Métodos Autocompositivos de Solución de Conflictos: Conciliación y Mediación

Lectura fundamental
Métodos autocompositivos de
solución de conflictos
Módulo: Habilidades y negociación de
conflicto
Unidad 3
Contenido
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Introducción
2 La conciliación
3 La transacción
4 La mediación
Palabras clave: MASC, autocomposición, conciliación, transacción, mediación, negociación asistida.
1. Introducción
Los Métodos Alternativos de Solución de Conflictos se dividen en dos categorías principales:
autocompositivos y hetero compositivos. Este análisis se centra en los métodos autocompositivos,
que implican la participación activa de las partes en conflicto. Estas partes, mediante un proceso de
negociación, buscan una solución directa o mediada al problema que enfrentan.
Por otro lado, se refiere a la negociación asistida cuando las partes involucradas reciben la
orientación de un experto, cuya función es fomentar el acercamiento entre los involucrados. Es
importante destacar que, al tratarse de métodos autocompositivos, las partes mantienen el control
sobre las decisiones finales y resuelven el conflicto mediante un acuerdo negociado entre ellas.
2. La conciliación
De conformidad con la norma vigente:
La conciliación es un mecanismo de resolución de conflictos a través del cual dos o más
personas gestionan por sí mismas la solución de las diferencias, con la ayuda de un tercero
neutral y calificado denominado conciliador, quien, además de proponer fórmulas de arreglo, da
fe de la decisión de acuerdo, la cual es obligatoria y definitiva para las partes que concilian (Ley
2220, 2022, art. 3)
Entre las características que la diferencian de otros mecanismos encontramos las siguientes a saber:
• La primera característica de la conciliación es que se trata de un proceso con una serie de
etapas, no es una actividad aislada y única. Es a través de esta serie de actividades y etapas
que con la ayuda, asistencia y asesoría de un tercero, denominado conciliador, los actores del
conflicto encuentran un punto de acercamiento satisfactorio para ambas partes.
• Por lo anterior, es necesario es que las personas se encuentren involucradas en un conflicto
desistible, transigible o reconocido por la ley como conciliable.
• Adicionalmente, este método involucra un tercero neutral, objetivo e imparcial, denominado por
la ley como “conciliador”, quien actúa conforme al derecho o a la equidad, siempre habilitado
por las partes, y que encuentra dentro de sus principales funciones la de facilitar el diálogo entre
estas al promover fórmulas de acuerdo que permitan llegar a la resolución del conflicto.
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• Finalmente, la cuarta característica es que la conciliación es un acto jurídico, que requiere
que los sujetos que intervienen en ella gocen de capacidad jurídica, actúen con libertad de
consentimiento y voluntad y que el objeto del acuerdo al que lleguen sea lícito. Esta última
característica de la conciliación busca que el acuerdo al que llegan las partes, ya sea de carácter
contractual (es decir, donde medie una obligación o una relación jurídica preexistente) o
extracontractual (no media relación jurídica previa al conflicto, pero nace una obligación como
consecuencia de un hecho o circunstancia). Por lo tanto, el acuerdo tiene efectos legales como
es de hacer tránsito a cosa juzgada y prestar mérito ejecutivo.
2.1. Caracteres esenciales de la conciliación según la Corte Constitucional
En sentencia C-160 del 17 de marzo de 1999 la Corte Constitucional expuso lo que considera son los
caracteres esenciales de la conciliación. Al respecto y con el ánimo de dejar una visión más amplia del
concepto de conciliación y sus efectos se realiza una recopilación de los aspectos más relevantes de
esta sentencia.
Manifiesta la corte que la conciliación es una institución en virtud de la cual se persigue un interés
público, mediante la solución negociada de un conflicto jurídico entre partes, con la intervención de
un funcionario estatal, perteneciente a la rama judicial o a la administración, y excepcionalmente de
particulares, igualmente la corte resalta algunos caracteres propios de ésta figura:
• Es un instrumento de autocomposición de un conflicto, por la voluntad concertada o el
consenso de las partes.
• Constituye una actividad preventiva, en la medida en que busca la solución del conflicto antes
de acudir a la vía procesal o durante el trámite del proceso, en cuyo caso no se llega al resultado
final normal de aquél, que es la sentencia.
• No tiene en estricto sentido el carácter de actividad judicial ni da lugar a un proceso
jurisdiccional, porque el conciliador, autoridad administrativa o judicial, o particular, no
intervienen para imponer a las partes la solución del conflicto en virtud de una decisión
autónoma e innovadora.
• Es un mecanismo útil para la solución de los conflictos, porque es un instrumento que busca
lograr la descongestión de los despachos judiciales.
• Tiene un ámbito que se extiende a todos aquellos conflictos susceptibles, en principio, de ser
negociados, o en relación con personas cuya capacidad de transacción no se encuentre limitada
por el ordenamiento jurídico.
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La conciliación es el resultado de una actuación que se encuentra reglada por el legislador en varios
aspectos, tales como: las autoridades o sujetos competentes para intervenir en la actividad de
conciliación y las facultades de las cuales disponen; las clases o tipos de conciliación admisibles y los
asuntos susceptibles de ser conciliados; las condiciones bajo las cuales se pueden presentar peticiones
de conciliación; los tramites que deben sufrir dichas peticiones; la renuencia a intentarla y las
consecuencias que se derivan de ello; la audiencia de conciliación; la formalización del acuerdo total o
parcial entre las partes o la ausencia de este; y la documentación de lo actuado.
En resumen, las características de la conciliación según el postulado inicial, y teniendo en cuenta los
caracteres propuestos por la Corte, son:
• Es un instrumento de autocomposición.
• Es un procedimiento preventivo.
• No tiene estricto sentido de carácter judicial.
• Es un mecanismo útil para la solución de conflictos.
• Es para conflictos susceptibles, legalmente hablando, de ser negociados o transigibles.
2.2. La conciliación como institución jurídica
La conciliación también puede ser vista como institución jurídica que agiliza la administración
y búsqueda de la justicia, enmarcándose como una nueva forma de terminación de procesos
judiciales que, de manera concomitante o previa a los procesos adelantados ante la jurisdicción de lo
contencioso, actúa con independencia y autonomía de este, para buscar con la ayuda de un tercero
neutral un acuerdo amigable que puede dar por terminadas las diferencias en conflicto.
La conciliación como institución jurídica se constituye también en un requisito de procedibilidad,
ya que, en virtud de esta figura y por mandato legal, las partes en conflicto se someten antes de un
proceso a un trámite conciliatorio con la ayuda de un tercero calificado y facultado por la ley con el
fin de llegar a un acuerdo que tendrá los efectos de cosas juzgadas y prestará mérito ejecutivo.
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¿Sabía que...?
El acta o documento donde se consigna el acuerdo al que llegan las
partes como resultado de una audiencia de conciliación hace tránsito a
cosa juzgada y el acuerdo presta mérito ejecutivo.
En términos generales y de manera concluyente, la conciliación como institución jurídica es una figura
de carácter judicial o extrajudicial en virtud de la cual la ley otorga a las partes, con la colaboración de
un tercero, la oportunidad de dar por terminadas sus diferencias suscribiendo lo acordado en un acta
conciliatoria que hace tránsito a cosa juzgada y presta merito ejecutivo.
2.3. Partes de la conciliación
Conciliador
Convocante
o
Solicitante
Convocado
o
Solicitado
Figura 1. Partes de la conciliación
Fuente: elaboración propia
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• El convocante o solicitante es la persona que solicita la audiencia de conciliación.
• El convocado o solicitado es la persona llamada a comparecer a la audiencia de conciliación.
• El conciliador es un tercero neutral y calificado que ayuda a resolver las diferencias. Es la
persona que por facultad de la ley interviene proponiendo fórmulas de arreglo e invitando a las
partes a una comunicación asertiva, no violenta, constructiva, para llegar a un acuerdo.
Existe la posibilidad de vincular a los escenarios de conciliación en fase de prácticas a estudiantes de
carreras como: psicología, trabajo social, comunicación social, con la finalidad de colaborar a las partes
a comunicarse entre sí, se sugiere que en conciliaciones donde las emociones emergen con mayor
facilidad se cuente igualmente con grupos interdisciplinarios capacitados profesionalmente para
atender las eventualidades que se presenten. (Ley 2220, 2022, art. 49)
2.4. Principios de la conciliación
Las reglas que se deben cumplir o que se deben seguir para lograr el propósito y fin de la conciliación,
como método alternativo de solución de conflictos, están determinadas por los principios que se
ejemplifican a continuación y que se encuentran consignados en el artículo cuarto del estatuto de
conciliación (2022):
• Autocomposición: Considérese el caso de dos vecinos en disputa debido a un problema de
estacionamiento. Ante tal situación, ambos deciden resolver el conflicto por sus propios medios,
optando por no llevar el asunto a instancias judiciales. Para ello, pueden solicitar la asistencia de
un tercero neutral e imparcial, como un conciliador, que facilitará el diálogo y propondrá posibles
soluciones. Sin embargo, la aceptación de dichas propuestas queda a discreción de las partes
implicadas.
• Acceso a la justicia: Se garantizará que todas las personas, independientemente de su ubicación
geográfica o características personales, tengan acceso equitativo a los servicios de conciliación.
Esto incluye a individuos de áreas urbanas y rurales, así como a aquellos pertenecientes a grupos
étnicos o en situación de vulnerabilidad. De igual forma, se deberá asegurar que el servicio no
presente discriminación alguna por género, raza, idioma, opinión política, o cualquier otra índole.
• Celeridad: Los procedimientos de conciliación se caracterizarán por su rapidez y simplicidad,
con el objetivo de que sean comprendidos y aplicados fácilmente por todas las partes. Los
conciliadores y los participantes deberán evitar cualquier dilación injustificada, a fin de facilitar
un acceso efectivo a la justicia.
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• Confidencialidad: Durante el proceso de conciliación, se mantendrá la confidencialidad de
todas las discusiones y acuerdos. La información personal tratada en este contexto, así como las
propuestas de acuerdo, no podrán ser utilizadas en procedimientos subsiguientes.
• Informalidad: El proceso de conciliación se distinguirá por su falta de formalidades procesales
típicas de los juicios ordinarios, lo cual lo hace más accesible y menos intimidante para los
involucrados.
• Economía: Los conciliadores deberán ejercer sus funciones con austeridad y eficiencia,
procurando en todo momento la protección de los derechos de las personas involucradas.
• Transitoriedad: La función del conciliador es de naturaleza transitoria, iniciando con su
nombramiento y finalizando con la resolución del conflicto, ya sea a través de un acuerdo o por
desistimiento de las partes.
• Independencia: Los conciliadores ejercerán su labor con completa autonomía funcional, sin
estar sujetos a directrices externas que puedan influir en su imparcialidad o en la forma en que
conducen el proceso.
• Seguridad jurídica: Los procesos de conciliación se desarrollarán bajo un marco de confianza
y justicia, buscando soluciones duraderas y respetadas por todas las partes, con el objetivo de
crear derechos con efectos vinculantes.
• Neutralidad e imparcialidad: Los conciliadores deberán mantener una conducta honesta, leal,
neutral e imparcial, tanto antes como durante la audiencia de conciliación, hasta que se resuelva
el conflicto.
• Presunción de buena fe: Se presumirá la buena fe de todas las partes involucradas en el proceso
de conciliación, lo que incluye la autenticidad de los documentos y actos realizados.
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2.5. Fases y procedimiento de la conciliación
Fases
Iniciación
o Apertura
Solicitud de
audiencia
presentación radicación
Negociación
Clausura
Iniciación de audiencia
y desarrollo de
la negoción
Elavoración
de acta
Asignación del
conciliador
Citación
audiencia
Figura 2. Partes de la conciliación
Fuente: elaboración propia
La conciliación inicia a solicitud de la parte interesada, convocante o solicitante, quien se dirige
al centro de conciliación público o privado en atención a su poder adquisitivo y condiciones socio
económicas, para narrar brevemente la situación de conflicto y otorgar los datos del otro extremo
implicado, convocado o solicitado.
Posterior a la presentación de la solicitud el centro designa por sorteo un conciliador de la lista
de conciliadores quien deberá garantizar efectuar los actos de notificación de ambas partes y la
preparación para la audiencia de conciliación.
En la diligencia expondrá las características de la conciliación, los principios y las reglas para
proceder otorgando la palabra al convocante quien solicito la diligencia. Una vez escuchadas las
partes, el conciliador puede hacer uso de su conocimiento y orientar posibles soluciones a adoptar,
acompañando a las partes en los riesgos y beneficios de cada una de las alternativas, no obstante
es fundamental la participación de las partes en la construcción de sus acuerdos, para legitimar y
apropiar las condiciones en que se van a cumplir los mismos.
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Si se llega a un acuerdo se levanta el acta de conciliación la cual es suscrita por las partes y el
conciliador y en caso de no llegarse a un acuerdo la constancia de no acuerdo, documento de vital
importancia si la parte interesada decide acudir a la vía judicial.
Este documento que da cuenta del resultado de la conciliación se registra en el centro al que
acudieron las partes y en el sistema de información nacional, para garantizar que preste mérito
ejecutivo y haga tránsito a cosa juzgada; de igual manera se entrega una copia a cada parte para que
hagan seguimiento a los acuerdos, seguimiento que estará acompañado por el conciliador en la
fase previa.
3. La transacción
Otro escenario alternativo al juez natural que tienen los particulares para dirimir y resolver de manera
directa sus conflictos, lo constituye la transacción. En este método no existe la intervención de
terceros, es un escenario exclusivo de las partes en conflicto, pues, a diferencia de la conciliación,
no cuenta con un facilitador como el conciliador, tampoco se exige un proceso ni una audiencia y su
resultado se consigna en un contrato. La transacción encuentra su marco normativo en el artículo
2469 del Código Civil, que define la transacción como un contrato por medio del cual las partes
terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
3.1. Condiciones de la transacción
La ley exige que para que un asunto en controversia o conflicto pueda ser objeto de solución
mediante el mecanismo de transacción se deben dar las siguientes condiciones:
• Que las partes del contrato de transacción puedan disponer del asunto.
• Que no exista una disposición legal que prohíba que ese asunto sea sometido a transacción.
• Que la solución que se adopte no sea contraria a la ley.
• Que existan concesiones y renuncias recíprocas.
Por último, es indispensable precisar que el acuerdo final al que lleguen las partes se debe consignar
en un contrato.
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4. La mediación
La mediación es vista como una herramienta de solución en donde participa un tercero ajeno al
conflicto que realiza un análisis exhaustivo del mismo, con el fin de intervenir entre las partes y ayudar
en su acercamiento. Este mediador fundamentalmente escucha las argumentaciones y posturas
de los actores en el momento de la negociación y evalúa los intereses en conflicto con el ánimo de
encontrar una solución.
Los mediadores no son jueces ni árbitros, no imponen soluciones ni opinan sobre quién tiene
la verdad, no juzgan. Su único interés es satisfacer las necesidades de las partes en disputa, son
reguladores de la comunicación y promueven el acercamiento de las partes a través de la conducción
de procesos sencillos. Es así como Eduardo Zurita define esta figura como “en donde no se juzga y lo
que prima es la confidencialidad y el diálogo asertivo”.
Se puede decir que lo que busca la mediación es la cooperación entre las partes para obtener
beneficios mutuos frente a las divergencias que cada uno tiene. De esta manera, las partes pueden
contar con una herramienta de bajo costo y fácil manejo procedimental y confidencial que vincula un
tercero con la capacidad e idoneidad para lograr un acercamiento.
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Referencias
Código Civil [CC]. Ley 84 de 1873. 26 de mayo de 1873 (Colombia). http://www.secretariasenado.
gov.co/senado/basedoc/codigo_civil.html
Ley 2220 de 2022. Por medio de la cual se expide el estatuto de conciliación y se dictan otras
disposiciones. 30 de junio de 2022. Diario Oficial No. 52081. http://www.secretariasenado.gov.
co/ senado/basedoc/ley_2220_2022.html
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Información técnica
Módulo: Habilidades y negociación de conflicto
Unidad 3: Métodos alternativos de negociación asistida
Autor: Mauricio Andres Hernandez Anzola
Diseñadora Gráfica: Laura Daniela Ortiz
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Prohibida su reproducción total o parcial.
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