eficiencia
y
electromecánicas,
comercial
del
eléctricas,
contratista
deban delimitar mejor sus labores por la
estos
Desde un punto de vista jurídico,
complejidad y especialización de la
los
prestación; el contrato de obra artesanal
Contratos
Estandarizados
pueden definirse como modelos o tipos
puede
contractuales
derecho
construcción, en tanto solo exige que la
privado, que se utilizan en múltiples
prestación del contratista se circunscriba
operaciones
a una obra determinada, pudiendo las
sujetos
o
al
transacciones
incluir
labores
ajenas
a
la
relacionadas a la ejecución de un
partes
proyecto de infraestructura. En esencia,
estableciendo las condiciones a las
se trata de contratos de adhesión, donde
cuales se someterán, como es el caso del
las cláusulas y condiciones generales
monto de la retribución, el alcance de la
son previamente establecidas por una
obra, entre otros aspectos (García
entidad o institución especializada, como
Valdez, 2020).
negociar
directamente,
por ejemplo la FIDIC o el ICE.
296
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
Bajo ese orden de ideas, los
misma que comprende, entre otras
referidos Contratos Estandarizados son
formas, a la contratación administrativa
propiamente contratos de construcción,
como manifestación del poder público.
los cuales no requieren en principio de
Entonces, cuando el Estado decide
un reconocimiento normativo expreso
emplear
para existir ni ser efectivos en su
estándar internacional y origen privado
autonomía, puesto que ha sido el mismo
en lugar de sus fórmulas contractuales
desarrollo económico y dinamismo de la
convencionales,
industria constructiva los que le dieron
alcances y reglas predefinidas, pero sin
origen, consolidándose en el tiempo
despojarse
como soluciones convencionales a los
ostenta por naturaleza; de modo que, su
retos que el mercado de la construcción
accionar
impone,
Estandarizado puede estar condicionado
mediante
alternativas
más
tipologías
se
del
contractuales
adhiere
poder
como
parte
a
público
del
de
los
que
Contrato
eficientes, equilibradas y especializadas
a
que las que brindan los ordenamientos
gubernamentales que tienen incidencia
jurídicos existentes. De allí que, su
sobre las obligaciones que asume frente
empleo para el ámbito privado no está
a su contraparte.
la
observancia
de
disposiciones
supeditado a un tratamiento legislativo
directo. Como proformas de contrato
Dentro
de
esa
lógica,
será
para la industria de la construcción,
necesaria una habilitación expresa para
pueden ser modificados a necesidad de
que el Estado pueda emplear estos
las
las
Contratos Estandarizados de ingeniería y
características del proyecto; por lo que,
construcción de uso internacional, lo
no constituyen normas jurídicas ni
cual podría llevarnos hacia un escenario
pueden anteponerse a la aplicación de
de
las
especiales que viabilicen y equilibren el
partes
y
normas
demanda
imperativas
de
de
un
ordenamiento jurídico (Medina, 2023).
reglas
y
disposiciones
legales
rol del Estado como parte contractual y
como sujeto de derecho público. Ello no
La naturaleza jurídica privada de
significa
Contratos
de
desnaturalice al Contrato Estandarizado,
uso
convirtiéndolo en un tipo de contrato
internacional, se pone a prueba cuando
administrativo especial; por el contrario,
los mismos son empleados por los
el reconocimiento es necesario con el fin
Estados para la ejecución de proyectos
de preservar su naturaleza primigenia y
de infraestructura pública con el uso de
posibilitar que, en observancia de esta,
fondos públicos; toda vez que, como
un actor público pueda desenvolverse
sujetos de derecho público, los Estados
como sujeto contractual.
los
ingeniería
y
Estandarizados
construcción
de
que
tal
habilitación
se rigen por las reglas del orden público
que
delimitan
el
alcance
de
la
b) Características esenciales:
denominada Función Administrativa, la
Revista YACHAQ Nº 18
297
Diego Fernando García Vizcarra
Si nos referimos a modelos o
y los principios generales que lo
esquemas generales de contratación, el
distinguen
mercado ofrece diversas las opciones
contractual estandarizado.
contractuales.
Sin
embargo,
de
uso
modelo
los
Otro
Contratos Estandarizados de ingeniería y
construcción
como
internacional
aspecto
que
suele
relacionarse a la figura del Contrato
destacan por ser diseñados a la medida
Estandarizado
de las necesidades particulares del
construcción de uso internacional es el
negocio de la construcción. En otras
carácter colaborativo. Al respecto, es
palabras, se trata de un modelo de
necesario precisar que dicho carácter
contrato estándar que representa un
depende especialmente del nivel de
conjunto
regulación contractual que se decida
de
condiciones,
predefinidas
y
otras
publicadas,
para
algunas
acordadas
las
y
actividades
de
ingeniería
y
emplear, puesto que podemos estar
frente
a
contratos
más
o
menos
relacionadas con un tipo de proyecto del
colaborativos, indistintamente de su
sector de la construcción (Powel, 2016).
estructura estandarizada. El enfoque
colaborativo parte de la premisa de
En ese
orden de
ideas, se
eliminar la fragmentación de los equipos
distinguen por ser contratos que tienen
que participan en la gestión y ejecución
un componente rígido que dota de
de un proyecto tanto como sea posible;
predictibilidad a las partes y otro
a partir de ello, habrán esquemas más
componente
permite
ambiciosos de colaboración que otros,
adecuarlos a los alcances, características
algunos llegan a plantean la necesidad
y necesidades del proyecto. Ese sello
de implementar estructura organizativa
distintivo se sostiene en los siguientes
y
atributos esenciales:
convencional, en la que los equipos de
ajustable
que
de
gobernanza
distinta
a
lo
las partes se involucran temprana e
1. Predictibilidad:
incorporación
mediante
de
la
condiciones
del
proyecto,
como
el
diseño,
la
definición
de
claras y uniformes a través de
construcción
cláusulas y términos que se
modalidades de diseño y construcción
aplican
y/o de administración o gerenciamiento
de
manera
uniforme,
independientemente del país o la
jurisdicción
en
la
que
su comprensión y aplicación.
2. Flexibilidad:
o
la
(Franco, 2020).
se
implementen; lo que universaliza
298
intensamente en componentes claves
En ese sentido, no todo Contrato
Estandarizado
de
ingeniería
y
contratos
construcción de uso internacional es
adaptables a las particularidades
colaborativo per se. Dicho alcance suele
de proyectos específicos, sin que
ponerse de manifiesto en cláusulas y
ello signifique alterar la estructura
disposiciones que aborden de manera
Son
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
expresa aspectos como la distribución de
riesgos entre las partes (mediante la
Otro aspecto destacable de los
asignación clara y razonable de los
Contratos Estandarizados de ingeniería y
riesgos entre las partes a fin de evitar
construcción de uso internacional es su
cargas desproporcionadas y fomentar
alcance amplio y global, pues son
una
la
factibles e, incluso, convenientes en
implementación de metodologías de
contextos donde participan actores de
gestión y control de colaborativo (a
diferentes nacionalidades o donde los
través de cronogramas compartidos,
proyectos
plataformas de gestión de documentos y
internacional, dado que facilitan la
el acceso mutuo a la información del
homologación
proyecto), regulación de mecanismos de
contractuales. Asimismo, son adaptables
incentivo al rendimiento (promueve la
al
contexto
de
la
obra
pública,
alineación
permitiendo
que
el
Estado
pueda
relación
de
equilibrada),
intereses,
mediante
requieren
financiamiento
de
prácticas
incentivos financieros o beneficios para
ejecutar proyectos con mayor eficiencia
las partes cuando se cumplen o superan
y menor riesgo de paralización, ya que
los
la
los remedios a muchas incertidumbres
incorporación de cláusulas adaptativas
jurídicas y operativas ya están previstos
(que permiten ajustes en el alcance del
y
proyecto o en el presupuesto, siempre
generales del contrato y en las fórmulas
que estos cambios estén debidamente
de ajuste; no obstante, el éxito de estas
justificados
evitando
fórmulas contractuales en la ejecución
penalizar a una parte de manera injusta
de obra o proyectos públicos dependerá
por circunstancias que puedan surgir),
en gran medida de la capacidad del
pactar mecanismo de prevención y
Estado de internalizar su rol contractual
solución de conflictos (como son el trato
y esquemas de gestión por encima de
directo, la mediación y el Dispute
esquemas
Adjucation
la
implementando mecanismos ágiles y
resolución de controversias de manera
efectivos para abordar las variables que
rápida y colaborativa, evitando litigios
se susciten en la realidad del proyecto y
prolongados que paralicen la ejecución
que incidan en alcance, costo, plazo o
del proyecto) y la implementación de
calidad, sin excesivas burocracias o
una comunicación abierta, transparente
dilaciones administrativas.
objetivos
y
del
proyecto),
acordados,
Board,
permitiendo
acordados
en
las
netamente
condiciones
operativos,
y constante (a través de la obligación de
mantener
reuniones
informes
y
periódicas,
mecanismos
de
c)
Principales
contratos
estandarizados en el mundo:
retroalimentación, para el seguimiento y
gestión
de
cualquier
situación
El alcance global de los Contratos
inesperada que pueda afectar el normal
Estandarizados
flujo del proyecto) (Mosey, 2019).
construcción de uso internacional se
Revista YACHAQ Nº 18
de
ingeniería
y
299
Diego Fernando García Vizcarra
debe a los significativos esfuerzos de
i. Contratos
FIDIC:
Familia
de
organismos o instituciones que se han
contratos estandarizados para diseño
abocado a diseñar estos esquemas o
y
modelos contractuales en respuesta a la
desarrollada
necesidad de contar con instrumentos
Internationale
contractuales universales, adaptables y
Conseils, con sede en Ginebra, Suiza;
eficientes para proyectos complejos en
fundado en 1913, es una organización
contextos globalizados; ello, a su vez,
que representa a más de un millón de
como respuesta a la demanda in
profesionales
crescendo de los mercados de contar
40.000 empresas en alrededor de 100
con reglas acordes con la esencia y
países (FIDIC, 2024). Son de los
alcance
de
la
de
proyectos,
la
Fédération
des
Ingénieurs-
por
de
la ingeniería
y
de
la
contratos
permitan
la
empleados en el mundo, siendo
optimización de esfuerzos, la gestión por
además los preferidos en proyectos
resultados, la mitigación de riesgos
internacionales
típicos, la incorporación de roles claros y
organismos multilaterales como el
obligaciones delimitadas, así como la
Banco Mundial y son utilizados en una
uniformización
y
amplia gama de sectores, desde
condiciones claves para la ejecución
infraestructura hasta energía (De
exitosa de un proyecto.
Almagro y Klee, 2017).
construcción,
industria
construcción
que
de
términos
estandarizados
más
financiados
por
El enfoque básico en todos los
En esa línea, la gran mayoría de
formatos FIDIC es la asignación de
Contratos Estandarizados son el reflejo
los riesgos entre las partes, partiendo
de un proceso evolutivo y adaptativo a
de la premisa de que los riesgos
las nuevas realidades (Charrett, 2021);
deben ser asumidos por aquella parte
en
que
ellos,
se
plasman
fórmulas
se
encuentre
en
la
mejor
estructuradas que se sostienen en la
condición para controlar, asumir y/o
práctica constructiva y de gestión de
evitar aquellos riesgos al menor costo
proyectos generalmente aceptada en el
(Paredes y Gray, 2015). Asimismo,
mundo. De allí, que sean herramientas
suele recoger el alcance de los
en
y
denominados
contratos
EPC
actualización. Es así como, en el mundo,
(Engineering,
Procurement,
and
encontramos un abanico de múltiples
Construction),
conocidos
opciones contractuales estandarizadas
como contratos llave en mano.
frecuente
tecnificación
también
aplicables a la gestión y ejecución de
proyectos
de
infraestructura,
construcción
siendo
empleados los siguientes:
los
o
Se encuentra integrado por una
más
tipología contractual que comprende
las siguientes categorías: i) Libro Rojo
(Red
Book): Para proyectos de
construcción tradicional, donde el
300
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
diseño es responsabilidad del cliente;
del NEC, ampliándose desde entonces
ii) Libro Amarillo (Yellow Book): Para
su alcance y aplicación en diversos
proyectos de diseño y construcción,
proyectos de infraestructura en el
donde
mundo,
el
contratista
asume
la
responsabilidad del diseño; iii) Libro
incluidos
proyectos
de
infraestructura pública.
Plateado (Silver Book): Para contratos
de llave en mano (turnkey), como en
Los contratos NEC3 (2013) y el NEC4
proyectos
(2017)
de
ingeniería
pesada,
son
los
más
recientes,
donde el contratista es responsable
altamente valorados en el Reino
de la entrega completa del proyecto;
Unido
iv) Libro Verde (Green Book): Para
Commonwealth.
contratos de menor envergadura,
contrato FIDIC, el contrato NEC suele
simplificado y de menor complejidad;
distinguirse por un enfoque orientado
y Libro Naranja (Orange Book): Un
más a la gestión del proyecto, de
formato adaptado para proyectos EPC
modo que sea concebido como un
(Ingeniería, Procura y Construcción).
contrato que brinde soporte al equipo
y
otros
países
A
de
la
diferencia
del
técnico (Franco, 2020). Por ello,
ii. Contratos
los
New
destaca como uno modelo diseñado
o
NEC
para ser más flexible y colaborativo;
Construction
así como adaptativo a los diversos
familia
de
escenarios
de
proyecto.
NEC:
Engineering
Contract
Engineering
and
Contract,
contratos
son
una
estandarizados
ingeniería
y
de
la
ejecución
el
construcción
desarrollados por el Institution of Civil
El contrato NEC ECC brinda una serie
Engineers (ICE) del Reino Unido, con
de
sede en Londres; fundado en 1818,
contractual, definidas principalmente
es
asociación
por mecanismos diferenciados de
profesional independiente de ingenie
distribución de riesgos y pagos al
ros civiles, que tiene más de 97.000
contratista (Ames, 2022), las cuales
miembros, provenientes del Reino
son:
Unido y de más de 150 países (ICE,
i) Opción A - Contrato con precio y
una
seis
opciones
de
2024). Los contratos NEC nacen del
cronograma
trabajo emprendido por la ICE en el
(contrato de precio acompañado
año
de
por un programa de actividades
desarrollar un modelo contractual
en el que el riesgo de realizar el
diseñado para clarificar los roles,
trabajo
responsabilidades y riesgos entre las
acordado);
1986,
con
el
encargo
va
de
gestión
acorde
actividades
al
precio
partes, contribuyendo ello a impulsar
ii) Opción B - Contrato con precio y
una buena gestión de los proyectos.
lista de cantidades (contrato con
En 1993 se publica la primera versión
precio y lista de cantidades en la
Revista YACHAQ Nº 18
301
Diego Fernando García Vizcarra
que el riesgo de realizar el trabajo
en los formularios RIBA que el Royal
a los precios del trabajo es
Institute of British Architects creó en
asumido por el contratista);
1879. Son formatos contractuales
iii) Opción C - Contrato-objetivo y
empleados principalmente en el Reino
cronograma
de
actividades
(contratos-objetivos
utilizados
Unido
para
construcción.
proyectos
de
contratos
JCT
Los
cuando la extensión del trabajo a
incluyen formatos para construcción
realizarse no está completamente
tradicional, contratos de diseño y
definida
son
construcción, y arreglos de gestión.
mayores, compartiendo así el
Son populares para proyectos de
contratante y contratista el riesgo
infraestructura y edificios comerciales
financiero);
en Reino Unido y países de la
o
los
riesgos
iv) Opción D - Contrato-objeto y lista
de
actividades
(cuando
Commonwealth.
el
contratante debe elaborar una
Mención
lista con las partidas y señalar la
contratos AIA, desarrollados por la
cantidad de metrados, ante ello el
American Institute of Architects,
contratista ofertará un precio
organización funcada en 1857 como
razonable por cada unidad y será
el principal gremio de arquitectos
remunerado por los metrados
asociados. Aunque son más comunes
ejecutados);
en Estados Unidos, los contratos AIA
v) Opción E - Contrato de costo
aparte
merecen
los
son utilizados en proyectos de diseño
reembolsable (cuando se requiere
y
iniciar pronto la ejecución de la
especialmente
obra y la definición de trabajo a
arquitectura. Proporcionan un modelo
realizarse
claro
no
existe
o
es
inadecuada); y
construcción
y
de
gran
en
proyectos
detallado
responsabilidades
vi) Opción F - Contrato de gestión o
Management contract (contrato
que
escala,
de
define
específicas
y
procedimientos para resolución de
disputas.
de gestión con reembolso de
riesgo
Por otro lado, encontramos a los
financiero en gran medida el
contratos tipo ENAA de la Engineering
cliente. La característica de este
Advancement Association of Japan,
contrato es la subcontratación).
organización creada en 1978 con el
costos,
asumiendo
propósito
de
promocionar
y
desarrollar
la
industria
de
la
construcción
y
los
servicios
de
internacional: En primer lugar, se
ingeniería
ante
pueden destacar a los contratos JCT
participación de Japón en proyectos
(Joint Contracts Tribunal), basados
internacionales
iii. Otras
fórmulas
estandarizadas
302
el
contractuales
de
presencial
la
de
creciente
construcción
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
(Rodríguez,
2014).
Destaca
su
III. LA
REGULACIÓN
DEL
USO
DE
tipología de contratos llave en mano,
CONTRATOS ESTANDARIZADOS DE
comprendidos en el ENAA Model Form
INGENIERÍA Y CONSTRUCCIÓN EN
of International Contract for Process
LA LEY N° 32069
Plant Construction (Turnkey Lump
Sum Basis).
Las ventajas y el reconocimiento
global de los Contratos Estandarizados de
No menos importante es la presencia
ingeniería
que tienen los contratos llave en
internacional no han sido ajenos al Perú.
mano de la Cámara de Comercio
En los últimos años, se ha incrementado
Internacional
(ICC),
la práctica constructiva alineada a los
publicados en el 2003, diseñados
estándares internacionales en gestión y
como modelo contractual para el
ejecución de proyectos que promueven
suministro de una instalación o planta
muchos
industrial (The ICC Model Contract for
estandarizados, cuya versatilidad incluso
the Turnkey Supply of an Industrial
ha sido reconocida por el Estado al
Plant), como respuesta a la necesidad
preverse su aplicabilidad en la ejecución
de instrumentalizar prácticas nacidas
de proyectos de infraestructura pública.
de
París
y
construcción
de
estos
de
uso
esquemas
del comercio en el ámbito de las
relaciones económicas relacionadas
Un primer antecedente en ese
con los trabajos de construcción e
aspecto es lo previsto en el artículo 212
ingeniería industrial (Cebriá, 2013).
del Reglamento del TUO de la Ley N°
30225, Ley de Contrataciones del Estado,
Finalmente, se desataca la presencia
aprobado con el Decreto Supremo N°
de
contratos
344-2018-EF, en el que se contempla la
IChemE, diseñados por la Institución
posibilidad de que los Ministerios y sus
de Ingenieros Químicos (Institution of
organismos
Chemical Engineers), con sede en
proyectos
Reino Unido, organización profesional
empresas bajo el ámbito del FONAFE,
global de ingeniería con más de
puedan contratar obras que incluyan el
30.000 miembros en 114 países. Se
diseño y construcción a través de las
tratan de una familia de formularios
modalidades llave en mano que incluye el
contractuales modelo, publicados en
expediente técnico de obra, o concurso
el 2013 y actualizados en el 2017; han
oferta, según corresponda; disponiéndose
sido desarrollados para reflejar las
que, mediante Directiva, el Organismo
mejores prácticas para la ejecución
Supervisor de las Contrataciones del
de proyectos de infraestructura para
Estado (OSCE) regularía las disposiciones
industrias
complementarias para la aplicación de
los
denominados
de
proceso
2024).
(IChemE,
adscritos,
programas
así
como
y
las
estas modalidades, las que pueden incluir
la
Revista YACHAQ Nº 18
públicos,
posibilidad
de
utilizar
modelos
303
Diego Fernando García Vizcarra
contractuales
de
uso
estándar
internacional.
evento
deportivo
continental
en las
condiciones de calidad y oportunidad
exigidas al Perú, acorde con los más altos
No obstante, a la fecha, dichas
estándares
internacionales;
ello
fue
disposiciones complementarias no han
posible, través del Acuerdo G2G con el
sido
la
Gobierno del Reino Unido, lo que permitió
emitidas,
imposibilitando
aplicación
de
este
extremo
de
la
implementar
normativa
de
contrataciones
con
el
gestión del proyecto, a través de la
Estado. Tal indefinición y la necesidad de
creación de una PMO, el empleo de
explorar nuevos esquemas para la gestión
Contratos Estandarizados de ingeniería y
y
construcción de uso internacional, y el
ejecución
de
proyectos
de
altos
una
Asistencia
en
la
infraestructura pública, ha llevado al
soporte
Estado Peruano a recurrir a mecanismos
Especializada, sumada a una estructura
de excepción como las contrataciones de
orgánico-funcional y gobernanza propicia
Estado a Estado o -como se conocen
para la gestión de este tipo de proyecto
comúnmente- los Acuerdos Gobierno a
(García Vizcarra, 2024).
Gobierno
de
estándares
Técnica
(G2G),
permitiendo
la
de
conocimientos
y
A partir de ello, como parte de los
experiencias en gestión y ejecución de
esfuerzos por dinamizar el gasto público y
proyectos
estándares
generar condiciones para el cierre de
internacionales; así, la mayor parte de la
brechas en infraestructuras de diversos
experiencia
Estado
sectores, el Estado apuntó al diseño de
Peruano en el empleo de Contratos
nuevos esquemas de gestión y ejecución
Estandarizados
y
de proyectos que institucionalizan las
construcción de uso internacional se han
lecciones aprendidas dejadas por los
configurado en el marco de Acuerdos
Acuerdos
G2G. Entre tales experiencias, destaca
relacionadas al uso de los Contratos
como un importante hito la gestión y
Estandarizados
ejecución de la infraestructura para la
construcción de infraestructura pública.
realización
transferencia
bajo
adquirida
de
por
el
ingeniería
G2G,
entre
de
ellas,
ingeniería
las
y
de
los
XVIII
Juegos
Así, en el 2020, se materializó otro
Panamericanos
y
VI
Juegos
importante hito, con la emisión del
Parapanamericanos, en el año 2019, que
Decreto de Urgencia N° 021-2020, que
supuso un punto de quiebre para el
creó
modelo
y
inversiones públicas a través de los
ejecución de inversiones en el país y, de
Proyectos Especiales de Inversión Pública
paso, para los mecanismos ordinarios de
(PEIP), que institucionaliza las siguientes
contratación
de
lográndose
obtener
convencional
de
gestión
el
modelo
de
ejecución
de
obras
públicas,
condiciones para la gestión y ejecución de
la
compleja
inversiones en infraestructura del Estado
para
la
Peruano: i) Contar con una PMO; ii)
organización y desarrollo del mencionado
Contar con el soporte de una Asistencia
infraestructura
304
requerida
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
Técnica Especializada, la cual puede ser
Contratos Estandarizados de ingeniería y
contratada -entre otros- a través de una
construcción de uso internacional.
contratación Estado a Estado; y iii)
Facilidades para la ejecución de las
Los antecedentes antes descritos
inversiones a través del uso de Contratos
reflejan
Estandarizados
aplicación
de
ingeniería
y
una
realidad
de
inexorable:
los
Contratos
construcción de uso internacional2, el
Estandarizados
empleo de la modalidad Fast Track,
construcción de uso internacional a la
excepciones
de
gestión y ejecución de proyectos de
licencias y liberación de interferencias, la
infraestructura pública requieren de una
suscripción
para
la
habilitación
ingeniería
de
serie
Recursos
con
habilitaciones expresas que viabilicen su
organismos internacionales, entre otros.
empleo por parte de las entidades
Administración
de
condiciones
y
Convenios
de
de
de
la
especiales
y
públicas. Ello debido a que las reglas
En ese sendero, mediante la Ley N°
aplicables
a
la
31841 se creó la Autoridad Nacional de
contratación administrativa y la ejecución
Infraestructura
de obra pública no se condicen con la
(ANIN),
organismo
a
de
la
flexibilidad y adaptabilidad de las fórmulas
formulación, ejecución y mantenimiento
de ajuste y gestión contractual que
de los proyectos o programas de inversión
promueven los Contratos Estandarizados.
que contribuyan al cierre de brechas de
Sumado a ello, tales reglas y condiciones
infraestructura. Dentro de las facilidades
están condicionadas a capacidades y
que la regulación reconoce a la ANIN para
habilidades que no todos los operadores
el
se
de los contratos públicos ostentan, puesto
encuentra la autorización legal para la
que estamos no solo ante tipologías
ejecución de inversiones a través de
contractuales altamente técnicas, no solo
Contratos Estandarizados de ingeniería y
concebidas
construcción de uso internacional. A fin de
contractual sino, en muchos casos, para
instrumentalizar
habilitación,
una efectiva y eficiente gestión de
mediante Decreto Supremo N° 096-2024-
proyectos (Integrated Project Delivery);
EF se aprobaron las disposiciones que
por lo que, tales habilidades deben verse
regulan los procedimientos especiales
manifiestas
para la contratación de la Asistencia
planificación
Técnica Especializada en gestión de
contratación, identificándose la mejor
proyectos
opción contractual en función a los
público
2
convencionales
ejecutor
cumplimiento
y
para
de
dicha
la
cargo
sus
fines,
aplicación
Artículo 7 del Decreto de Urgencia N° 021-2020
de
7.1 Autorízase a los proyectos especiales de
inversión pública la aplicación de modelos
contractuales de ingeniería de uso estándar
internacional, exceptuándose en dichos casos de la
aplicación de las disposiciones del Texto Único
Revista YACHAQ Nº 18
para una
desde
buena
gestión
una
etapa
de
estratégica
de
la
Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado mediante el
Decreto Supremo N° 082-2019-EF, y su Reglamento
aprobado mediante el Decreto Supremo N° 3442018-EF.
305
Diego Fernando García Vizcarra
factores que determinan la ejecución del
disposiciones que buscan viabilizar dicha
proyecto (drivers).
opción, las cuales se procederán a
explicar, analizar y comentar:
Teniendo en cuenta lo dicho hasta
este punto, se aprecia con especial interés
a) Definición y alcance: la propia
la fórmula normativa prevista en la Ley N°
Ley N° 32069, en su artículo 59 in
32069, Ley General de Contrataciones del
fine, define la figura del Contrato
Estado, nuevo régimen de contratación
Estandarizado
pública que reemplazará al de la Ley N°
construcción de uso internacional
30225, Ley de Contrataciones del Estado.
como
“modelos
contractuales
Publicada el 24 junio de 2024 y próxima a
creados
por
organizaciones
entrar en vigor en marzo del 2025, la Ley
internacionales
N° 32069 constituye el sexto régimen
construcción, reconocidos como
legal de contratación pública que tiene el
tales
Estado Peruano desde la dación de Ley N°
resolución
26850, primera Ley de Contrataciones y
sentido, la empleabilidad del modelo
Adquisiciones del Estado. Con un enfoque
contractual
que apunta a fortalecer la gobernanza e
dependerá de si el mismo ha sido
integridad de la contratación pública, así
emitido
como la profesionalización del comprador
organización internacional del sector
público y la promoción de la gestión de
construcción
riesgos y gestión por resultados, la citada
oficialmente por el ente rector del
legislación apunta a posicionarse como el
Sistema
régimen general propiamente dicho de la
Abastecimiento, no siendo posible -
contratación
bajo esta premisa- el empleo de
administrativa,
siendo
por
la
de
ingeniería
del
sector
DGA3
directoral”.
y
de
mediante
En
ese
estandarizado
o
refrendado
por
una
reconocida
Nacional
aplicables sus disposiciones a los más de
fórmulas
26 regímenes especiales de contratación
organizaciones
que tiene el Estado. En ese orden de
nacionales.
de
estandarizadas
o
por
gremios
ideas, la Ley N° 32069 incursiona en
innovaciones
Asimismo, este dispositivo, en su
legislativas; entre las más destacables,
numeral 59.2, establece el alcance
está la habilitación del uso de Contratos
del
empleo
de
un
Estandarizados
Estandarizado
de
ingeniería
importantes reformas e
3
de
ingeniería
y
Contrato
y
construcción de uso internacional para la
construcción de uso internacional;
ejecución de obra pública, por parte de las
precisa
Entidades comprendidas en el alcance
contractuales pueden ser usados
subjetivo de la Ley (sin diferenciar nivel
para
de gobierno), a través de un conjunto de
consultoría de obra; ii) ejecución de
que
la
estos
contratación
modelos
de:
i)
Dirección General de Abastecimiento del Ministerio
de Economía y Finanzas (MEF).
306
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
obra; y iii) gestión de instalaciones.
contractual
Esto nos lleva a identificar que el
convencional
Contrato Estandarizado a emplearse
Contrato
debe
cubrir
sentido, será fundamental que el
necesidades de diseño e ingeniería,
Reglamento acote el alcance de las
construcción
disposiciones legales aplicables a la
ser
apto
para
y/o
operación
y
del contrato
al
público
espectro
Estandarizado.
del
En
ese
mantenimiento de la infraestructura
ejecución
a ejecutar. La opción de ejecutar
Contratos Estandarizados que elija
dichos
contractuales
la entidad contratante y, de la mano,
mediante un tipo específico de
el operador contractual se encuentre
Contrato Estandarizado debe ser
adecuadamente preparado en el
determinada
manejo técnico y jurídico de un
objetos
en
la
denominada
“Estrategia de Contratación”.
contractual
de
los
contrato de estándar internacional;
de lo contrario, el riesgo de la
Por otro lado, a pesar de la
desnaturalización
naturaleza privada de los Contratos
contractual es latente.
Estandarizados
de
ingeniería
del
modelo
y
construcción de uso internacional,
b) Formulación del requerimiento:
no ha sido prevista la contratación
en el numeral 46.4 del artículo 46,
por este medio como un supuesto
disposición aplicable a la elaboración
excluido del régimen general; por el
del requerimiento de contratación,
contrario, se dispone en el numeral
se establece que “Con respecto a los
59.3 que la ejecución contractual de
contratos
los Contratos Estandarizados de
ingeniería y construcción de uso
ingeniería y construcción de uso
internacional,
internacional
puede
se
rigen
por
lo
estandarizados
el
de
requerimiento
plasmarse
en
aquellos
dispuesto en los propios contratos y
documentos
conforme a las disposiciones de la
alcance”. Así, se aprecia que para el
Ley y su Reglamento. En este punto,
requerimiento de contratación que
cae de madura la interrogante sobre
tenga por objeto la ejecución de
cuál será el rol de la Ley y el
obra
Reglamento en la definición de
sustentado en los documentos que
reglas
precisen
aplicables
a
formulas
que
pública
el
debe
precisen
su
encontrarse
alcance
de
la
contractuales que, en lo general, ya
contratación, entendiendo que los
se
mismos
encuentran
predefinidos
por
cláusulas tipo. Esta previsión legal
puede
ser
distorsionada
en
están
referidos
a
la
“Estrategia de Contratación”.
la
práctica por el operador público del
Asimismo, se precisa en el numeral
contrato, que podría extender la
46.6 que no resulta aplicable a los
aplicación de figuras de la gestión
contratos
Revista YACHAQ Nº 18
estandarizados
de
307
Diego Fernando García Vizcarra
ingeniería y construcción de uso
contratación
internacional que opte emplear la
soporte de la Asistencia Técnica
entidad contratante, lo previsto para
Especializada
de
el caso de obras bajo el sistema de
extranjeros.
Recogiendo
entrega de “solo construcción”, en
experiencia previa, el artículo 49 de
los que el contratista revisa el
la
expediente
expresamente
técnico
de
obra
e
Ley
pública
N°
la
y
bajo
el
gobiernos
la
32069
regula
figura
de
la
informa al supervisor o inspector de
“Estrategia de Contratación” como
obra, sobre los posibles riesgos del
un proceso de análisis integral de las
proyecto, de corresponder, en los
variables
plazos y condiciones que determine
contratación pública, en aplicación
el Reglamento de la Ley. Esta
de los enfoques y principios de la
disposición nos lleva a entender que,
Ley.
que
influyen
en
la
desde el enfoque de la regulación,
se está optando por promover el uso
Producto
Contratos
“Estrategia
Estandarizados
de
de
dicho
análisis,
la
de
Contratación”
naturaleza EPC o ECC, según el
contiene, entre otros, la definición
alcance que se defina.
del
tipo
de
procedimiento
de
selección
o
mecanismo
de
c) Estrategia de contratación: es
contratación, la modalidad de pago
una herramienta de planificación y
y la identificación de aquello que
gestión
contrataciones
afecta o impulsa el objetivo del
experiencias
proceso de contratación; así como,
previas del Estado Peruano en el
una correcta asignación de riesgos.
marco
G2G,
Tratándose de obras y consultoría
sirviendo como marco estratégico
de obras, cuya complejidad técnica
para definir las mejores opciones
haya sido determinada por el área
contractuales ajustadas al alcance
usuaria o
de
empleada
de
las
en
las
los
Acuerdos
técnica
drivers.
estratégica4,
Constituye el reflejo de las buenas
Contratación”
prácticas internacionales en gestión
incluir, adicionalmente, el análisis
de
ido
comparativo para la elección del
internalizando para la ejecución de
sistema de entrega de la obra, la
proyectos
fuera
del ámbito
de
evaluación del uso de un Contrato
aplicación
de
normativa
de
Estandarizado
del
proyecto
procuras,
y
sus
que
la
se
han
4
Artículo 25, numeral 25.1, literal d), de la Ley N°
32069
“Área técnica estratégica: es la unidad de
organización a la que, dadas sus funciones,
especialidad o conocimiento técnico, se le encarga
el rol del área usuaria para que esta formule los
308
por el área
la
“Estrategia
propuesta
de
de
debe
ingeniería
y
requerimientos de otra u otras unidades de
organización, en coordinación con la dependencia
encargada de las contrataciones, así como la
verificación de las obligaciones del contrato, su
cumplimiento y de la emisión de la conformidad
respectiva.”
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
construcción de uso internacional, la
reconocimiento de la reclamación,
valoración
de
dicho plazo es considerado como
trabajo
uno de caducidad, enfatizando la
colaborativo para la gestión de la
pérdida del derecho a la acción
información de una inversión pública
conforme
(como el BIM), en caso se proponga
ordenamiento
su utilización, y la consideración de
Asimismo, cuando se ejecuta obra
que
pública
del
empleo
metodologías
dicho
de
contrato
establezca
al
estándar
jurídico
mediante
del
peruano.
un
Contrato
incentivos a cambio de beneficios de
Estandarizado, no son aplicables las
naturaleza técnica, económica y de
disposiciones
plazo para la entidad y la obra,
supervisión de obra; por lo que, se
entre otros (como el pain/gain que
reconoce la posibilidad de acoger los
contempla el NEC).
esquemas
relacionadas
la
supervisión
de
aseguramiento
de
o
d) Gestión contractual: respecto a la
supervisión
de
seguridad,
gestión y ejecución de los Contratos
ocupacional
y
medio
Estandarizados
y
(SSOMA)
en
la
construcción de uso internacional, la
proyecto,
que
suelen
Ley N° 32069 recoge una serie de
algunos modelos contractuales de
disposiciones dispersas a lo largo del
estándar internacional.
cuerpo
de
normativo,
ingeniería
que
de
a
calidad
salud
ambiente
ejecución
del
promover
resultan
aplicables al ámbito de le ejecución
Por otro lado, para la modificación
contractual; recogen, de manera
contractual,
además
de
los
poco
estipulados
expresamente
en
uniforme
y
consistente,
parámetros que por puntos se
numeral 63.3 del artículo 63 de la
condicen con la naturaleza especial
Ley
de
reducción
estos
modelos
contractuales
(prestaciones
estandarizados y, en otros, los
ampliaciones
sujetan
modificación
a
estándares
de
adicionales,
prestaciones,
de
plazo
por
o
hecho
sobreviniente a la suscripción del
gubernamentales condicionantes.
contrato no imputable a las partes),
Por un lado, se prevé que cuando los
se reconoce como aplicables otros
Contratos
de
contemplados en el Reglamento y
ingeniería y construcción de uso
en los Contratos Estandarizados de
internacional establezcan que el
ingeniería y construcción de uso
incumplimiento
internacional; esta fórmula podría
Estandarizados
del
plazo
para
presentar reclamaciones sobre el
traer
plazo y el monto del contrato es
pragmático y jurídico, dado que por
sancionado
del
la redacción parecería que, por
derecho a modificarlos o con el no
fuerza legal, se aplicarían a los
con
Revista YACHAQ Nº 18
la
pérdida
complicaciones
de
índole
309
Diego Fernando García Vizcarra
Contratos Estandarizados en primer
monto del contrato de obra, según
término los supuestos regulares de
las condiciones que establezca el
modificación
reglamento.
contractual
y,
en
Es
decir,
las
podrán
ser
segundo término, otras figuras que
modificaciones
el propio contrato contemple. A
autorizadas hasta por un máximo de
parte,
50 %, previa autorización de la
podría
inconsistencias
generarse
y
Contraloría General de la República,
aplicativas, puesto que para un
si se entiende que el esquema de
mismo supuestos podrían advertirse
aprobación
dos
condicionamiento
formas
interpretativas
de
tratamiento
sigue
al
mismo
formal previsto
diferentes, como por ejemplo en el
para el contrato de obra pública
caso
regular
del
incremento
de
(solo
construcción),
prestaciones; mientras que a tenor
conforme al numeral 64.3 del mismo
de la Ley dicha situación debería
artículo. Muy al margen de la
encausarse bajo las reglas que
imprecisión
regulan la figura de los adicionales
último aspecto, la fórmula antes
de obra, bajo la cobertura de un
descrita
puede
Contrato
al
ingeniería
Estandarizado
de
contraria
construcción
ello
adaptativo
y
normativa
de
resultar
espíritu
del
este
siendo
flexible
y
Contrato
debería tratarse como un evento
Estandarizado; si bien todo contrato
compensable
sujeto
en el que participe el Estado debe
especiales
reconocimiento
de
a
reglas
y
pago.
procurar ajustarse al equilibrio fiscal,
esta
fórmula
puede
terminar
limitando
las
posibilidades
de
Además, para las modificaciones
gestionar
adecuadamente
un
contractuales, en el numeral 64.7
proyecto que no tiene en el costo a
del artículo 64 de la Ley N° 32069 se
su principal driver, sino en el plazo o
establece por un lado que, en el caso
la calidad.
de obras que utilicen Contratos
Estandarizados
de
ingeniería
y
Para
la
posible
resolución
construcción de uso internacional,
contractual, la Ley N° 32069 si
las modificaciones rigen por lo
reconoce expresamente que, para el
dispuesto en los propios contratos;
caso
sin embargo, punto seguido se
Estandarizados
establece un coto, señalando que las
construcción de uso internacional,
modificaciones que incidan en el
estos se rigen por las condiciones y
monto
procedimientos contenidos en ellos
contractual
no
pueden
exceder el 50 % del valor del
de
los
de
Contratos
ingeniería
y
mismos.
presupuesto de obra consignado en
el expediente técnico aprobado o del
310
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
Asimismo, en caso de controversias
optar por una fórmula escalonada, o
durante la ejecución contractual, la
se trata de una previsión aplicable
Ley
únicamente
posibilita
que
la
entidad
para
aquellos
contratante pueda optar por los
mecanismos que, por su naturaleza,
medios de solución de controversias
estén
que en ellos se contemplen, antes
decisiones vinculantes, como por
que los previstos en el artículo 76
ejemplo
(junta de prevención y resolución de
Adjudication Board a través de la
disputas, conciliación y arbitraje),
resolución de sumisiones formales.
en
condición
el
caso
de
del
emitir
Dispute
los cuales se regulan según lo
expresado
en
las
cláusulas
IV. REFLEXIONES FINALES
pertinentes en el propio Contrato
Los
Estandarizado; con ello, se abre el
espectro
a
mecanismos
no
Contratos
ingeniería
y
Estandarizados
construcción
de
de
uso
empleados antes en el régimen
internacional se han consolidado en el
como la mediación, el partnering, el
mundo con una solución efectiva y eficiente
trato
el
amigable
frente a las necesidades emergentes de la
el
Dispute
gestión integrada, controlada y colaborativa
Adjudication Board, entre otros
de proyectos de infraestructura, sobre la
(García
Esta
base de reglas claras y predictibles que
posibilidad pondrá a prueba la
buscan generar seguridad a la partes y
capacidad de respuesta de los
uniformidad
órganos del Sistema de Defensa
posibilidad de ajustar sus disposiciones a los
Jurídica
directo,
componedor,
Vizcarra,
del
encuentran
2024).
de
trato,
sin
limitar
la
Estado,
que
se
alcances y particularidades del proyecto y a
entrenados
en
los
los factores incidentales para su exitosa
mecanismos
convencionales.
ejecución.
Además, el artículo 78 de la Ley
Se trata de formas contractuales
indica que, cuando no se incluya en
una
estándar, orientadoras y guías, de uso
cláusula que exprese que la decisión
general en el mercado de la construcción,
final del mecanismo empleado es
que utilizan terminología y condiciones
vinculante para las partes, la entidad
expresadas de una manera simple y clara,
contratante propone una cláusula
las cuales son creadas y actualizadas por
particular
organizaciones
el
Contrato
o
Estandarizado
modificatoria
para
regularlo en ese sentido; con ello,
surge la duda razonable de si solo
será
posible
prever
un
único
mecanismo cuyos resultados tengan
dicho
carácter
vinculante,
restringiéndose la posibilidad de
Revista YACHAQ Nº 18
internacionales
especializadas, con la finalidad de que los
modelos
contractuales
se
encuentren
acordes a las necesidades de la industria de
la
construcción.
Los
contratos
estandarizados más comunes son los New
Engineering Contract (NEC), Fédération
311
Diego Fernando García Vizcarra
Internationale
(FIDIC)
des
Ingénieurs-Conseils
Engineering
y
Advancement
Association of Japan (ENAA).
cuales se encuentran recogidas en las
fórmulas de los Contratos Estandarizados de
ingeniería
y
construcción,
sobre
todo
aquellos que optan por enfoques de gestión
El éxito de estas formas contractuales
más colaborativos.
ha concitado también el interés del Estado
Peruano, buscando aplicarlas en la ejecución
Bajo ese panorama, la incorporación
de proyectos de infraestructura pública; ello,
de la posibilidad del empleo de Contratos
a partir de experiencias exitosas como
Estandarizados de ingeniería y construcción
ejecución de la infraestructura de los Juegos
de uso internacional en el régimen de
Panamericanos y Parapanamericanos de
contratación pública, a través de la Ley N°
Lima 2019, bajo esquemas de gobernanza y
32069, si bien supone una interesante
gestión de proyectos atípicos en el historial
innovación legislativa y una oportunidad
público. Justamente, la rigidez de los
importante de virar hacia las mejores
sistemas
prácticas constructivas y de gestión de
gubernamentales
permeabilidad
del
y
régimen
la
poca
general
de
proyectos
del
mundo
aplicados
a
la
contratación pública hacia nuevas formas,
ejecución de obra pública, es una reforma
ha conllevado a determinación de que el uso
que debe estar acompasada de un enfoque
de los Contratos Estandarizados sea factible
técnico que delimite el uso progresivo y
en
sujetos
segmentado
y
reglas
contractuales, sobre la previa calificación de
el
común
la aptitud de las entidades contratantes y los
Contratos
tipos de proyectos que merezcan el empleo
escenarios
habilitaciones,
especiales,
exoneraciones
especiales;
ese
ha
denominador
en el
sido
uso
de
Estandarizados en el Estado, tanto por parte
del
Proyecto
Especial
de
los
de
estas
fórmulas
de tales esquemas.
Juegos
Panamericanos (PEJP), como también por
En vía de reglamentación a la referida
parte del primer Proyecto Especial de
Ley, se debe procurar una mayor coherencia
Inversión Pública (PEIP) para la construcción
y consistencia en las reglas aplicables a los
de las Escuelas Bicentenario, así como en su
Contratos Estandarizados a fin de que su
momento
alcance
la
Autoridad
para
la
global,
predictibilidad
y
Reconstrucción con Cambios (ARCC) y ahora
adaptabilidad no se vean mermados por
la Autoridad Nacional de Infraestructura
estándares convencionales que, de una
(ANIN).
dichas
manera y otra, no han contribuido a
organizaciones han tenido que recibir la
enfrentar ni mitigar los riesgos de la obras
Asistencia
de
paralizadas o inconclusas. La Ley N° 32069
gobiernos extranjeros para fortalecer sus
adolece de imprecisiones e incongruencias
esquemas de gobernanza y estructuras
regulatorias que deben ser enmendadas en
funcionales y orgánicas para adecuarse a las
el
prácticas internacionales en gestión de
sobrerregulación y la desnaturalización de la
proyectos de infraestructura, muchas de las
esencia del Contrato Estandarizado de uso
312
Sumado
Técnica
a
ello,
Especializada
Reglamento,
debiendo
evitarse
la
Revista YACHAQ Nº 18
Apuntes y reflexiones sobre la incorporación de los contratos estandarizados de ingeniería
internacional; ello debe garantizarse no solo
-
Cebriá, L. (2013). Una aproximación a
a nivel normativo, sino también en el ámbito
los contratos de instalación industrial
de las capacidades de los operadores
«llave en mano» en el marco de la
públicos, quienes tendrán el gran reto de
contratación
gerenciar contratos de tipología compleja y
tomo LXVI, fasc. IV. pp. 1665-1711.
bajo un enfoque de gestión de proyectos,
-
contemporánea.
ADC,
De Almagro, I. y Klee, L. (octubre del
siendo un aspecto a contemplarse en el
2017). Los contractos internacionales de
alcance
construcción FIDIC. Wolters Kluwers.
de
la
profesionalización
del
comprador público que promueve el enfoque
-
Franco, E. (noviembre del 2020). La
de la Ley. Sin duda, este es un primer gran
incorporación de procesos colaborativos
paso que demandará todavía muchos más
en el contrato para lograr proyectos de
esfuerzos para el Estado; la premisa para el
construcción de alto desempeño. Revista
éxito de la reforma deberá ser “desaprender
Derecho & Sociedad, N° 55. pp. 175 –
para aprender”.
195.
-
Garcia,
L.
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tivo/NL/2295210-2
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314
El
Peruano.
Revista YACHAQ Nº 18