CONCEPTO 34459 DE 01 DE DICIEMBRE DE 2015

CONCEPTO 34459 DE 01 DE DICIEMBRE DE 2015
DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
Bogotá, D.C.
Doctora
RUBY AMPARO MALAVER MONTAÑA
Directora Técnica de Procesos Selectivos
Alcaldía Mayor de Bogotá D.C.
Calle 22 No. 6 - 27
Bogotá D.C.
Ref: Radicado 030092 del 27/07/2015
Cordial saludo, Dra. Ruby:
De acuerdo con el artículo 20 del Decreto 4048 de 2008 es función de esta
Subdirección absolver de modo general las consultas escritas que se
formulen sobre interpretación y aplicación de las normas tributarias de
carácter nacional, aduaneras y cambiarías en lo de competencia de esta
entidad.
Previo a atender el tema cabe precisar que de acuerdo con nuestras
funciones no es procedente conceptuar sobre los procedimientos
específicos a seguir, o las actuaciones por adelantar con ocasión de las
actividades de otras entidades, tampoco corresponde definir, desatar,
investigar o juzgar las actuaciones los mismos, considerando que a esta
Subdirección le corresponde absolver consultas sobre interpretación y
aplicación de normas tributarias de carácter nacional, aduaneras y
cambiarías.
Revisado el contenido del escrito de consulta se encuentra que luego de
señalar que conoce diferentes oficios de esta Subdirección que trataron los
temas sobre el porcentaje de retención en los contratos de obras, los
contratos de construcción o urbanización, y las distinciones entre
contratos de construcción, urbanización, obra pública, y confección de
obra material en bien inmueble, la consultante pregunta:
"...en cuál de estos dos últimos grupos para efectos de la retención en la
fuente se encuentran los contratos de mantenimiento o conservación de
una vía o espacio público, ya que en ellos no se va a construir o
confeccionar obra alguna sino que se va a mejorar o adecuar una
existente... cuál sería el tratamiento a seguir para estos contratos en
materia de retención en la fuente”.
Para atender sus inquietudes cabe indicar que en el oficio 006325 de 5 de
febrero de 2014, se explicó en extensión lo relacionado con la definición de
contrato de obra y de obras públicas y una vez precisado el alcance de la
definición en 3o atinente a los contratos de obras públicas se indicó la
tarifa de retención que aplicaba.
En los apartes pertinentes se señaló:
"En éste punto es imperioso advertir que, a partir del 31 de octubre de 2013,
cuando el pago o abono en cuenta corresponda a contratos de construcción o
urbanización, la retención prevista en este articula será del dos por ciento (2.0%)”
(negrilla fuera de texto), tal y como lo apareja el artículo 2o del Decreto 2418 de
2013.
Así las cosas, si el pago o abono en cuenta originado en un contrato de obra
pública fue efectuado antes del 31 de octubre de 2013, la tarifa de retención
aplicable era del 1%; por el contrario, aquellos cancelados desde la comentada
fecha están sometidos a una tarifa de retención del 2%.
En consecuencia, para efectos de establecer la retención en la fuente en los
contratos de construcción, urbanización, obra pública y en general de confección
de obra material de bien inmueble la tarifa aplicable será a partir del 31 de octubre
de 2013 del 2% del pago o abono en cuenta respectivo, y por consiguiente todo
aquel concepto que no se encuentre enmarcado dentro de aquellas connotaciones
se regirá por la tarifa general de servicios del 4% o del 6%, dependiendo si la
persona natural a la que se hace el pago es declarante o no del impuesto Sobre la
Renta”.
De contenido subrayado no queda duda que existen tarifas diferentes para
el contrato de obra pública o el contrato de prestación de un servicio que
no se encuentre dentro de las actividades que se señalan en la definición
legal del contrato de obra pública.
Así las cosas, también resulta claro que en la actualidad para contratos de
obra pública la tarifa será del dos por ciento (2%).
En este contexto cobra mayor importancia determinar si un contrato es de
obra pública o no, para señalar la tarifa que corresponde.
Cabe observar que para determinar si un contrato es de obra pública lo
procedente es acudir a las definiciones que también se han citado en
oficio, el cual discrimina en otros párrafos lo siguiente:
“Posteriormente, el artículo 32 de la Ley 80 de 1993 define el contrato de obra en
los siguientes términos:
“Son contratos de obra los que celebren las entidades estatales para la
construcción, mantenimiento, instalación y, en general, para la realización de
cualquier otro trabajo material sobre bienes inmuebles, cualquiera que sea la
modalidad de ejecución y pago. ° (negrilla fuera de texto).
En tal forma, que si se trata de un contrato de mantenimiento, instalación
o realización de cualquier otro trabajo material sobre bienes inmuebles,
dichas actividades de acuerdo con la definición anterior pueden ser
consideradas como contrato de obra, siempre y cuando se trate de un
contrato celebrado por una entidad pública con aplicación del régimen de
contratación estatal.
Si se trata de un contrato que involucre actividades diferentes, es posible
que se trate de un contrato de prestación de servicios; en consecuencia,
cada entidad o empresa contratante determinará sí las actividades
contratadas corresponden o no con la definición legal de contrato de obra
pública para saber cuál tarifa aplicar.
Para mayor ilustración sobre la temática se anexa copias de los Oficios
009820 de 24 de marzo de 2015, 006325 de 3 de febrero de 2014 y
088326 de 17 de noviembre de 1998.
En los anteriores términos se absuelve su consulta.
Atentamente,
PEDRO PABLO CONTRERAS CAMARGO
Subdirector de Gestión Normativa y Doctrina (E)
Anexo: Oficios 009820 de 2015, 006325 de 2014 y 088326 de 1998 en
cuatro (4) folios.