Compensación Económica: Análisis y Jurisprudencia Argentina

Derecho
Civil
Compensación
Económica
Comentarios a los artículos
441, 442, 524 y 525 del CCyCN.
Fallos a texto completo.
Modelos de escritos judiciales.
Reflexiones con enfoque práctico
y perspectiva de género.
Dirección:
María Rosa Steckbaner
Luis A. Rodríguez Saiach - Flavia D. Alongi - Sandra F. Veloso - Maite Herrán
Soledad Alejandra Acevedo - María Susana Gorosito - Ivanna Chamale de
Reina - Claudio A. Belluscio - Eduardo Sirkin - Gabriela Yuba - Esteban Félix
García Martínez - Juan Pablo Burgos - Arnoldo Cesar C. Lobbosco
elDial.com
Contenidos Jurídicos
COMPENSACIÓN ECONÓMICA
Comentarios a los artículos
441, 442, 524 y 525 del CCyCN.
Fallos a texto completo.
Modelos de escritos judiciales.
Reflexiones con enfoque práctico
y perspectiva de género.
Compensación económica : comentarios a los artículos 441, 442, 524 y 525
del CCyCN : fallos a texto completo : modelos de escritos judiciales / Luis
Armando Rodríguez Saiach ... [et al.] ; coordinación general de María Rosa
Steckbaner.- 1a ed.- Ciudad Autónoma de Buenos Aires : elDial.com, 2020.
Libro digital, PDF
Archivo Digital: descarga y online
ISBN 978-987-47138-4-1
1. Derecho. 2. Derecho de Familia. 3. Divorcio. I. Rodríguez Saiach, Luis Armando. II.
Steckbaner, María Rosa, coord.
CDD 346.015
Queda rigurosamente prohibida, sin la autorización escrita de los titulares del copyright, bajo las sanciones establecidas por las leyes, la reproducción total o parcial
de esta obra por cualquier medio o procedimiento, comprendidos la fotocopia y el
tratamiento informático.
© 2020, Editorial Albremática S.A.
Primera edición
ISBN 978-987-47138-4-1
Hecho el depósito que marca la Ley 11.723
Índice
Sobre los autores .......................................................................... 7
Presentación
María Rosa Steckbaner .............................................................................. 13
DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO. EFECTOS DEL DIVORCIO.
COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
ARTÍCULO 441 DEL CCyCN............................................................... 17
Compensación económica como efecto del divorcio. Contenido,
pautas y requisitos.
Por Luis A. Rodríguez Saiach y Flavia D. Alongi..................................... 18
Medidas cautelares durante el proceso de compensación económica
derivada del divorcio.
Por Sandra Fabiana Veloso .................................................................... 23
Compensación económica: la necesidad de una mirada con
perspectiva de género.
Por Soledad Alejandra Acevedo, María Susana Gorosito
y Maite Herrán .................................................................................... 36
Algo más sobre la naturaleza jurídica, la modalidad y el pago de la
compensación económica.
Por Ivanna Chamale de Reina ............................................................... 41
FIJACIÓN JUDICIAL DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
CADUCIDAD.
ARTÍCULO 442 DEL CCyCN .............................................................. 45
Pautas para otorgar la compensación económica. Eventualidad de la
misma como anticipo jurisdiccional. Parámetros del derecho
comparado no incluidos en el ordenamiento argentino.
Por Luis A. Rodríguez Saiach y Flavia D. Alongi .................................... 46
Procedencia, fijación y caducidad de la compensación económica.
Por Claudio A. Belluscio ....................................................................... 49
Compensación económica: la igualdad real de oportunidades luego
del cese del proyecto familiar común.
Por Soledad Alejandra Acevedo, María Susana Gorosito
y Maite Herrán .................................................................................... 54
MODELOS DE ESCRITOS JUDICIALES RELACIONADOS ....... 56
Promueve incidente por pedido de compensación económica
con motivo del divorcio ....................................................................... 56
Contesta demanda por compensación económica.
Plantea caducidad del reclamo ............................................................. 66
Renuncia a la compensación económica por parte de uno
de los cónyuges ................................................................................... 68
Solicita el cese de compensación económica por el fallecimiento
de la cónyuge beneficiaria .................................................................... 69
JURISPRUDENCIA RELACIONADA
- Artículos 441 y 442 del CCCN- ....................................................... 71
Comentarios relacionados con el fallo “M. L., N. E. c/ D. B., E. A.
s/FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN ART S. 524, 525 CCCN”....... 82
Acerca de la deformación de la información sobre un fallo que
adquiriera notoriedad. Comentario al fallo “M. L., N. E. c/ D. B., E. A.
s/FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN ARTS. 524, 525 CCCN”
del JUZGADO CIVIL Nº 92 del 17/12/2018 (Sentencia confirmada
por la Cámara de Apelaciones en lo Civil el 31/05/2019).
Por Eduardo Sirkin .............................................................................. 82
Compensación económica. Valoraciones en torno a su procedencia y
cuantificación del monto. -Comentario al fallo “M. L., N. E.
c/ D. B., E. A. s/FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN ARTS. 524, 525
CCCN” del Juzgado Nacional Civil Nº 92 (Sentencia confirmada
por la Cámara de Apelaciones en lo Civil el 31/05/2019).
Por Gabriela Yuba ................................................................................ 86
CESE DE LA CONVIVENCIA. EFECTOS.
COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
ARTICULO 524 DEL CCyCN .............................................................. 99
4
La compensación económica entre convivientes.
Por Gabriela Yuba .............................................................................. 100
¿En qué consiste el desequilibrio manifiesto en la compensación
económica pretendida en las uniones convivenciales?
Por Juan Pablo Burgos ........................................................................ 107
Igualdad real de oportunidades luego del cese del proyecto común.
Por Soledad Alejandra Acevedo, María Susana Gorosito
y Maite Herrán .................................................................................. 109
FIJACIÓN JUDICIAL DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
CADUCIDAD.
ARTÍCULO 525 DEL CCYCN ............................................................ 113
El juego armónico de los artículos 525 y 528 del CCCN. El doble
semblante de la figura: merma económica de uno de los convivientes
ante el enriquecimiento sin causa del otro.
Por Esteban Félix García Martínez ...................................................... 114
Enfoque en torno a la caducidad de la compensación económica
en las uniones convivenciales.
Por Juan Pablo Burgos ........................................................................ 118
MODELOS DE ESCRITOS JUDICIALES RELACIONADOS
- Artículos 524 y 525 del CCCN- ..................................................... 122
Demanda por compensación económica ........................................... 122
Contesta traslado caducidad de compensación económica ................. 125
JURISPRUDENCIA RELACIONADA
- Artículos 524 y 525 del CCCN- ..................................................... 127
Comentario relacionado .................................................................... 130
Un fallo sobre compensación económica que permite pensar en los
errores comunes al momento de formular una demanda. Comentario
al fallo “F. G. C/ O. H.R. S/ ORDINARIO (FIJACIÓN DE
COMPENSACIÓN ECONOMICA POR RUPTURA DE UNIÓN
CONVIVENCIAL)” de la Cámara Segunda de Apelaciones en lo
Civil y Comercial Paraná Entre Ríos.
Por Arnoldo C. C. Lobbosco ................................................................ 130
5
Sobre los autores
Luis A. Rodríguez Saiach
Doctor en Derecho y Ciencias Sociales. Juez de la Sala II de la Cámara
de Apelaciones en lo Civil, Comercial y de Familia de la Matanza. Profesor
adjunto consulto de la Universidad Nacional de Buenos Aires. Profesor titular
de Derecho Procesal Civil en la Universidad Nacional de la Matanza. Profesor titular de Derecho Procesal Civil en la Universidad Abierta Interamericana. Profesor de Posgrado en la Universidad del Museo Social. Académico del
Consejo de la Magistratura de la provincia de Buenos Aires.
Flavia D. Alongi
Abogada. Prosecretaria de la Sala II de la Cámara de Apelaciones en lo
Civil, Comercial y de Familia de La Matanza. Jefa de Trabajos Prácticos de
la cátedra de Derecho Procesal Civil de la Universidad Nacional de La Matanza. Ayudante de la Cátedra de Elementos de Derecho Procesal Civil de la
Universidad Nacional de Buenos Aires. Colaboradora del Manual de Derecho
Procesal Civil de Editorial Estudio, Buenos Aires, año 2.020, del Doctor Luis
A. Rodríguez Saiach.
Sandra F. Veloso
Jueza de Familia del Juzgado Nº 1 de Tigre. Docente universitaria UBA,
UAI, UP y UCSE. Autora de diversas obras colectivas y artículos de su especialidad. Miembro del Instituto de Estudios Judiciales SCJBA (sede San Isidro). Miembro de la comisión Académica del Colegio de Magistrados de San
Isidro. Miembro del Instituto de Derecho de Familia CASI.
7
Sobre los Autores
Maite Herrán
Abogada UBA (Diploma de Honor). Jueza del Juzgado de Familia Nº 5
de La Matanza (provincia de Bs. As.). Ex Consejera de Familia Nº 4 La Matanza. Ex Docente Universitaria UBA, UNLAM y UCES. Posgrado en Derecho Procesal Civil y Comercial (UBA). Especialista en Magistratura (USAM).
Posgrado en Derecho de Familia (UM). Escuela Judicial de España (Barcelona
2018).
Soledad Alejandra Acevedo
Consejera de Familia. Carrera de Especialización en Derecho de Familia y
Maestría en Derecho de Familia, Infancia y Adolescencia, Departamento de
Posgrado, Facultad de Derecho (UBA).
María Susana Gorosito
Consejera de Familia de La Matanza. Docente de la Universidad Nacional
de La Matanza. Ex Auxiliar Letrada de la Defensoría de La Matanza.
Ivanna Chamale de Reina
Abogada. Egresada de la Universidad Católica de Salta. Mediadora. Profesora en Ciencias Jurídicas (Universidad Nacional de Salta). Magíster en Magistratura (UBA). Docente de la Universidad Católica de Salta y de la Escuela
de la Magistratura del Poder Judicial de Salta. Dictado de Cursos y capacitaciones en el ámbito de la Escuela de la Magistratura del Poder Judicial de
Salta, y distintas instancias de Capacitación Docente. Desempeño de Tutoría,
en el marco del Régimen Gral. de Pasantías para Estudiantes Universitarios y
Tutoría de Pasantes con título de grado, en el Curso de Formación Inicial de
la Escuela de la Magistratura de Salta. Ejercicio de la profesión liberal durante
diez (10) años, con asesoramiento legal a empresas comerciales del medio.
Funcionaria del Poder Judicial de Salta. Secretaria Letrada de la Sala Primera
de la Cámara de Apelaciones Civil y Comercial. Reciente desempeño como
Juez Subrogante de Cámara de Apelaciones Civil y Comercial.
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Compensación Económica
Claudio A. Belluscio
Abogado, egresado de la Universidad del Salvador (USAL). Especialista en
Derecho de Familia, título de postgrado emitido por la Universidad Nacional
de Rosario (UNR). Socio Honorario del Círculo de Abogados, funcionarios
e investigadores del Derecho de Familia de la ciudad de Rosario. Miembro
Honorario del Instituto de Derecho de Familia del Colegio de Abogados y
Procuradores de la Provincia de Salta. Huésped de honor de la Universidad
Nacional de Córdoba. Autor de más de cuarenta libros y de diversas obras en
coautoría y diversos artículos de doctrina para revistas de la especialidad. Disertante en diversas conferencias y cursos brindadas/os en la Ciudad de Buenos Aires y en varias provincias argentinas. Docente de posgrado en derecho
de familia de diversas Universidades del país.
Eduardo Sirkin
Profesor Adjunto Consulto de Derecho Procesal Civil de la Facultad de
Derecho de la UBA. Docente desde hace 55 años de la materia en dicha Facultad. Abogado en ejercicio desde hace 57 años. Ex Subdirector del Departamento de Derecho Procesal de dicha Facultad. Docente de Derecho Procesal Civil en el Programa de Perfeccionamiento en el Ejercicio Profesional en
dicha Facultad. Presidente de la Comisión de Derecho Procesal de la AABA.
Director y Docente del Curso de Iniciación Profesional Área Procesal Civil y
Comercial de dicha Entidad. Ex docente de la Escuela de Iniciación profesional del CPACF. Ex Profesor Adjunto de Derecho Procesal en las facultades
de derecho de las Universidades de Belgrano y El Salvador. Ex Subdirector de
Doctrina Judicial de Editorial La Ley. Ex Director de la Sección Procesal del
Instituto de Asuntos Legislativos de la Federación Argentina de Colegios de
Abogados. Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Procesal. Miembro de la Sección Procesal de la primera Comisión de 26 Juristas del país,
designada por el Ministerio de Justicia de la Nación para el Digesto Jurídico
Nacional. Miembro del Instituto de Derecho Procesal de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales. Profesor de Derecho Procesal en la
Carrera de Derecho de Alta Tecnología en la Universidad Católica Argentina.
Autor de más de 280 trabajos sobre la materia; disertante en Jornadas, Cursos
y Conferencias en Capital e interior del país. Designado “Profesor Consulto” por el Consejo Superior de la Universidad Nacional de Buenos Aires el
29-06-06 y nueva designación de “Profesor Consulto” por Resolución C.S.
7958 del 27-11-13. Designado Profesor Honorario de la Universidad Abierta
Interamericana desde noviembre 2014. Designado Miembro Honorario de
9
Sobre los Autores
la Asociación Argentina de Derecho Procesal. Distinguido por el Rector y
el C.S. de la U.B.A. por su docencia durante 50 años ininterrumpidos en la
Facultad de Derecho.
Gabriela Yuba
Abogada. Egresada de la Facultad de Derecho, UBA y Magíster en Minoridad. Universidad Notarial Argentina. Ex Jueza de Familia y Minoridad del
Juzgado nro. 1 de Ushuaia, Tierra del Fuego. Observadora de las actividades
públicas de la 36° Sesión del Órgano de Tratado de la Convención de los
Derechos del Niño, Comité de los Derechos del niño, Ginebra, Suiza (mayo
2004). Primera Jueza argentina en el Comité de los Derechos del Niño). Autora de numerosos artículos y comentarios sobre Derecho de Familia y juvenil.
Co autora de libros sobre la temática y Código Civil y Comercial Comentado. Dictó conferencias a nivel local, nacional e internacional (Lyon, Francia,
Universidad Jean Moulin, Lyon 3). Columnista jurídica en el programa radial
“Mañanas Diferentes”, LRA RADIO NACIONAL USHUAIA y TV PÚBLICA CANAL 11 USHUAIA, en “Código TDF”. Miembro de la Red Mujeres
para la Justicia. Representante por Argentina del Consejo Consultivo Regional Latinoamericano de la AIMJF (Asociación Internacional de Magistrados
de la Juventud y de la Familia). Titular de la Cátedra de Derecho Internacional Privado, UCES (Ushuaia).
Esteban Félix García Martínez
Juez de Familia del Juzgado Nº 9 de Lomas de Zamora. Profesor titular de
derecho de familia y sucesiones, Civil V, IUPFA. Profesor adjunto del curso
de Derecho de Familia y sucesiones -cátedra Dr. Pablo Ernesto Bocaccia- por
ante la IUPFA. Profesor por Concurso del departamento de Filosofía del derecho de la Universidad de Buenos Aires (Cátedra Farell, Martín/López Taiana,
Luis María). Profesor en la Especialización de Derecho de Familia del Colegio
de Abogado de Quilmes, en el módulo “nulidades canónicas”. Ex profesor
de derecho de familia y sucesiones, UBA; Cátedra Zulema Wilde. Profesor
adjunto en derecho de Familia en la UNLZ y docente titular en la Especialización de Derecho de Familia de UNLZ. Ex profesor adjunto de derecho de
familia, Universidad de Palermo.
10
Compensación Económica
Juan Pablo Burgos
Abogado UBA. Ayudante en el “Seminario – Taller: Formación de Abogados de Familia” dictado en 2011 en el Departamento de Posgrado de la
Facultad de Derecho del UBA, a cargo del Dr. Daniel Osvaldo Ortemberg.
Planta permanente en Defensoría del Pueblo de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Ex Colaborador de la Dirección de Villas, Defensoría del Pueblo
CABA, como integrante del cuerpo de asesores legales con desempeño en la
sede descentralizada, ubicada en la Villa 20. Autor de diversos artículos de su
especialidad.
Arnoldo Cesar C. Lobbosco
Abogado (UCASF). Notario (UCASF). Mediador penal inscripto en el
registro de mediadores del Superior tribunal de justicia de Entre Ríos, área
asuntos administrativos. Ejerció la profesión de forma independiente desde
el año 2000 hasta marzo 2020. Ha participado y aprobado diversos posgrados y diplomaturas en temas de Derecho Civil, de Familia, Procesal Civil y
Procesal Constitucional. Diplomatura en Actualización de Derecho Procesal
Civil, Comercial y Constitucional (UCU). Diplomatura en violencia de género, maltrato y abuso sexual infantil. Diplomatura en Derecho de los Usuarios
y Consumidores año 2016/2017. Diplomatura en Derecho Procesal Constitucional 2018 de la Universidad Católica Argentina Sede Rosario Santa Fe.
Diplomatura en derecho de Familia Niñez y Adolescencia en el nuevo derecho
2018” (Austral). Posgrado en Derecho del Trabajo. Posgrado de Actualización
en derecho de Familia e Infancia: “Las relaciones de familia y la Interdisciplina
en los procesos de Familia en el Código Civil y Comercial de la Nación”.
11
Presentación
Entre los relevantes cambios que el Código Civil y Comercial de la Nación
introdujo en el marco de las Relaciones de Familia, encontramos la figura de
la compensación económica como uno de los efectos del divorcio, del cese
de la unión convivencial y también de la nulidad del matrimonio en los casos
del cónyuge que actuó de buena fe.
La regulación legal se encuentra en el Libro Segundo, Título I Capítulo
8, Sección 3era, Artículos 441 y 442 del CCyCN, para el caso de la disolución
del matrimonio como consecuencia del divorcio y en el Libro Segundo, Título III, Capítulo 4, Artículos 524 y 525 del CCyCN en el caso del cese de las
uniones convivenciales.
Adentrándonos en el ordenamiento jurídico en estudio, el artículo 441
prescribe:
“El cónyuge a quien el divorcio produce un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación y que tiene por causa adecuada el vínculo
matrimonial y su ruptura, tiene derecho a una compensación. Esta puede consistir en una prestación única, en una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por plazo indeterminado. Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las partes o decida el juez.”
En forma similar, el Artículo 524 también reconoce expresamente este derecho a favor de los ex convivientes, indicando:
“Cesada la convivencia, el conviviente que sufre un desequilibrio manifiesto
que signifique un empeoramiento de su situación económica con causa adecuada
en la convivencia y su ruptura, tiene derecho a una compensación. Esta puede
consistir en una prestación única o en una renta por un tiempo determinado que
no puede ser mayor a la duración de la unión convivencial. Puede pagarse con
dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que
acuerden las partes o en su defecto decida el juez.”
Seguidamente, los artículos 442 y 525 del CCyCN, prevén una serie de
pautas que los magistrados deberán tener en consideración para determinar
13
Presentación
la procedencia y el quantum de la compensación económica en el caso del
divorcio y en la unión convivencial respectivamente. Dichos parámetros, no
taxativos, consisten en la dedicación que cada cónyuge dedicó (y la que deberá
brindar tras la finalización del vínculo) a la familia y a la crianza de los hijos,
como así también la edad y el estado de salud, la colaboración en actividades
mercantiles de cada uno, la capacitación y la posibilidad de acceder a un empleo, entre varios otros puntos.
Inspirado en los principios de igualdad, equidad y solidaridad familiar, este
instituto tiene como finalidad impartir justicia en aquellos casos en los que se
acredite el desequilibrio notorio de la situación económica de un cónyuge o
conviviente que, al momento de contraer nupcias o de iniciar la unión convivencial, optó por un proyecto de vida en el cual se dedicó con exclusividad
a las tareas hogareñas y a la crianza de los hijos, en apoyo de la profesión y
empleo del otro miembro del matrimonio o de la unión -quien a su vez se
consolidó como el sostén económico del hogar- y luego, a raíz del vínculo y
su ruptura se encuentra con un empeoramiento de su situación patrimonial.
En cuanto a su naturaleza jurídica, la jurisprudencia y la doctrina que
reseñamos en la presente obra coincide en que no se trata de una prestación
alimentaria, ni tampoco se requiere que quien resulte acreedor se encuentre
en una situación de necesidad. Por otro lado, suele hacerse referencia a que la
figura no se estructura en la noción de culpa, sino que reposa en otros parámetros, de carácter objetivo, sobre todo que el matrimonio no sea causa fuente
de enriquecimiento o empobrecimiento económico de un cónyuge a otro. Tal
como se indica en el Anteproyecto de Reforma del Código Civil y Comercial:
“no importa cómo se llegó al divorcio, sino cuáles son las consecuencias objetivas
que el divorcio provoca.”
En total sintonía con el espíritu del cuerpo normativo en el que se encuentra, esta institución recepta derechos constitucionales, entre ellos, la “Convención sobre la Eliminación de todas formas de discriminación contra la mujer.” De
aquí que, en gran parte de los fallos que presentamos, los magistrados analizan el caso con perspectiva de género, teniendo en cuenta las desigualdades
estructurales que en la vida familiar que se generan, principalmente, por la
distribución tradicional de roles.
La situación llega pues, a los estrados judiciales cuando las partes no logran
arribar a un acuerdo que regule esta cuestión. Es allí cuando -teniendo en
cuenta el marco legal mencionado- los magistrados deberán sopesar las pruebas aportadas para decidir si otorgan o no la compensación económica pretendida y en caso afirmativo, deberán determinar el quantum correspondiente
indicando a su vez, el modo de pago y el plazo, conforme a las circunstancias
del caso.
14
Compensación Económica
Ahora bien, los precedentes jurisprudenciales que reseñamos nos demuestran que no toda vez que finaliza la vida en común procede sin más el reclamo basado en esta figura, ya que su viabilidad dependerá de las evidencias
aportadas y de una variedad de elementos que se conjugarán en escena al
momento de dirimir estos conflictos: desde la competencia y la normativa
aplicable, hasta la oportunidad para entablar la acción y las distintas pruebas
para lograr el convencimiento del juez. Asimismo, los eventuales planteos en
torno a la caducidad y el cómputo del plazo, las medidas cautelares solicitadas
en forma paralela al proceso, la compensación provisoria, la acumulación con
otras pretensiones, la pretensión de iniciar la acción cuando el divorcio se produjo antes de la vigencia del CCyCN vigente, la mediación prejudicial y sus
efectos, suelen ser algunos otros puntos controvertidos que merecen especial
atención en este marco.
Como vemos, los ejes temáticos en escena son variados y su estudio permanente por parte del abogado se hace imperioso para superar las inquietudes
frecuentes u obstáculos que pudieran surgir al momento de involucrarse en un
litigio judicial de esta índole.
Por eso, con el anhelo de brindar una herramienta práctica de estudio, en
esta obra incluimos el valioso análisis de prestigiosos especialistas que comparten sus conclusiones sobre cada uno de los artículos del Código Civil y
Comercial mencionados.
El estudio se complementa con una cuidada y novedosa selección de jurisprudencia -metodológicamente agrupada- que se acompaña, además, de una
interesante recopilación de modelos de escritos judiciales, para orientar al
letrado en su profesión.
Agradecemos muy especialmente a los autores, quienes desde su rol de
abogados en ejercicio permanente de la profesión abogadil o en calidad de
magistrados o funcionarios del Poder Judicial, se han sumado de manera tan
entusiasta a la iniciativa de difundir su preciada experiencia y conocimiento
sobre esta herramienta legal caracterizada por la promoción de la igualdad en
las Relaciones de Familia. También a los jueces, bibliotecarios y encargados del
área de jurisprudencia de diversos tribunales del país que nos han remitido trascendentales precedentes que forman parte del material de estudio de esta obra.
Por María Rosa Steckbaner
15
Disolución del matrimonio.
Efectos del divorcio.
Compensación económica
Compensación económica
ARTICULO 441.- El cónyuge a quien el divorcio produce un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación y que
tiene por causa adecuada el vínculo matrimonial y su ruptura, tiene derecho a una compensación. Esta puede consistir en una prestación única, en
una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por plazo indeterminado. Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados
bienes o de cualquier otro modo que acuerden las partes o decida el juez.
17
Artículo 441 del CCyCN
Comentarios relacionados
uu Compensación económica como efecto del divorcio.
Contenido, pautas y requisitos
Por Luis A. Rodríguez Saiach y Flavia D. Alongi
I. El tema de la compensación económica. Referencias al derecho
comparado
De todo comienzo, cabe mencionar que nuestro Código Civil y Comercial
ordena en relación al matrimonio los deberes y derechos de los cónyuges. Así
el art. 431 establece que: “Los esposos se comprometen a desarrollar un proyecto
de vida en común basado en la cooperación, la convivencia y el deber moral de
fidelidad, agregando que deben prestarse asistencia mutua.”
La irrupción del divorcio remedio, reemplazando al divorcio sanción, ha
creado diversos problemas que han incidido en los efectos del divorcio. Nuestra legislación abrevó, sin la menor duda, en el Código Civil Español, del que
tomó hasta el nombre de convenio regulador tan ajeno a nuestras prácticas
forenses. Pero siempre, y esto es un estigma, ha copiado mal, pues bajo la
pretensión de que no se adapta a la idiosincrasia criolla, dejó de lado la parte
substancial de los institutos creando infinidad de problemas en lo que hemos
dado en llamar legislación de gabinete o teórica. Así, la legislación española,
que se cuidó de modificar al mismo tiempo ley de fondo y de forma1, previó
1
Ver, Luis A. Rodríguez Saiach, Proceso de divorcio y nuevo C.C.C., Editorial Gowa, Argentina,
2ª edición, año 2.016, número 13 y siguientes, página 192 y siguientes. En España la cuestión es
muy diferente, existen dos procesos de divorcio y el tratamiento expreso (mutuo consenso en
realidad) se aplica, no tan veloz como el nuestro, a los divorcios pedidos por ambos cónyuges, de
común acuerdo o bien por uno de los cónyuges, con el consentimiento del otro. Por el otro lado el
divorcio, a petición de uno de los cónyuges, que es el contradictorio o contencioso. Esto para que
se vea bien claro nuestro facilismo legislativo en que es más difícil comprar en el supermercado que
conseguir un divorcio. El divorcio usual es muy complejo en España y hasta admite reconvención,
no importando que no puedan esgrimirse causales subjetivas. El divorcio remedio no implica
que el remedio no debe actuar metódicamente y la cura nunca es inmediata. Esto lo sabemos, los
jueces de familia (somos alzada) en que las cuestiones relativas a tenencia (cuidado especializado
en la nueva terminología), régimen de visitas (comunicación entre los progenitores), impedimento
de contacto, perímetro, alimentos, etcétera, son mucho más importantes que el divorcio y se saca
a los magistrados la herramienta fundamental de tratar de que las partes acuerden y resuelvan
todo o que los jueces terminemos resolviendo antes o concomitantemente con el divorcio. No se
atenta a la libertad de las personas, sino que se resuelven los problemas en que, en la gran mayoría
de los casos, está involucrado el superior interés de los niños.
18
Compensación Económica
claramente el proceso ordinario cuando los que pretenden el divorcio no se
ponen de acuerdo sobre sus efectos. Y he aquí el craso error2 de no entender
que el proceso de conocimiento no era para el divorcio, que seguía siendo
un remedio que los que quieren desvincularse toman sin reparos, sino para
ofrecer y producir prueba en relación a los efectos del divorcio (entre otros
alimentos, disolución de la comunidad, compensación económica, etcétera),
porque si no hay acuerdo se retarda la sentencia de divorcio para que el Tribunal (ahora la cuestión es oral en la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil Española del 2.000) resuelva e imponga la solución evitando veinte años de pleitos y
los que estén apurados por desvincularse, tratarán de acordar, allanarse y evitar
que el pleito siga indefinidamente.
Una de las consecuencias del divorcio remedio, en la legislación española,
fue poner el acento en la compensación económica, en los efectos del divorcio, la que sin duda remplaza a los daños y perjuicios comunes en el divorcio
sanción. Y así los artículos 97 y siguientes del Código Civil Español tratan
de la misma. Ello no quiere decir que países como Francia, que siguen con el
divorcio sanción, no hayan receptado la compensación económica3.
En sus Fundamentos, los autores del Anteproyecto de Reforma del Código
Civil y Comercial de la Nación, indican que se recepta una figura que tiene
aceptación en varias legislaciones del derecho comparado, y que es coherente
con el régimen incausado de divorcio; en efecto, con fundamento en el principio de solidaridad familiar y en que el matrimonio no sea causa fuente de
enriquecimiento o empobrecimiento económico de un cónyuge a costa del
otro, se prevé la posibilidad de que, para aminorar un desequilibrio manifiesto
los cónyuges acuerden o el juez establezca compensaciones económicas.
La compensación económica contemplada en los arts. 441 y 442 del
CCCN, tiene por finalidad morigerar los desequilibrios económicos entre los
2
El del cónsul Marco Licinio Craso en la Batalla de Carras.
3
Artículo 270 del Código Civil Francés (Ley nº 75-617 de 11 de julio de 1975 art. 1 Diario
Oficial de 12 de julio de 1975 en vigor el 1 de enero de 1976) (Ley nº 2004-439 de 26 de mayo
de 2004 art. 18 I Diario Oficial de 27 de mayo de 2004 con entrada en vigor el 1 de enero de
2005).
El divorcio pondrá fin al deber de socorro entre cónyuges.
Uno de los esposos podrá estar obligado a pagar al otro una prestación destinada a compensar,
en la medida de lo posible, la disparidad creada por la ruptura del matrimonio en las condiciones
de vida respectivas. La prestación compensatoria tendrá un carácter a tanto alzado Tendrá la
forma de un capital cuyo importe será determinado por el juez.
Sin embargo, el juez podrá denegar la concesión de dicha prestación si la equidad lo exigiera,
considerando los criterios previstos en el artículo 271, o bien cuando el divorcio, a la vista de
las circunstancias particulares de la ruptura, fuera pronunciado atribuyendo todas las causas de
culpabilidad a la parte que solicita el beneficio de dicha prestación.
19
Artículo 441 del CCyCN
cónyuges que se producen después de finalizado el vínculo matrimonial y que
encuentran sustento y origen en la vida en común y en la ruptura4.
El derecho a reclamar una compensación económica integra la órbita de
los derechos-deberes derivados de las relaciones familiares. Se deben en tanto
existió un proyecto familiar común que se disuelve, fundado en un matrimonio o una unión convivencial (artículos 509 y 510 del Código Civil y Comercial de la Nación).
II. Excepcionalidad de la compensación
En la intención del legislador argentino, la compensación económica es
una excepcionalidad5, a la que han rodeado de muchos recaudos y un estrecho
margen de caducidad. Pareciera que la idea es no poner vallas al avance de un
divorcio irrestricto, en que exista libertad de acción para desvincularse, sin
tener en cuenta las consecuencias económicas.
Es así que se hable de un desequilibrio manifiesto. Más sabiamente el artículo 97 del Código Civil Español habla tan sólo de desequilibrio (no empleando la palabra manifiesto) y lo hace comparando (un desequilibrio económico en relación con la posición del otro).
En esta línea, se tiende a rechazar el planteo cuando no hay un desequilibrio manifiesto6.
4
Expte. N° 2488266 - “L., D. A. c/ C., J. H. – divorcio vincular – contencioso” – JUZGADO
DE FAMILIA DE SEGUNDA NOMINACIÓN DE CÓRDOBA - 29/05/2018 (Sentencia
firme) - elDial.com – AAAAFD.
5
La compensación económica del art. 441 del CCC tiene el carácter de excepcional, en tanto
no puede ser fuente de resarcimiento en sí mismo, por la circunstancia de que haya finalizado
el proyecto de vida en común de los cónyuges, unilateralmente o por el acuerdo de ambos.
Ello es así, pues la viabilidad de la prestación compensatoria no puede funcionar de manera
automática luego de la sentencia de divorcio, ante la petición de uno de los cónyuges, toda
vez que el derecho a ella debe resultar de un claro desequilibrio producido a raíz del divorcio,
evitando planteos judiciales que lleven a su otorgamiento en la mayoría de los divorcios
decretados (CC0102 MP 162513 573-R I 01/12/2016 B. “M. V. C/ S. ,G. F. S/ ACCIÓN DE
COMPENSACIÓN ECONÓMICA - ART. 250 DEL C.P.C.” Juba B5025447).
6
Expte. Nº 23615-2017 - “B., M., M. c/ V., R., D. s/ acción compensación económica” CÁMARA PRIMERA DE APELACIÓN EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE SAN
ISIDRO (Buenos Aires) – SALA TERCERA – 02/12/2019 elDial.com – AABAEF: “ No
probado el desequilibrio económico manifiesto que la figura requiere para la procedencia de
la compensación, como tampoco que el actual empeoramiento de la situación de B. tenga
causa adecuada en el vínculo matrimonial y su ruptura; más bien y dado que aquél, atento lo
que surge de los escritos constitutivos del proceso y de las constancias del que se ventila para
liquidar la comunidad de gananciales, aparece como consecuencia de la pendencia en liquidar
la sociedad conyugal, por lo que se avizora que la situación quedará corregida en todo caso, y
como ya se estableció, cuando esto último tenga lugar.”
20
Compensación Económica
III. ¿Puede pedirse la compensación de un divorcio anterior a la vigencia
del nuevo CCCN?
Puede pedirse, a nuestro juicio, si se hace dentro del plazo de caducidad de
6 meses, desde la vigencia del nuevo CCCN7.
IV. ¿En qué consiste la compensación económica?
El objeto de la compensación económica es mantener el equilibrio después del divorcio y que la ruptura no importe un desbalance económico en el
cónyuge que se encuentre en una posición de debilidad en la relación trunca,
por haber atendido a otras cuestiones familiares y no al desarrollo económico.
Pudo, de hecho, haberse producido un abuso en la posición dominante de uno
de los ex cónyuges (argumento analógico artículo 11 del CCCN), incluso para
mantener la pareja por el miedo a la pobreza y rebaja en la situación social.
Puede consistir, como dice la legislación francesa (artículo 270 CC, texto
ordenado) en un ajuste (tanto) alzado, es decir una suma global que ha de
determinar el magistrado. Nuestro Código Civil y Comercial se refiere a la
prestación única8. También puede consistir en el pago de una suma periódica
por tiempo determinado y excepcionalmente por tiempo indeterminado. Así
también en una renta vitalicia. Puede pagarse en dinero o en usufructo de
determinados bienes.
Las partes pueden acordar la compensación en el proyecto regulador o puede decidirla el juez. Por eso, es de fundamental importancia ofrecer y acreditar
prueba, en el incidente respectivo, para demostrar el desequilibrio económico
que genera el divorcio y su carácter de “manifiesto”. Debe iniciarse el incidente
en el plazo de caducidad de seis meses de dictada la sentencia de divorcio.
Como se sabe, la mediación suspende la prescripción, por los plazos y en
el modo que establece el artículo 2542 del Código Civil y Comercial. Sin
7
Ver interesante fallo: CIV 80428/2015/CA001 – “H. R. A. C/ B. M. J. s/Liquidación de
régimen de comunidad de bienes” - CNCIV - SALA C - 04/12/2019 elDial.com - AAB9A2.
8
No se verifica una situación de desequilibrio perpetuo, al decir de la Dra. Medina en
trabajo citado, que justifique una renta periódica (mensual) por tiempo indeterminado que
como forma excepcional de compensación el nuevo ordenamiento posibilita. Como la autora
razona ello está previsto para cuando esas repercusiones de la convivencia y su ruptura en la
particular posición de quien sufrió el detrimento aniquilan cualquier expectativa de abrirse
camino económicamente en forma independiente, quedando sumidas en una situación
totalmente desfavorable de no ver reconocida con carácter indefinido una compensación por
sus renuncias. Expte. N° 7276-2012 – “G., M. A. c/ D. F., J. M. s/alimentos” - CÁMARA DE
APELACIÓN EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE JUNÍN (Buenos Aires) – 25/10/2016 elDial.com - AA9AC9.
21
Artículo 441 del CCyCN
embargo, no se aplicaría a la caducidad9, porque la norma no lo indica10. Por
lo tanto, es conveniente iniciar la demanda incidental, utilizando la franquicia
del artículo 330 del CPCC penúltimo párrafo. Sin perjuicio de que se encontrarán receptorías que, por cuestiones de formalidad, impidan la iniciación del
expediente o juzgados que traten de enviar la cuestión a la mediación (en Nación). En sentido contrario y a nuestro juicio, correctamente, se indica que la
mediación suspende la caducidad del pedido de compensación económica11 y
se puede usar como argumento la modificación del artículo 207 del CPCCN
que indicó que la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares se
suspende con la mediación12.
9
“...Una vez transcurrido el lapso determinado legalmente, no podrá ejercerse un derecho
determinado. De manera tal que, si no accionó su titular en el tiempo legal otorgado, no
podrá hacerlo en otra oportunidad, siendo el efecto principal de ello la extinción del derecho
no ejercido (Art.2566 C.C.C.). Los plazos de caducidad no se suspenden ni se interrumpen,
excepto disposición legal en contrario”. resulta irrelevante que el perjudicado. haya realizado
conductas demostrativas de su voluntad de ejercicio futuro: la única acción que impide que
se produzca la caducidad es el efectivo ejercicio del derecho. El hecho de que la actora haya
demostrado su intención de accionar judicialmente con el fin de reclamar una compensación
económica en los términos del art. 525 del C.C.C., no basta que haya sido plasmado en una
carta documento, cuando la ley exige el ejercicio del derecho, su acción de reclamación,
configurando el envío de la misiva, una manifestación extrajudicial sin fuerza de acción legal.
La acción para reclamar la fijación judicial de la compensación económica caduca a los seis
meses de haberse producido cualquiera de las causas del cese de la convivencia previstas en el
art.523 del C.C.C. La caducidad puede aplicarse oficiosamente por el juez (CC0001 SM 72183
I-105/17 S 01/08/2017 Juez SIRVÉN (SD) Carátula: L.G. B. C/ S. A., S. C. I., S. S. F. Y S. F.
A.S/ ACCION COMPENSACION ECONOMICA Juba B1953896).
10
ARTÍCULO 2567 CCC.- Suspensión e interrupción. Los plazos de caducidad no se
suspenden ni se interrumpen, excepto disposición legal en contrario.
11
Expte. Nº 4594/2016 - “M. L. c/ D. B. s/ Fijación de compensación - arts. 524 y 525 del
Código Civil y Comercial de la Nación” – CNCIV – SALA I – 08/06/2017 elDial.com AA9FA2.
12
Cuando se hubiera iniciado el procedimiento de la mediación, el plazo se reiniciará una
vez vencidos los veinte (20) días de la fecha en que el mediador expida el acta con su firma
certificada por el Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos, con la constancia
de que no se llegó a acuerdo alguno o que la mediación no pudo efectuarse por algunas de
las causales autorizadas. Las costas y los daños y perjuicios causados serán a cargo de quien
hubiese obtenido la medida, y ésta no podrá proponerse nuevamente por la misma causa y
como previa a la promoción del proceso; una vez iniciado éste, podrá ser nuevamente requerida
si concurrieren los requisitos de su procedencia.
22
Compensación Económica
uu Medidas cautelares durante el proceso de compensación
económica derivada del divorcio
Por Sandra Fabiana Veloso
I. Aspectos centrales de la compensación económica derivada del divorcio
La compensación prevista en el artículo 441 del Código Civil y Comercial
consiste en la prestación económica que debe abonar un cónyuge al otro, nacida en virtud del desequilibrio manifiesto que importa un empeoramiento de
la situación patrimonial, ocasionada por el quiebre del matrimonio. Su pago
puede ser resuelto a través de una prestación única, una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por plazo indeterminado. Puede pagarse con
dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo
que acuerden las partes o decida el juez.
Tiene su fundamento en el principio de solidaridad familiar1, también
se ha sostenido que se cimienta en el instituto de la equidad2, y en la tesis
del enriquecimiento injusto. En este último supuesto, se pone el foco en el
empobrecimiento que sufre el cónyuge que se dedica al cuidado de los hijos
o del hogar durante la convivencia dejando de lado su capacitación laboral.
Aquí, corresponde una compensación por parte de quien aprovechó las tareas
de cuidado y no debió aplicar su tiempo a realizarlas3. El pago puede ser
realizado a través de una prestación única, o mediante una renta por tiempo
determinado o, excepcionalmente, por plazo indeterminado. O de cualquier
otro modo que las partes acuerden, o disponga el juez.
Al tratarse de una herramienta destinada a lograr un equilibrio patrimonial, es necesario realizar un análisis comparativo de la situación patrimonial
de cada uno de los cónyuges al inicio del matrimonio y al momento de pro1
Veloso, Sandra F., “El proceso de divorcio según el Proyecto de Código Civil y Comercial”,
RDFyP, año 4, nro. 6, julio 2012, p. 56, 4.2; Roveda, Eduardo G. - Sasso, Marcela L. - Robba,
Mercedes, “El divorcio en el proyecto de Código Civil y Comercial”, DFyP, año 4, nro. 6,
julio 2012, p. 42, g), 2); Corbo, Carlos María, “Las compensaciones económicas en el Derecho
Comparado y en el Proyecto de Reforma”, RDFyP, año V, nro. 11, diciembre 2013, p. 48.
2
Solari, Néstor E., “Las prestaciones compensatorias en el Proyecto de Código”, DFyP, año
IV, nro. 9, enero 2013, p. 3, II, autor que también fundamentó el instituto en la solidaridad
familiar “Criterios de fijación de la prestación compensatoria”, ob. cit., p. 3); Moisá, Benjamín;
“Divorcio, responsabilidad civil. Prospectiva ante el cambio de paradigmas en el nuevo
Código”. LA LEY 2015-A, 471.
3
Medina, Graciela. “Compensación económica en el Proyecto de Código”. Publicado en: LA
LEY 20/12/2012, 1. LA LEY 2013-A, 472. DFyP 2013 (enero-febrero), 3.
23
Artículo 441 del CCyCN
ducirse el divorcio, para poder evaluar si hubo eventualmente un desequilibrio
que necesite ser recompuesto a través de la fijación de una compensación económica; además de la comprobación del nexo de causalidad entre el quiebre
matrimonial y el empeoramiento del patrimonio del cónyuge que reclama4.
Consideramos, que la idea de la compensación no debe ser tomada como
regla general, sino solo ser aplicada ante la demostración de un real desequilibrio patrimonial, que signifique un empeoramiento de la situación que tiene
causa en la ruptura matrimonial. Debe ser resuelta con extrema responsabilidad, justicia, equidad, y prudencia para impedir el abuso del derecho, dado
que su redacción permite un sinnúmero de posibilidades, y otorga a su vez
un gran poder a la figura del juez, quien, a falta de acuerdo, y ante el pedido
concreto tiene a su cargo la potestad de decisión.
Ese desequilibrio patrimonial no debe ser confundido con la pérdida del
valor intrínseco del capital, que, por motivos ajenos al divorcio, pueda hacer
zozobrar el patrimonio de cualquiera de los cónyuges. El titular del derecho
deberá, en definitiva, demostrar no solo el grave perjuicio, que importe una
desproporción tal que amerite ser restaurada económicamente, sino también
el nexo de causalidad. Puesto que el fin no es la igualación de patrimonios sino
un elemento morigerador que permita compensar el desequilibrio manifiesto
en el caso que efectivamente se haya producido y que tenga su causa en el
quiebre del vínculo matrimonial.
No cualquier desequilibrio da derecho a la fijación de la compensación,
quedará a decisión del juez la determinación y la valoración de su relevancia.
El concepto de “manifiesto” a que se refiere la norma, fue interpretado como
sinónimo de “relevante”. Debe acreditarse un verdadero sacrificio desigual,
que el cónyuge que reclama no tiene la obligación de tolerar.
El titular del derecho deberá, en definitiva, demostrar no sólo el grave
perjuicio, que importe una desproporción tal que amerite ser restaurada económicamente, sino también el nexo de causalidad.
La pensión compensatoria actúa, así, como un mecanismo corrector y reequilibrador para atenuar injustas desigualdades, y lograr una razonable recomposición patrimonial morigerando los desequilibrios verificados.
Ello le permitirá al cónyuge o conviviente afectado, luego de producirse
el quiebre, rearmarse para poder llevar en adelante una vida autónoma. Su
objetivo, entonces, es colocar al beneficiario en una potencial situación de
igualdad de oportunidades laborales y económicas respecto de las que habría
tenido de no haber contraído matrimonio.
4
Veloso, Sandra F en “Código Civil y Comercial de la Nacional comentado “ (dir) RiveraMedina Buenos Aires Thomson Reuters La Ley art. 441 p. 86.
24
Compensación Económica
Para ello es necesario tener en consideración la situación personal y patrimonial de ambos esposos durante la unión conyugal, con especial referencia a
los roles que cada uno desempeñaba en el hogar o, como dispone el art. 442
inc. b) del Cód. Civ. y Comercial, la dedicación que cada cónyuge brindó a la
familia y a la crianza y educación de los hijos durante la convivencia. Esta pauta mantiene una estrecha relación con la edad del solicitante (art. 442 inc. c)
su capacitación laboral y posibilidad de acceder a un empleo (art. 442 inc. d).
En principio no es determinante el régimen patrimonial en el cual se hubiera
desarrollado el matrimonio, porque aun dentro del sistema de comunidad podría suceder que los activos fueran insuficientes para generar recursos económicos para el cónyuge más dependiente; o incluso que las necesidades consuman
dichos activos, sin posibilidad de generar nuevos recursos, a diferencia del otro
cónyuge que cuenta con la capacidad económica de generarlos, sea para nuevas
adquisiciones o para conservar la intangibilidad de los que ya tuviera5. Pero
sin lugar a dudas la resolución sobre la compensación económica tiene estrecha
relación con el resultado de la liquidación de los bienes en el caso de que se trate
de un régimen de comunidad. Y esto es así porque “la comunidad de gananciales cumple una función equilibradora desde que es un sistema instrumentado,
tal como lo hace la compensación económica, para compensar, valga la redundancia, la mayor dedicación de uno de los cónyuges a la familia… el consorte
que se dedicó a la familia, se beneficia igualmente participando del tren de vida
generado por el proveedor y luego de la ruptura, por la titularidad de la mitad
de esos bienes que no intervino ni contribuyó directamente a adquirir”6.
La corrección del desequilibrio no es ajena a la perspectiva de género que
el legislador ponderó en sendas disposiciones del Código Civil y Comercial,
porque la realidad demuestra que son muchas las mujeres que tras dedicarse al
cuidado del hogar y de los hijos relegan su crecimiento profesional a la sombra
de sus esposos. Esta desigualdad estructural pretende ser cubierta mediante un
aporte que le permita a la parte más débil de la relación reacomodarse tras la
ruptura y prepararse con el tiempo para competir en el mercado laboral, (art.
3 de la Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer).7
5
Pellegrini, María Victoria: `Dos preguntas inquietantes sobre la compensación económica´,
en R.C.C. y C., Año III, N° 2, marzo, 2017, p.29 –cita on line: AR/DOC/356/2017.
6
CCiv y Com. De San Isidro Sala Tercera. Expte. Nº 23615-2017 - “B., M., M. c/ V., R., D.
s/ acción compensación económica” - 02/12/2019. Citar: elDial.com – AABAEF. Publicado
el 24/04/2020
7
Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro. 92 M. L., N. E. c. D. B., E. A. s/ Fijación de
compensación arts. 524, 525 CCCN, 17/12/2018. La Ley. Cita Online: AR/JUR/91791/2018.
25
Artículo 441 del CCyCN
En definitiva, la compensación económica constituye una herramienta útil
para lograr que, finalizada la vida común, aquél que se encuentra en peores
condiciones de autonomía pueda procurarse un medio autónomo de subsistencia, que por causa de la vida matrimonial que hubiera desarrollado no ha
conseguido8.
II. Medidas cautelares entre cónyuges durante el proceso de
compensación económica
El reclamo de una pensión compensatoria puede requerir paralelamente
el auxilio de ciertas medidas precautorias. La urgencia y las circunstancias
particulares de la situación jurídica a preservar son determinantes tanto para
evaluar su procedencia como para su determinación.
Como cualquier medida cautelar, es preciso acreditar la verosimilitud del
derecho y el peligro en la demora como requisitos de fundabilidad de la tutela
pretendida9. El primero de los recaudos, consiste en una fuerte apariencia de
certeza del derecho discutido, una credibilidad que tenga un serio sustento
dentro del marco de provisionalidad con que cabe valorar los elementos de juicio que se incorporen a la causa. El segundo, se configura cuando media temor
fundado en la producción de un daño al derecho cuya protección se persigue y
que, de no hacerlo en forma inmediata, se corre el riesgo de que en el supuesto
de recaer sentencia favorable ésta permanezca incumplida10.
Lo cautelar, si bien es siempre por definición urgente, supone en todo caso
la anticipación provisional de la tutela pretendida en el proceso, sea que aquélla coincida o no con el objeto mediato de la petición de fondo, por lo que el
carácter esencial de lo cautelar es la “provisionalidad”.
En los procesos de familia, las medidas cautelares no se hallan supeditadas
a la acreditación de la verosimilitud del derecho con el alcance que se le asigna
en las medidas cautelares de orden patrimonial. Basta la comprobación de
ciertas circunstancias demostrativas por sí mismas de la situación que se tiende
a proteger, para acceder a la protección que se solicita, como así también el
peligro en la demora no siempre debe ser estrictamente acreditado o verificado
por los jueces pues muchas veces surge de la propia naturaleza de la situación
que se tiende a proteger.
8
Kemelmajer de Carlucci- Herrera- Lloveras, “Tratado de derecho de familia”, T° I, Ed.
Rubinzal-Culzoni, 2014, pág. 464
9
Conforme lo indican los Códigos de Forma. En Provincia de Buenos Aires (arts. 195 y
siguientes CPCyC).
10
Veloso, Sandra F, “Medidas cautelares patrimoniales entre cónyuges y convivientes” RDFyP
La Ley, abril 2016.
26
Compensación Económica
La calidad de los valores superiores comprometidos determina una actitud
especial de los jueces, de protección y acompañamiento, con impostergables
anticipos jurisdiccionales o sentencias parciales, urgentes, de carácter provisional que, sobre la marcha, se adecuan a la versatilidad de requerimientos dinámicos que mal pueden embretarse a priori en el marco de esquemas rígidos11.
En cuanto a la cuestión de la sustanciación del pedido de medidas cautelares, si bien se mantienen supuestos en los que cabe lógicamente su proveimiento “inaudita parte”, en otros se admite su sustanciación previa, en razón
de las graves consecuencias que ellas podrían aparejar para el afectado y la
familia12.
No debe perderse de vista que la adopción de estas resoluciones precautorias – aun para conseguir un lícito objetivo – forzosamente deben tomarse
a riesgo de conculcar- aunque sea transitoriamente algunos derechos de la
parte que las sufre. “Toda medida cautelar involucra un riesgo precisamente
inherente al estado de incertidumbre del derecho que da pie al proveído de
urgencia13”.
Resulta de sumo interés evaluar en el caso concreto cuál ha de ser la medida
cautelar más idónea para dar satisfacción inmediata al planteo que se formula.
Ello por cuanto la compensación económica, por la índole de las cuestiones
que deben ser probadas, suele tener un trámite que requiere extensos tiempos
procesales, los que muchas veces no se compadecen con las urgentes necesidades, a tiempo real, de quien peticiona.
Aquel cónyuge que se encuentra en una situación económica más gravosa
que ve peligrada seriamente la manutención de un nivel de vida decoroso
acorde a su situación económica, social y cultural podrá recurrir al pedido
de alimentos provisorios, ello en tanto no exista posibilidad de recuperar el
estado económico que contaba antes del divorcio. Esta medida es de carácter
excepcional, será por un plazo determinado, deben juzgarse con un criterio de
actualidad y su aplicación corresponde en caso de que no se encuentre otra
posibilidad para sobrellevar el escenario de vulnerabilidad descripto.
Por ejemplo, si existen bienes gananciales que devenguen frutos sin que
el peticionante tenga debida participación, la medida adecuada no será el pe11
Morello-Sosa- Berizonce “Códigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de
Buenos Aires y de la Nación”, Ed. Abeledo Perrot t. II-C, p. 1018.
12
CNCiv., sala F, 5/10/76, ED, 76-699; PALACIO, ob. cit., t. VIII, p. 255 y nota N° 5;
Kielmanovich, Jorge L., “Medidas cautelares en el proceso de familia”, LA LEY 1996-A , 1199,
Cita Online: AR/DOC/19511/2001.
13
Conf. Fassi, Santiago- Yanez, César, “Cod. Proc. Civ. Y Com.”, Buenos Aires, Ed. Astrea,
1989, 3ª ed., t.2, p. 73”.
27
Artículo 441 del CCyCN
dido de alimentos sino la exigencia al otro consorte de que rinda cuentas,
expresamente contemplada para el período de indivisión postcomunitaria. O
bien podrá solicitarse un cambio de administración de determinados bienes,
una coadministración o en casos extremos la administración de los bienes por
parte de un tercero.
Desde otro ángulo, si lo que peligra es el derecho a la eventual percepción
de una compensación económica resultará aplicable la previsión del art. 722
del CCyC, que posibilita la disposición de medidas de seguridad para evitar
que la administración o disposición de los bienes por uno de los cónyuges
pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos patrimoniales
del otro. Norma que en modo alguno debe ser interpretada con estricta relación a la participación en los gananciales.
A todas estas medidas ha de sumársele la limitación temporal exigida por el
art. 722 del CCyCN, de matemática aplicación, que establece el deber de fijar
un plazo de vigencia de aquellas que fueren admitidas. A su hora será evaluada
la conducta que despliegue la parte requirente en cuanto a si ha tenido participación activa o pasiva en la sustanciación de las pruebas que procuran demostrar su pretensión de certeza, qué actitud ha desplegado en relación al avance
de las causas que se encuentren relacionadas en forma directa con la pretensión esgrimida, y cualquier otra circunstancia que pueda resultar relevante a
los efectos de merituar la necesidad de extensión o cese del plazo fijado14.
En los puntos siguientes nos dedicamos a desarrollar las diversas posibilidades.
III. Medidas propias del estado de indivisión postcomunitaria
El pedido de compensación económica derivado del divorcio, en caso de
haber estado regido el matrimonio por el régimen de comunidad de bienes,
ha de coexistir con el estado de indivisión postcomunitaria y también con el
proceso de liquidación de bienes, claro está, en caso que los hubiera.
Por ello, muchas de las medidas cautelares que pueden ser pedidas mientras el proceso de compensación económica está en pleno tramite, se relacionan directamente con los bienes que se encuentran ya en estado de indivisión
postcomunitaria.
El art. 483 del CCyC referido a las medidas protectorias indica expresamente que en caso de que se vean afectados sus intereses, los partícipes pueden
solicitar, además de las medidas que prevean los procedimientos locales las
siguientes:
14
Veloso, Sandra F. “Medidas relativas a los bienes en el divorcio” - RCCyC 2017, abril, 109;
La Ley 2017-D , 1183 )
28
Compensación Económica
a) La autorización para realizar por si sólo un acto para el que sería necesario el consentimiento del otro, si la negativa es injustificada;
b) su designación o la de un tercero como administrador de la masa del
otro; su desempeño se rige por las facultades y obligaciones de la administración de herencia.
Respecto al apartado a) resulta concordante con el art. 458 del CCyC,
que permite a los cónyuges requerir autorización judicial para otorgar un acto
que necesite el asentimiento del otro, si está ausente, es persona incapaz, está
transitoriamente impedido de expresar su voluntad, o si su negativa no está
justificada por el interés de la familia15.
En cuanto al apartado b resulta aplicable con carácter excepcional y cuando la conducta sea considerada malévola, no solo imprudente, debe fundarse
en la prueba de hechos graves que la justificasen o bien ante la existencia de
riesgos evidentes, sea por enajenaciones fraudulentas, disipación de bienes del
matrimonio o de otros hechos similares que hagan inciertos los derechos del
otro esposo al cobro de parte de los gananciales.
Por la magnitud, importancia y consecuencias que el cambio de administración puede acarrear, resulta necesaria su sustanciación o al menos la fijación
de una audiencia a los efectos de procurar una solución consensuada. Aún
pese a su carácter excepcional resulta una medida adecuada para resolver determinados casos.
La posibilidad del reclamo de indemnización o renta compensatoria contemplada en el art. 484 contra quien tiene el uso y goce excluyente de la cosa
en forma total, o en una medida mayor o de calidad distinta a la convenida,
derecho reconocido a partir de la oposición fehaciente del coparticipe puede
también ser aplicada en los términos del art. 721 inc. b del CCyC, es decir
con carácter provisional.
Por su parte el art. 485 referido a los frutos y rentas de los bienes indivisos,
que acrecen la indivisión, recepta la obligación de rendir cuentas respecto a los
bienes que se encuentran en estado de indivisión.
IV. Alimentos provisorios de carácter cautelar
El art. 434 del CCyC dispone que los alimentos posteriores al divorcio
pueden fijarse: a) a favor de quien padece una enfermedad grave preexistente
al divorcio que le impide auto sustentarse; b) a favor de quien no tiene recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de procurárselos.
15
Veloso, Sandra F, en Código Civil y Comercial comentado 2 ed. (Dir. Curá). Buenos Aires.
Thomson Reuters, La Ley. p. 327.
29
Artículo 441 del CCyCN
Para su fijación se tienen en cuenta los incisos b), c) y e) del artículo 433; la
obligación no puede tener una duración superior al número de años que duró
el matrimonio y no procede a favor del que recibe la compensación económica
del artículo 441 (art. 434 del CCyC in fine).
Los alimentos contemplados en el art. 434 del Código responden a un
criterio asistencial fundado en la solidaridad y responsabilidad familiar, que
protege a aquella persona que ha mantenido un vínculo matrimonial con la
persona a quien se reclama y que se encuentra en una especial situación de
debilidad luego de la ruptura del matrimonio.
El contemplado en el inciso b tiene su antecedente en el artículo 209 del
Cód. Civil, que regulaba los llamados alimentos de extrema necesidad, que
podían fijarse con independencia de la culpa en el divorcio y que encontraban
su fundamento, igualmente en razones de solidaridad familiar. Las pautas para
la determinación del quantum de la cuota se obtienen por remisión a los incisos b, c y e del artículo 432, establecidas con el propósito de orientar al juez
para la determinación real de la necesidad invocada por el solicitante. Además,
son temporarios.
Del texto expreso del art. 434 inc. b CCyC surge que los alimentos posteriores al divorcio no pueden superponerse y coexistir con la compensación
económica. Sin embargo, esto no excluye la posibilidad de que se perciban
alimentos durante un período inmediatamente posterior a la sentencia de divorcio, hasta tanto se resuelva el pedido de compensación.
Coincidimos con quienes opinan que lo que pretende evitar la norma es
la simultaneidad de la fijación de una compensación económica junto a una
cuota de alimentos en favor de quien no tiene recursos propios suficientes ni
posibilidad razonable de procurárselos. (art. 434 inc. b).
Recordemos que no hay obstáculo ni prohibición alguna en que la compensación económica sea fijada junto a los alimentos previstos en el inc. a), es
decir respecto a aquel que padece una enfermedad grave preexistente.
En relación a los alimentos pautados en el inciso b) de la norma descripta
debe propiciarse una interpretación flexible y plástica, favorable a la posición
del cónyuge divorciado que padece una dificultad transitoria para obtener los
recursos que puedan asegurarle una vida digna y acorde al nivel correspondiente a la época anterior al divorcio16.
Con aplicación del principio de realidad podemos observar que aquel cónyuge económicamente más frágil, puede no disponer de los recursos suficien16
Mazzinghi, Jorge A. M.; Derecho del Cónyuge a percibir alimentos luego del divorcio, LA
LEY 21/07/2015, 1. LA LEY 2015-D, 716; Mizrahi, Mauricio L.; “Alimentos posteriores al
divorcio”, La Ley 23/10/2017, La Ley 2017-E, 1213.
30
Compensación Económica
tes para sostener su vida luego del divorcio, por lo que no existe obstáculo para
que pueda requerirle al otro, —que goce de una situación más desahogada—
una contribución alimentaria provisoria para poder paliar dicha situación de
emergencia por un período limitado en el tiempo.
Pero para ello deberá acreditar sumariamente una dificultad insalvable que
le impida generar los ingresos suficientes para asumir los gastos de la vida
cotidiana. En tales casos la fijación de una cuota alimentaria por un período
determinado es lo que se percibe como la más aconsejable, sin ir más allá
del periodo que se califique como necesario, porque lo contrario importaría
justificar una cristalización indefinida de roles matrimoniales para el futuro,
cuando ya ha cesado la unión y también el vínculo matrimonial.
Resulta lógico que la peticionaria de alimentos necesite tiempo para acomodarse a la nueva situación y recuperar así la habilidad profesional, a lo que
se suma el tiempo que demanda resolver las cuestiones relacionadas con los
efectos del divorcio (liquidación de la comunidad, compensación económica,
atribución del hogar, entre otras cuestiones).
Será el juez quien analice en cada caso concreto sobre su procedencia teniendo en cuenta las particularidades que se presentan en el caso.
En conclusión, mientras se reclama la compensación económica podrá ser
solicitada la fijación de alimentos si se verifica un estado de necesidad, debido
a que el ordenamiento no veda la posibilidad de que una y otra figura se apliquen en un orden sucesivo, teniendo en cuenta la demora que trae aparejada la
producción de la prueba en un proceso judicial con las características de lo que
debe ser acreditado para obtener una sentencia de compensación económica,
(conforme las pautas que señala el art. 442 del Código), sino además por su
resultado incierto17.
Tres precedentes recogen los conceptos vertidos e ilustran su aplicación
en el caso concreto. Distintos han sido los fundamentos brindados en las tres
resoluciones judiciales que hicieron lugar a la fijación de una cuota alimentaria
provisoria por un período de tiempo y en forma paralela al proceso de compensación económica.
El primer precedente corresponde a la Cámara Nacional Civil Sala H. En
el caso se admitió la pretensión alimentaria por parte de la actora contra su ex
cónyuge y se fijaron cuotas escalonadas en los términos del art. 434 del CCyC.
Se afirmó “si bien el divorcio rompe el vínculo, no por esa circunstancia aniquila
su existencia anterior. Es que al divorciado obligado a pagar alimentos no se le
impondrán esos compromisos como autor de un hecho ilícito o por su condición de
17
Mizrahi, Mauricio L.; “Alimentos posteriores al divorcio”, La Ley 23/10/2017, La Ley 2017E, 1213.
31
Artículo 441 del CCyCN
“culpable” -inexistentes en el caso- sino como un sujeto realizador de actos; vale
decir, el matrimonio que oportunamente contrajo. De aquí emerge un inocultable
deber de solidaridad; deber que desde luego persiste entre los que fueron cónyuges.
No debe olvidarse que ambos tuvieron un proyecto de vida en común; y es verdad
que hay un piso mínimo de deberes que subsiste18”. El fundamento dado por el
Tribunal estuvo basado en la idea de igualdad en el matrimonio, fundado en
el art. 402 del Código Civil y Comercial. Entendió que “para determinar la
procedencia o no del reclamo de alimentos posteriores al divorcio no debe estarse al
género del peticionante, sino a las circunstancias del caso concreto, valorando las
características del grupo familiar, la distribución de los roles de cada pareja, las
posibilidades de cada uno, la existencia de bienes productores de rentas y todo otro
elemento que pueda servir para precisar la necesidad alimentaria y la posibilidad
del demandado de atender a ella19”. En el caso se tuvo por acreditado que durante los más de treinta años de matrimonio ella, cumplió el rol de ama de casa
sin haber realizado tarea remunerada alguna fuera del hogar y el accionado era
quien proveía los ingresos, a lo cual se sumó la edad y los problemas de salud
que padecía. Se tuvo por probado el estado de absoluta necesidad de la actora
y la falta de medios suficientes para hacer frente a los gastos corrientes. Una situación flagrante, que luego de la ruptura de la relación le provocó en un total
estado de abandono y a quien la espera de la sentencia definitiva le ocasionaría
un perjuicio irreparable20.
Un segundo precedente corresponde al Juzgado N° 2 de San Isidro, sentencia confirmada por la Cámara Departamental. Afirmó la magistrada que
“los alimentos posteriores al divorcio no pueden superponerse y coexistir con la compensación económica. Esta última figura mira más a la realidad pretérita del matrimonio, al desequilibrio derivado de la asunción de los distintos roles durante la
vigencia del matrimonio, a las opciones y renuncias de uno y de otro cónyuge.” “El
cuerpo normativo actual apunta a que, luego de la ruptura del matrimonio,
cada uno de los cónyuges desarrolle las estrategias necesarias para su propio
sostenimiento en el nuevo proyecto de vida que emprenda, sin depender “económicamente” del otro. Naturalmente, ello no quiere decir que se propicie
un abandono del esposo que se encuentra en una situación de vulnerabilidad,
18
(Con cita de Mizrahi, Mauricio L., “Alimentos posteriores al divorcio”, publicado en: LA
LEY 23/10/2017, 23/10/2017, 1).
19
Con cita de Kemelmajer de Carlucci Herrera -Lloveras “Tratado de Derecho de Familia,
según el Código Civil y Comercial” T, I, pág. 261, comentario art. 432, CNCIV - Sala C - “D.
T., N. D. C/G. R. L. y N. D. D. T. s/alimentos”, 2015.
20
CNCIV - Sala H - “C. M. B. c/ R. L. A. | alimentos”, 4-abr-2018, Cita: MJ-JU-M-110643-AR
MJJ110643. MicroJuris.
32
Compensación Económica
sino que se deben garantizar las herramientas para evitar que se configure esa
desigualdad, quedando la prestación de alimentos reservada sólo a supuestos
absolutamente excepcionales que se encuentran expresamente previstos por la
ley”21. El reclamo de una cuota alimentaria a favor del cónyuge sin recursos, y
sin una posibilidad razonable de procurárselos, se justifica a partir de un análisis concreto de la situación, por ello la magistrada transforma la causa iniciada
como petición de “alimentos”, en una medida provisional y cautelar alimentaria, ello, hasta tanto recaiga acuerdo o resolución en las actuaciones sobre compensación económica iniciadas por la parte (arts. 705, 706, 709 y ccs. CCyC).
Tuvo por acreditado que la actora continuó viviendo en el inmueble sede del
hogar conyugal, y que se encuentra en dificultades de poder mantenerlo y también para poder temporalmente procurarse los medios para llevar adelante las
necesidades de su vida diaria. Fija una cuota alimentaria provisoria a favor de la
peticionante por el término de seis meses de Pesos cuarenta mil.
Un tercer precedente corresponde al Juzgado de Familia N° 1 de Tigre,
sentencia confirmada también por la Cámara Departamental. “Se propicia una
interpretación flexible y plástica, favorable a la posición del cónyuge divorciado
que padece una dificultad transitoria para obtener los recursos que puedan asegurarle una vida digna y acorde al nivel correspondiente a la época anterior al
divorcio”. En el caso se toman en cuenta los indicios de la capacidad económica del demandado, el buen nivel de vida del que gozaba el grupo familiar
previo al divorcio, la falta de ingresos de la actora, quien durante el matrimonio (casi quince años) se dedicó al hogar y a la crianza del hijo común,
y que se encontraba atravesando una difícil situación emocional y de salud,
sin trabajo ni posibilidad de procurárselo en el futuro inmediato. Meritúa la
vigencia del principio de solidaridad familiar, y la importancia de resolver con
perspectiva de género fundamentada en los arts. 17.4 Convención Americana
de Derechos Humanos; Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinión Consultiva OC- 4/84, art. 3 de la Convención sobre la Eliminación de
todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, cuando determina que
“Los Estados Partes tomarán en todas las esferas, y en particular en las esferas
política, social, económica y cultural, todas las medidas apropiadas, incluso de
carácter legislativo, para asegurar el pleno desarrollo y adelanto de la mujer,
con el objeto de garantizarle el ejercicio y el goce de los derechos humanos y
las libertades fundamentales en igualdad de condiciones con el hombre”. Se
fija con carácter cautelar, una cuota alimentaria a favor de la peticionante en
la suma de Pesos diez mil y por el plazo de 6 meses, pudiendo prorrogarse,
21
Nº SI-14710-2017 - “A. E. de G. c/ R. B. A. s/ alimentos” – Juzgado N° 2 de San Isidro
(Buenos Aires) – 06/11/2017 Publicado el 26/01/2018. elDial.com - AAA5F2
33
Artículo 441 del CCyCN
modificarse, aumentarse o dejarse sin efecto, atendiendo al mantenimiento de
las causas que han originado su fijación, o la desaparición de aquellas y/o a
resultas de los juicios en trámite sobre compensación económica, liquidación
de la comunidad o acuerdo de partes. (arg. arts. 433, 434, 721 y cc del CCyC;
doct. Citada)22.
IV. Rechazo de la posibilidad de compensación económica provisoria
¿Por qué no existe posibilidad de decidir una compensación económica
provisoria? La respuesta es sencilla porque la compensación económica no
opera automáticamente. A menos que sea acordada por los cónyuges, el desequilibrio manifiesto causado con motivo del divorcio debe estar probado y
para ello es necesario realizar un completo análisis que solo puede proveer una
resolución que se expida al respecto.
La compensación económica no se sustenta en la necesidad, como sí ocurre en los alimentos, sino en la verificación de un desequilibrio patrimonial
conforme lo indica el propio art. 441 del Código Civil y Comercial. De ahí,
que no exista la posibilidad de reclamarse una compensación económica “provisoria”. Sólo una sentencia definitiva dará derecho a ella, tras la promoción de
una demanda que podrá entablarse a partir del divorcio23.
Un precedente correspondiente al Juzgado de Familia N° 1 de Tigre (sentencia firme) resuelve esta cuestión. Se rechaza el pedido de compensación
económica provisoria formulado, el caso trataba de una unión convivencial:
“no es posible fijar una compensación económica “provisoria” o “a cuenta de…”,
menos aún puede accederse a dicho pedido cuando, dado el incipiente estado de la
causa (en el que únicamente se ha presentado la demanda) no puede presumirse
con el grado de verosimilitud que las cautelares exigen, que exista un desequilibrio
patrimonial manifiesto.”
En el pedido de alimentos, en cambio, es fundamental acreditar el estado
de necesidad por el que se atraviesa. Tan cierto es la cuestión de la necesidad,
que el Código autoriza a reclamar alimentos provisorios; vale decir, “desde el
principio de la causa o en el transcurso de ella” (art. 544, Cód. Civ. y Com.) y,
por su naturaleza de orden público, no caducan; aunque sí deben cesar si el
estado de necesidad desaparece. Son mutables, ya que pueden variar según se
22
Juzgado de Familia n°1 Tigre (Buenos Aires). Expte. Nº 3350-2016; “F. N. A. c/ M. G. G.
y otros s/ alimentos” – 08/08/2018; Citar: elDial.com - AAAB11. Publicado el 29/08/2018.
23
Juzgado de Familia N° 1 de Tigre (Buenos Aires) - 08/10/2019 - Citar: elDial.com - AAB8A6,
Ex. Nº TG-2578-2019- “G. M. M. C/ D. L. J. V. s/ Acción compensación económica”.
Publicado el 26/11/2019 (sentencia firme); Mizrahi, Mauricio L., La compensación económica
en el divorcio y las uniones convivenciales Publicado en: LA LEY 21/05/2018, 1 .LA LEY
2018-C, 713 Cita Online: AR/DOC/956/2018).
34
Compensación Económica
modifiquen las circunstancias que se tuvieron en miras para su fijación, tanto
respecto a las posibilidades económicas del alimentante cuanto a la situación
del alimentista. Asimismo, como los alimentos se sustentan en un deber de
asistencia y en el principio de solidaridad familiar, se pone fin a ellos si la persona beneficiada contrae matrimonio o vive en unión convivencial, o cuando
el alimentista incurre en alguna de las causales de indignidad art. 434, apartado a), segundo párrafo, del citado Código24.
En efecto, no es posible fijar una compensación económica “provisoria”
o “a cuenta de lo que en el futuro pueda decidirse si no se ha demostrado
la existencia de desequilibrio económico. Estimamos que solo una sentencia
que tenga por acreditada la existencia de desequilibrio patrimonial manifiesto
como consecuencia de la ruptura matrimonial dará lugar a ella.
Y esto es así porque la compensación no puede ser fuente de resarcimiento
en sí mismo, por la circunstancia de que haya finalizado el proyecto de vida
en común de los cónyuges. Sea por decisión unilateral o por el acuerdo de
ambos. “El derecho a ella debe resultar de un claro desequilibrio producido a
raíz del divorcio, evitando planteos judiciales que lleven a su otorgamiento en
la mayoría de los divorcios decretados”25.
En definitiva, solo podrá fijarse la compensación económica en el caso de
encontrarse acreditado un desequilibrio patrimonial manifiesto, que sea consecuencia de la ruptura de la unión matrimonial. Por más dificultoso que pueda resultar la determinación del quantum y aún ante el estado de necesidad, o
de apremio económico de quien lo peticiona. La solución a tales dificultades
no puede alcanzar respuesta de modo alguno con la fijación de una compensación económica provisoria. Tal como lo analizamos, deberá ser otra la vía
jurídica que se escoja para dar respuesta a tales situaciones.
24
Mizrahi, Mauricio L., La compensación económica en el divorcio y las uniones
convivenciales Publicado en: LA LEY 21/05/2018, 1 • LA LEY 2018-C, 713 Cita Online:
AR/DOC/956/2018).
25
CC0102 MP 162513 573-R I 01/12/2016 - Carátula: “B., M. V. C/ S., G. F. S/ acción de
compensación económica”. En WWW.SCJBA.gov.ar
35
Artículo 441 del CCyCN
uu Compensación económica: la necesidad de una mirada con
perspectiva de género
Por Soledad Alejandra Acevedo, María Susana Gorosito y Maite Herrán
La compensación económica es una de las novedades que introduce el
Código Civil y Comercial entre los efectos del divorcio. La norma transcripta
la incorporó al sistema jurídico nacional y consiste en un mecanismo que se
pone en marcha ante el quiebre conyugal, y tiene por finalidad compensar
el desequilibrio económico que produjo el divorcio entre los cónyuges. Su
objetivo es propiciar la superación de la pérdida económica que puede derivarse del divorcio para alguno de los cónyuges, especialmente cuando el matrimonio haya producido una desigualdad entre las capacidades de ambos de
obtener ingresos, cuestión que, en la mayoría de las oportunidades, el régimen
económico matrimonial resulta incapaz de solucionar.1
Así se ha decidido que las compensaciones económicas no rigen para los
supuestos en que el cese de la convivencia se produjo antes de la entrada en
vigencia del Código Civil y Comercial, debido a que en ese momento se agotó
no solamente la situación, sino también las consecuencias que de esa relación
se derivaban. Y esto no puede generar mayores inconvenientes, si tenemos en
consideración que este tipo de formas familiares ni siquiera tenían un status
jurídico reconocido por la ley cuando regía el Código Civil derogado.2
Esta figura, regulada en los artículos 441 y 442 del citado ordenamiento,
encuentra antecedentes en el derecho comparado, siendo reconocida tanto entre las legislaciones europeas (tal es el caso de Francia, Italia, Dinamarca, Alemania, España, etc.) como en el ámbito americano (lo que ocurre en Quebec,
El Salvador y en Chile). Pero su fuente por excelencia es la solución prevista
en el art. 97 del Código Civil español, conforme la reforma introducida por
la ley n° 15 de 2005. La compensación económica encuentra su justificación
en el principio de solidaridad familiar, y presenta alguna semejanza con otras
instituciones del derecho civil, como los alimentos, la indemnización por daños y perjuicios, o el enriquecimiento sin causa, pero su especificidad exige
diferenciarla de ellas. Desde esta perspectiva, es evidente que la compensación
económica -como se recuerda en los citados Fundamentos del Proyecto- se
asienta sobre el principio de solidaridad familiar, cuya raíz constitucional se
1
CNCIV - Causa 45.317/16 del 12/06/18 y sus citas
2
CC0102 MP Causa 168926 - “J. G. C/ A. L. D. Y O. S/ Acción compensación económica”14-S S 11/02/2020
36
Compensación Económica
encuentra en el art. 14 bis de la Carta Magna, cuando alude a la “protección
integral de la familia” 3. Esta solidaridad, claro límite al ejercicio irrestricto
de la autonomía de la voluntad, implica un compromiso y un deber hacia
los restantes integrantes de la forma familiar que como personas protagonizan, enlazándose el proyecto de vida autorreferencial con la interacción que el
mismo tiene respecto a los otros proyectos de vida autorreferenciales, de los
integrantes de esta forma familiar4.
Aunque comparte algunos elementos del esquema alimentario (se fija según las necesidades del beneficiario y los recursos del otro), su finalidad y la
forma de cumplimiento es diferente. Se aleja de todo contenido asistencial y
de la noción de culpa/ inocencia como elemento determinante de su asignación. No importa cómo se llegó al divorcio, sino cuáles son las consecuencias
objetivas que el divorcio provoca. Por estas razones se fija un plazo de caducidad para reclamarlas de seis meses, computados desde el divorcio.
En nuestro derecho, se ha resaltado que la compensación económica presenta una naturaleza particular o sui generis, pues muestra semejanzas con
instituciones como los alimentos y los daños y perjuicios, pero no se confunde
con ellas.5
También se ha resaltado que la compensación económica puede fundarse
en la tesis del enriquecimiento injusto, poniéndose el foco en el “empobrecimiento que sufre el cónyuge que se dedica al cuidado de los hijos o del hogar
durante la convivencia dejando de lado su capacitación laboral, que requiere
de una compensación por parte de quien aprovechó las ‘tareas de cuidado’ y
no debió aplicar su tiempo a realizarlas”6
3
Revsin, Moira, “La compensación económica familiar en el nuevo régimen civil”, RDF n°
69, 2015, p. 90 y ss.
4
Lloveras, Nora- Salomón, Marcelo, El derecho de familia desde la Constitución Nacional,
Universidad, Bs. As., 2009, p. 116.
5
Solari, Néstor E., “Las prestaciones compensatorias en el Proyecto de Código”, DFyP 2012
(octubre), p. 4; Molina de Juan, Mariel F., “Las compensaciones económicas en el divorcio”,
RDF n° 59, 2013, p. 150; de la misma autora “Compensaciones económicas en el divorcio.
Una herramienta jurídica con perspectiva de género”, RDF n° 57, 2012, ps. 187 y ss.; Pellegrini,
María V., comentario al art. 441 en Kemelmajer de Carlucci, Aída- Herrera, Marisa- Lloveras,
Nora, Tratado de derecho de familia, t. I, Rubinzal- Culzoni, Sta. Fe., 2014, ps. 412 y ss.; Rolleri,
Gabriel G., “Observaciones sobre las compensaciones económicas”, DFyP 2014 (octubre), p.
103; Giovannetti, Patricia S., “Compensaciones económicas derivadas del matrimonio y la unión
convivencial”, DFyP 2017 (agosto), p. 51; Martínez de Aguirre, Carlos, “La compensación por
desequilibrio en caso de divorcio”, DFyP 2018 (febrero), p. 31; etc.
6
Medina Graciela, “Compensación económica en el Proyecto de Código”, DFyP 2013, enero/
febrero, p. 3
37
Artículo 441 del CCyCN
El presupuesto esencial para otorgar la prestación compensatoria radica,
pues, en la desigualdad objetiva que resulta de la confrontación entre las condiciones económicas de cada uno, antes y después de la ruptura 7.
En este entendimiento, a falta de acuerdo de partes, y conforme surge del
artículo 441 del CCyC, para la procedencia de la compensación, la ley exige
los siguientes requisitos o elementos: a) la existencia de un desequilibrio manifiesto, en el sentido de relevante, que implique una desigualdad en las posibilidades económicas y de inserción en la vida laboral de uno de los cónyuges
y que debe ser apreciado al momento de la ruptura de la convivencia8 b) que
ese desequilibrio signifique un empeoramiento de su situación económica, lo
que se traduce en un descenso en el nivel de vida efectivamente gozado en el
transcurso de la relación matrimonial, con independencia de la situación de
necesidad del acreedor9 y c) que ello tenga causa adecuada en la convivencia
y su ruptura, lo que entraña que el matrimonio haya restado posibilidades de
desarrollo económico a uno de los miembros de la pareja a raíz de la distribución de roles y funciones con motivo de la unión, y que, además, en razón
de la ruptura haya sufrido el desequilibrio que requiere la norma en análisis.
Sin embargo, se ha sostenido al respecto, que la idea de compensación no
debe ser tomada como regla general, sino de modo excepcional, como elemento morigerador, ante la demostración de un real desequilibrio patrimonial,
que signifique un empeoramiento de la situación ocasionada por la ruptura
del matrimonio.10
Este desequilibrio patrimonial, a su vez, no debe ser confundido con la
pérdida del valor intrínseco del capital, que, por motivos ajenos al divorcio,
pueda hacer zozobrar el patrimonio de cualquiera de los cónyuges. Así el titular del derecho deberá, en definitiva, demostrar no sólo el grave perjuicio, que
importe una desproporción tal que amerite ser restaurada económicamente,
sino también el nexo de causalidad.11
7
Medina Graciela, ““Compensación económica en el Proyecto de Código”, DFyP 2013
(enero/febrero), p. 3
8
Molina de Juan, Mariel F., “Las compensaciones económicas en el divorcio”, RDF n° 59,
2013, p. 150; de la misma autora “Compensaciones económicas en el divorcio. Una herramienta
jurídica con perspectiva de género”, RDF n° 57, 2012, ps. 187 y ss.
9
Medina, Graciela, “Compensación económica...”, cit.
10
Rivera- Medina, “Código Civil y Comercial de la Nación, Comentado”, t° II, págs.
86/87; Sambrizzi Eduardo, “La compensación económica en el divorcio. Requisitos para su
procedencia”, publicado en RCC y C 2017 03/03/2017 – La Ley 21/11/2017, cita online AR/
DOC/256/2017.
11
Rivera- Medina, op. y loc. cits., págs. 86/87.
38
Compensación Económica
Llegado a este punto en análisis, es importante tener presente, al menos en
cuanto a la cuantificación de la compensación económica, si se encuentra en
trámite la liquidación de la sociedad conyugal. No se trata, como puede esperarse de una cuestión menor, pues – como es conocido-, la comunidad de ganancias también cumple una función equilibradora: es un sistema instrumentado, tal como lo hace la compensación económica, para compensar la mayor
dedicación de uno de los cónyuges a la familia. En otros términos, el régimen
de la comunidad actúa en sí mismo como un mecanismo compensatorio.12
De lo expuesto, vale repasar que, para su procedencia, en primer lugar,
debe verificarse la existencia de una desigualdad económica entre los ex cónyuges, que se haya generado como consecuencia de los distintos roles asumidos por ambos durante la vida matrimonial y que se materialice con el
divorcio. Esta disparidad económica es el fruto del distinto tipo de sacrificio
que cada uno realizó en el marco de la construcción de un proyecto común,
el cual, una vez concluido, le quita a uno de ellos ese respaldo económico que
no puede generar, lo que, a su vez, condiciona significativamente sus posibilidades de desarrollo a futuro. En puridad, ese desequilibrio entre ambos se
mantiene silenciado o compensado durante la unión, pero inexorablemente
emerge tras la ruptura. En segundo lugar, debe obtenerse el dictado de la
sentencia de divorcio y el pedido de la compensación económica antes de que
opere el plazo de caducidad.
En definitiva, con fundamento en la obligada perspectiva de género, el
principio de solidaridad familiar y que el matrimonio no sea causa fuente de
enriquecimiento o empobrecimiento económico de un cónyuge a costa del
otro/a, la legislación civil y comercial vigente prevé la posibilidad de que los
cónyuges acuerden o el juez establezca una compensación económica.
Así, esta circunstancia resulta ser solo una de las que otorgan el derecho a
pedirla, pero no es la que tiene mayor peso específico. Por ello, es indispensable probar el nexo causal entre la forma en que se organizó oportunamente
la vida familiar y el desequilibrio que aflora con el divorcio o cese de la unión
convivencial. No obstante, al momento de sentenciar estos casos será necesario contar con una mirada con perspectiva de género.
En la Argentina los roles en la pareja continúan distribuyéndose predominantemente bajo el modelo tradicional en donde las tareas de cuidado principalmente quedan a cargo de las mujeres y los principales recursos económicos
son obtenidos por el varón a pesar de que las últimas generaciones adhieran a
un discurso de igualdad.
12
CNCIV - Sala “A”, c. 45.317/16 del 12/06/18; Mizrahi Mauricio L., “La compensación
económica en el divorcio y en las uniones convivenciales”, L.L. Online AR/DOC/956/2018.
39
Artículo 441 del CCyCN
Prueba de ello es que el Instituto Nacional de las Mujeres (INAM) publicó
en enero del 2019 los indicadores nacionales de género en donde las cifras
muestran tales asimetrías, especialmente en lo relativo a la autonomía económica. Se desprende del informe que hay muchos factores que profundizan
las desigualdades, pero uno de ellos es la distribución inequitativa del trabajo
doméstico no remunerado que recae fundamentalmente sobre las mujeres.13
13
Silva, Cristina I. - Martínez Alcorta, Julio A. “La compensación económica como factor de
recomposición de oportunidades” - LA LEY 01/06/2020.
40
Compensación Económica
uu Algo más sobre la naturaleza jurídica, la modalidad y el pago
de la compensación económica
Por Ivanna Chamale de Reina
I. Introducción
La norma en análisis contiene una de las novedades que introdujo el Código Civil y Comercial de la Nación (en adelante, CCCN) al ordenamiento de
Derecho privado, pues resulta que el instituto de la compensación económica
o prestación compensatoria no tiene antecedentes nacionales y sus fuentes remiten al derecho comparado, puntualmente, en nuestro caso, al derecho español,
el que, a su vez, abrevó del derecho francés.
En cuanto a su conceptualización, se sostuvo que “La pensión compensatoria es un derecho personal reconocido al cónyuge al que el divorcio le produce un
empeoramiento en la situación económica de la que gozaba en el matrimonio, colocándole en posición de inferioridad frente a la conservada por el otro consorte”1.
Cabe destacar que, por su fundamento, la compensación económica no
se identifica con la noción de culpa –la que, como es sabido, perdió vigencia
con el régimen incausado de divorcio- sino que asienta su base estructural en
los principios de equidad y solidaridad “posconyugal” 2, la que puede considerarse como más específica, aunque desprendida de la conocida “solidaridad
familiar”.
Su finalidad es evitar el injusto desequilibrio patrimonial (objetivo) que
produce en uno de los cónyuges el divorcio, pues, como lo señala expresamente la norma “tiene por causa adecuada el vínculo matrimonial y su ruptura” (art.
441 CCCN). A través de la compensación económica se procura “corregir” o
restaurar una desigualdad estructural, la que, en su gran mayoría, encuentra
relación con la existente desde el ámbito social y cultural en la constitución y
desarrollo de las familias. La importancia de su reconocimiento no radica en
determinar el “cómo” se llegó a ese quiebre marital sino “cuáles” son las consecuencias objetivas que éste provocó.
Concretamente, “se trata de una herramienta estrictamente patrimonial,
de carácter objetivo, que procede cuando existe desigualdad económica, pro1
Yzquierdo Tolsada, Mariano, Tratado de derecho de familia, vol. II, Aranzadi, Navarra, 2011,
p. 519; cit. por Medina, Graciela; “Matrimonio y Disolución”, en “Comentarios al Proyecto de
Código Civil y Comercial de la Nación 2012, 1ª ed., Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2012, pág. 334.
2
Lorenzetti, Ricardo Luis, “Código Civil y Comercial de la Nación. Comentado”, 1ª ed.,
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2015, T. II, pág. 762.
41
Artículo 441 del CCyCN
ducida por la peculiar distribución de roles y funciones que los integrantes
de la pareja llevaron adelante durante la vida matrimonial. Tiende a cooperar
para que el excónyuge, que sufre el desequilibrio, pueda por sí mismo acceder
a nuevas oportunidades, que le permitan restablecerse de la inestabilidad a la
que ingresa tras la ruptura de la vida matrimonial”3.
En síntesis, para que proceda su reclamo deben verificarse como presupuestos fácticos que, (i) se haya producido un desequilibrio manifiesto en la
relación de un cónyuge y el otro; (ii) que ello implique un empeoramiento
en la situación del reclamante (excónyuge) y (iii) que tal desfasaje tenga por
causa adecuada el vínculo marital y su disolución por el divorcio. Además,
deberá ponderarse la situación de ambos esposos antes y después del divorcio, valorándose las circunstancias presentes y las futuras previsibles, toda vez
que, de lo que se trata es de poner el acento en el futuro, para contribuir al
autovalimiento del miembro más “vulnerable” del matrimonio pero sin perder
de vista el pasado, por aquello de que debe existir un necesario nexo de causalidad entre el quiebre matrimonial y el empeoramiento del patrimonio del
cónyuge reclamante.
Por otra parte, cabe señalar que la compensación económica está prevista
como uno de los efectos posibles del divorcio y de la nulidad del matrimonio
(art. 428 CCCN), y puede ser acordada por los propios excónyuges, a través
del denominado convenio regulador (art. 439), o bien decidida por el juez,
a solicitud de parte y previa meritación sobre su procedencia y el quantum.
Igualmente, dicha compensación puede ser fijada cualquiera sea el régimen
patrimonial del matrimonio, esto es que los cónyuges estuvieren sujetos a régimen de comunidad o de separación de bienes.
II. Acerca de su naturaleza jurídica
Existe consenso en que la cuestión de la naturaleza jurídica de la compensación económica reviste importancia en la medida en que su determinación
permite definir los rasgos de su procedencia, interpretar en qué consiste el necesario menoscabo económico, la caducidad del derecho, su renunciabilidad
o no, relacionada ésta con la autonomía de la voluntad, y las facultades que
tiene el juez al tiempo de la revisión y posterior aprobación de los convenios
reguladores que la contengan.
En el Derecho Comparado, donde esta institución ya tiene bastante tiempo de vigencia, se han registrado varias posturas al respecto. Así, están aquellas
3
Highton, Elena I., “Una etapa histórica: la mujer en el nuevo Código Civil y Comercial de la
Nación”, en L.L. del 3-8-2015, p. 5; AR/DOC/2598/2015; cfr. cit. Kemelmajer de Carlucci,
Aída; Herrera, Marisa; Lloveras, Nora; “Tratado de Derecho de Familia”, 1ª ed. revisada
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2016, T.V-A, pág. 359.
42
Compensación Económica
que le asignan un marcado carácter asistencial, pretendiendo tener por subsistente el deber de asistencia aún con posterioridad a la disolución del vínculo
marital, provocando entonces una similitud con la prestación alimentaria.
Sin embargo, resulta claro aquí que mientras los alimentos post divorcio (art.
434 CCC) tiene por finalidad cubrir una necesidad, la compensación económica está destinada a evitar el injusto desequilibrio económico que se ocasionó
con la ruptura matrimonial.
Otra postura se inclina por otorgarle naturaleza indemnizatoria, más precisamente, “reparadora tendente a equilibrar en lo posible el descenso que la
separación o el divorcio puedan ocasionar en el nivel de vida de uno de los
cónyuges en relación con el que conserve el otro”4; y que si bien no se trata
de una indemnización en sentido estricto, se advierte que el daño objetivo
está caracterizado por la pérdida de expectativas de todo tipo que pertenecían
al proyecto de vida ideado con el matrimonio y que no se concretizan a consecuencia del divorcio. Maguer, aquí tampoco puede establecerse similitud
entre ambos conceptos pues, a diferencia de la indemnización de daños y
perjuicios en la que se aparece la noción de “culpa” y en donde la finalidad es
la reparación integral del daño, en la compensación económica el objetivo final
es la corrección del desequilibrio para lograr una mayor igualdad real, y ello es
ajeno a culpa alguna.
También se ha entendido que la prestación compensatoria puede ser asociada a la idea de un enriquecimiento sin causa; sin embargo, como es sabido, para
que este instituto resulte viable requiere de la existencia del enriquecimiento
de una de las partes y el correlativo empobrecimiento de la otra, de que no
exista causa de justificación o que, de haberla, ésta sea injusta o ilícita, y la
falta de una acción legal específica que otorgue protección a la situación. Va
de suyo que en el supuesto de la compensación económica tales recaudos pueden
no verificarse y aun así ser factible pues, en este caso puede haber “empobrecimientos injustos” sin contrapartida, o que no resulte de vital importancia que
haya habido o no un enriquecimiento simultáneo para el otro.
En suma, en nuestro ordenamiento la naturaleza jurídica del mentado instituto tiene entidad propia (sui generis), distinguiéndose tanto de los alimentos
como de las indemnizaciones por daños y perjuicios y del enriquecimiento sin
causa, pues aquél surge del quiebre del proyecto de vida en común y su causa
eficiente está en el desequilibrio económico producido, encontrando sus bases
y fundamentos en la equidad.
4
Cfr. Lorenzetti, Ricardo Luis; op. cit. T.II, pág. 759.
43
Artículo 441 del CCyCN
III. Modalidad y pago
La compensación económica puede basarse en una prestación única, en
una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por plazo indeterminado.
Su pago, tal como lo prevé la norma en análisis, puede realizarse en dinero,
con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que las
partes pudieren llegar a acordar -en vigencia de los principios de autonomía y
de libertad- o, en su defecto –y teniendo en cuenta que se trata de un supuesto
de protección legal fundado en la solidaridad familiar-, su determinación sea
decidida por el juez.
En definitiva, la nueva figura presenta características propias y estará a cargo de la labor interpretativa de los jueces la determinación de los parámetros
y criterios que permitan delinear sus alcances, en la realidad de cada caso
concreto al que deba aplicarse.
44
Fijación judicial
de la compensación económica.
Caducidad.
ARTICULO 442.- A falta de acuerdo de los cónyuges en el convenio
regulador, el juez debe determinar la procedencia y el monto de la compensación económica sobre la base de diversas circunstancias, entre otras:
a) el estado patrimonial de cada uno de los cónyuges al inicio y a la
finalización de la vida matrimonial;
b) la dedicación que cada cónyuge brindó a la familia y a la crianza y
educación de los hijos durante la convivencia y la que debe prestar con
posterioridad al divorcio;
c) la edad y el estado de salud de los cónyuges y de los hijos;
d) la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del.
cónyuge que solicita la compensación económica;
e) la colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales o
profesionales del otro cónyuge;
f ) la atribución de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien ganancial, un bien propio, o un inmueble arrendado. En este último caso, quién
abona el canon locativo.
La acción para reclamar la compensación económica caduca a los seis
meses de haberse dictado la sentencia de divorcio.
45
Artículo 442 del CCyCN
Comentarios relacionados
uu Pautas para otorgar la compensación económica.
Eventualidad de la misma como anticipo jurisdiccional.
Parámetros del derecho comparado no incluidos en el
ordenamiento argentino
Por Luis A. Rodríguez Saiach y Flavia D. Alongi
La norma, en el artículo 442 ha indicado pautas para que el juez acuerde
la compensación económica1. La primera es el estado patrimonial de cada
cónyuge al inicio y a la conclusión del matrimonio. También ha de tomarse
en cuenta, principalmente, si se optó por la comunidad de ganancias o por el
régimen de separación de bienes. Pues ello revelará la independencia de los ex
cónyuges en el manejo de cada patrimonio.
En segundo lugar, la dedicación de cada uno de los cónyuges a la vida
familiar y su continuidad luego del divorcio. Por ejemplo, el cónyuge que
abandonó el trabajo y medios propios para dedicarse a sus hijos, lo que continuará por detentar el cuidado especializado de los menores. Pues ello implica
la imposibilidad de reinsertarse en el mercado laboral2.
En tercer lugar, la edad y estado de salud de los cónyuges y de los hijos.
1
Si bien en principio se busca que los cónyuges se pongan de acuerdo en la fijación de la
compensación económica, si ello no fuera posible el Código Civil y Comercial se encarga de fijar
en su art. 442 una serie de pautas o parámetros que se relacionan con las condiciones existentes
al momento de la celebración del matrimonio, la distribución de roles durante el mismo, sus
responsabilidades y la situación patrimonial al momento del divorcio (CC0102 MP 162513
573-R I 01/12/2016 Carátula: “B., M. V. C/ S. ,G. F. S/ ACCIÓN DE COMPENSACIÓN
ECONÓMICA - ART. 250 DEL C.P.C”. Juba B5025446).
2
En la compensación económica, es dudosa la posibilidad de computar de modo objetivo supuestos fácticos sumamente variables, tal como ocurre, por ejemplo, con el
aporte económico que realiza quien se ocupa de las tareas domésticas y/o del cuidado de los
hijos, que no tendrá el mismo valor numérico si -como en el caso de autos- quien lo realizó
es una mujer profesional que resignó su desarrollo para ocuparse de estos quehaceres, que si
la persona no tenía formación alguna, ni abandonó su empleo para cumplir esas tareas (conf.
Molina de Juan, Mariel F., Compensación económica…, cit., p. 219). Por otra parte, reducir la
función de una mujer que se dedica a las tareas del hogar y al cuidado de sus hijos a la del servicio
doméstico resulta simplista e incluso ofensivo, si se advierte que dichas tareas no se ejercen en
el marco de una jornada laboral, sino que se desarrollan en forma permanente y responden a
otras motivaciones “R. D. Z. c/G. J. B. s/ compensación económica” – JUZGADO CIVIL Nº
92 - 12/04/2019 - elDial.com - AAB345 (Sentencia modificada por la Cámara de Apelaciones
en lo Civil – Sala E ).
46
Compensación Económica
También, la capacitación laboral y posibilidad de acceder a un empleo del
ex cónyuge que solicita la compensación económica. No es lo mismo alguien
con un título terciario o universitario, en carrera técnica de fácil acceso al mercado de trabajo y con edad apropiada, que una persona sin capacitación o con
edad que no le permita el acceso al trabajo3.
La colaboración prestada en las actividades mercantiles del otro cónyuge y
la atribución de la vivienda son las otras pautas.
Sin embargo, nuestro legislador no ha tenido en cuenta: “6.ª La duración
del matrimonio y de la convivencia conyugal. 7.ª La pérdida eventual de un derecho de pensión. 8.ª El caudal y los medios económicos y las necesidades de uno y
otro cónyuge (artículo 97 CC español).” El artículo 271 del CC francés menciona: en este caso, el Juez tomará en consideración particularmente:
–– la duración del matrimonio;
–– la edad y el estado de salud de los esposos;
–– su cualificación y su situación profesionales;
–– las consecuencias de las opciones profesionales tomadas por uno de los cónyuges durante su vida en común para la educación de los hijos y el tiempo
que sea necesario aún consagrarles o para favorecer la carrera del cónyuge
en detrimento de la suya propia.
–– el patrimonio estimado o previsible de los cónyuges, tanto en capital como
en rentas, después de la liquidación del régimen económico matrimonial.
–– sus derechos existentes y previsibles;
–– u situación respectiva en materia de pensiones de jubilación;
3
En un caso, aun considerando que no era muy relevante esta circunstancia se hizo lugar a la
compensación económica. Se dijo que, ya en los inicios de la unión convivencial que precedió
al matrimonio, existía un desequilibrio patrimonial y de calificación profesional configurado
previamente. En efecto, el Sr. V era ingeniero civil y propietario de un departamento en el
barrio de Belgrano C.A.B.A. y la Sra. B era acompañante terapéutica, no tenía inmueble propio,
había sido despedida de su trabajo como representante comercial (conforme el testimonio
de sus testigos). Pese a la asignación tradicional de roles que tuvo el matrimonio, reservando
la atención del hogar para la Sra. B, el matrimonio en sí no ha configurado un obstáculo
para que la misma elevara su capacitación y por ende sus expectativas de acceder a mejores
empleos y mayores ganancias con el producido de su trabajo. Los obstáculos que enfrenta una
persona que decide hacer una carrera universitaria siendo adulta y con hijos son atribuibles a
las decisiones personales que cada persona asume para su vida y tal decisión personal de la Sra.
B no implica en modo alguno el empeoramiento de la situación que tiene causa adecuada en
el matrimonio y su ruptura, que ameritaría fijar compensación económica en su favor. Expte.
Nº 81148 – “B., M. M. c/ V., R. D. s/ acción compensación económica” – JUZGADO DE
FAMILIA Nº 5 DE SAN ISIDRO (Buenos Aires) - 16/05/2019 (Sentencia revocada por la
Cámara de Apelaciones de San Isidro)- elDial.com - AAB809.
47
Artículo 442 del CCyCN
A nuestro juicio el magistrado debe considerar, aunque no lo diga la ley, la
duración del matrimonio y la pérdida eventual de un derecho de pensión (que
puede ser muy relevante).
¿Puede pedirse la compensación económica provisoria como anticipo
jurisdiccional?
A nuestro juicio, puede pedirse, aunque la jurisprudencia se inclina por no
aceptarla4. Es una cuestión de prueba5. Muchos dirán que con los alimentos
provisorios o los definitivos se puede paliar la situación del momento, nosotros entendemos que, si el derecho a la compensación es claro, no hay por qué
esperar el fin de la incidencia para acordar un anticipo jurisdiccional y no una
medida cautelar. Es necesario se legisle en los códigos procesales de Nación y
de provincia de Buenos Aires sobre la tutela anticipada (siguiendo el modelo
brasileño).
4
“La compensación económica…no se sustenta en la necesidad sino en la verificación de un
desequilibrio patrimonial. Tampoco es un derecho inherente a la persona y, de ahí, que puede ser
objeto de negociación, transacción, renuncia, cesión y está expuesto —consecuentemente— al
embargo de terceros (desde luego, con limitaciones…). Por otra parte, está sujeta a caducidad
(art. 442, in fine, del Código) y es en principio inmutable. En fin, por tratarse de un derecho
puramente patrimonial, es indiferente para la vigencia de la compensación económica que el
acreedor contraiga nuevo matrimonio, forme una unión convivencial o incurra en alguna de
las causales de indignidad. (Mizrahi, Mauricio L., La compensación económica en el divorcio
y las uniones convivenciales Publicado en: LA LEY 21/05/2018, 1 • LA LEY 2018-C, 713
Cita Online: AR/DOC/956/2018).” “De ahí, que no exista la posibilidad de reclamarse una
compensación económica “provisoria”. Sólo una sentencia definitiva dará derecho a ella, tras
la promoción de una demanda que solo puede entablarse a partir del divorcio o del cese de
la unión convivencial. (Mizrahi, Mauricio L., La compensación económica en el divorcio y
las uniones convivenciales Publicado en: LA LEY 21/05/2018, 1 • LA LEY 2018-C, 713
Cita Online: AR/DOC/956/2018).” Expte Nº TG-2578-2019- “G. M. M. C/ D. L. J. V. s/
Acción compensación económica” – JUZGADO DE FAMILIA Nº 1 DE TIGRE (Buenos
Aires) - 08/10/2019 (Sentencia firme) elDial.com - AAB8A6.
5
En este estadio del proceso la medida cautelar requerida, que consiste en un adelantamiento
de la sentencia fondal (en caso de que se admita la pretensión) no resulta procedente, pues
no se encuentran reunidos los presupuestos para su admisibilidad. Así, no se advierte la
existencia de verosimilitud en el derecho, toda vez que la compensación económica pretendida
no es una consecuencia necesaria del divorcio, por lo que será preciso el pertinente proceso
de conocimiento, y además, porque los procesos pendientes de liquidación del régimen
patrimonial del matrimonio y atribución del hogar conyugal también deben ser objeto de
análisis a fin de determinar si corresponde y, en su caso, cuantificar la compensación requerida
(CC0102 MP 162340 537-R I 18/11/2016 Carátula: L., M. C. C/ R. S., G. D. S/ ACCIÓN DE
COMPENSACIÓN ECONÓMICA Juba B5025516).
48
Compensación Económica
uu Procedencia, fijación y caducidad de la compensación
económica
Por Claudio A. Belluscio
I. Pautas para su procedencia y fijación
El art. 442 del Código Civil y Comercial de la Nación decreta que, a falta
de acuerdo de los cónyuges, será el Juez quien determine la procedencia de
esta compensación económica, en base a la contemplación de determinadas
circunstancias que se describen en ese artículo.
Respecto de esto último, el art. 442 establece los criterios que debe tener el
juez para la procedencia y fijación de esta compensación:
1º) El estado patrimonial de cada uno de los cónyuges al inicio y a la finalización de la vida matrimonial.
2º) La dedicación que cada cónyuge brindó a la familia y a la crianza y
educación de los hijos durante la convivencia y la que debe prestar con posterioridad al divorcio.
3º) La edad y estado de salud de los cónyuges y de los hijos.
4º) La capacidad laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del cónyuge que solicita la compensación económica.
5º) La colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales o
profesionales del otro cónyuge.
6º) La atribución de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien ganancial,
un bien propio, o un inmueble arrendado. En este último caso, habrá que
tener en cuenta quién abona el canon locativo.
Que el juez determine su procedencia y fijación, a falta del acuerdo de los
cónyuges, no quiere decir que la podrá fijar de oficio.
Siempre deberá existir el pedido de uno de los cónyuges (o de ambos) para
su fijación, al igual que sucede, por lo general, en la legislación extranjera.
Esta enumeración de las pautas del art. 442 del CCCN es solo enunciativa
y orientativa para el juez, no siendo, por el contrario, taxativa para el magistrado o el tribunal.
Por ende, el juzgador se podrá apartar de esos parámetros meramente
enunciativos y contemplar otros que, a su criterio, se avengan más con las
particularidades del caso.
O bien, aplicar algunas de las variables que enumera el art. 442 del CCCN
y no todas ellas.
Si bien el art. 442 del CCCN establece una serie de parámetros (solo enunciativos y no taxativos), para que el juez o tribunal fije la compensación eco49
Artículo 442 del CCyCN
nómica, no contempla una norma con pautas específicas para determinar el
importe para quien las reclama.
Por lo tanto, consideramos que, en este último caso, las pautas establecidas
en el art. 442 del CCCN, también podrán ser aplicadas por quien las peticiona, a fin de determinar el importe de tal reclamo.
Por último, debemos señalar que la jurisprudencia1 ya decretó lo que estaba ínsito en los fundamentos del Código Civil y Comercial de la Nación: no
se podrá reclamar la fijación, entre cónyuges, de alimentos y compensaciones
económicas de forma conjunta.
Respecto de ello, el Juzgado n° 2 de San Isidro, decidió:
“Los alimentos posteriores al divorcio no pueden superponerse y coexistir con la
compensación económica. Esta última figura mira más a la realidad pretérita del
matrimonio, al desequilibrio derivado de la asunción de los distintos roles durante
la vigencia del matrimonio, a las opciones y renuncias de uno y de otro cónyuge.”
II. Su caducidad
La parte final del art. 442 del Código Civil y Comercial de la Nación
determina la caducidad de esta compensación económica si han pasado seis
meses de haberse dictado la sentencia de divorcio.
El tema no es menor, ya que aquí se habla de caducidad y no de prescripción.
Por lo tanto, al determinar la caducidad, estamos tratando de la extinción
del derecho a solicitar la compensación económica.
Mientras que, si se estableciera la prescripción, se estaría fulminando la
acción para reclamarlas, pero no la extinción de su derecho.
Colofón de lo expresado es que, si pese a que las compensaciones económicas caducan a los seis meses de haberse dictado la sentencia de divorcio, el
otro cónyuge las abona con posterioridad a ese plazo, lo abonado puede ser
reclamado porque se tratará de un pago sin causa ya que no existe un derecho
que se pueda invocar para ese pago.
Acorde con este criterio, un fallo2 sentenció:
“La principal diferencia entre la prescripción y la caducidad es que la primera
extingue la acción, mientras que la segunda torna inexistente al derecho. De allí
que, en el CCC, quien percibe el pago espontáneo de una obligación prescripta no
se encuentra obligado a reintegrarlo (art. 2538 de dicho cuerpo legal), regla que no
resulta aplicable en materia de caducidad (López Herrera, Edgardo, Tratado de la
prescripción liberatoria, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2009, p. 398).”
1
Juzgado. N° 2 de San Isidro, 6/11/17, elDial.com – AAA5F2.
2
Expte. n° 70.380/17 - “P., M. S. c/ H., F. O. s/ Fijación de compensación económica – Arts.
441 y 442 CCCN” – CNCIV - SALA A – 13/07/2018 - elDial.com - AAAA8C
50
Compensación Económica
“No obsta a esta conclusión, por otra parte, el hecho de que el art. 2542 del
CCC establezca la suspensión por la realización del trámite ya mencionado únicamente en el caso de la prescripción, pues dicha disposición se encuentra inserta
en el capítulo referido a las disposiciones comunes a la prescripción liberatoria y
adquisitiva, pero nada dice el cuerpo legal citado sobre la suspensión en materia
de mediación prejudicial.”
“Más allá del esfuerzo argumental que desarrolla el apelante, lo cierto es que
la eficacia suspensiva de la promoción y notificación de la mediación se extiende
también a la caducidad del derecho, pues una disposición expresa así lo prevé.”
“Es claro que –como queda dicho- el principio general en materia de caducidad de los derechos es que su término no se interrumpe ni suspende, pero ello es así
siempre que no exista una disposición en contrario que establezca lo contrario (art.
2567 ya citado). Y éste es el caso de autos, pues el art. 18 de la ley 26.589 –que
regula la mediación previa obligatoria- es claro en cuanto a que “La mediación
suspende el plazo (...) de la caducidad en los siguientes casos (...)”. En otras palabras, más allá del esfuerzo argumental que desarrolla el apelante, lo cierto es que
la eficacia suspensiva de la promoción y notificación de la mediación se extiende
también a la caducidad del derecho, pues una disposición expresa así lo prevé.”
Por otra parte, el tema del exiguo plazo que establece la parte final del art.
442 es de suma gravedad, pues aquel cónyuge que reclama una compensación
económica es porque no ha podido reclamar los alimentos del art. 434 del
CCCN y, producida la caducidad de la primera, se perderá todo derecho a reclamar un sustento de origen legal para aquel cónyuge que lo necesita merced
a la situación económica en que ha quedado con posterioridad al divorcio.
El tema a dilucidar, entonces, es desde qué fecha se computa la mentada
caducidad de las compensaciones económicas.
Entendemos que, dado lo exiguo de su plazo, la fecha para su cómputo
comienza desde que la sentencia de divorcio quedó firme.
Acompañando este criterio, una resolución provincial3 decretó:
“Es por ello que debe contarse el plazo de caducidad de la acción de compensación económica tomando como punto de partida el momento en el que la sentencia
de divorcio quedó firme y no desde el dictado de la sentencia o desde su notificación, como lo determinan otras posturas doctrinarias…”
Asimismo, algún fallo entendió que, a fin de extender dicho plazo, éste se
suspende durante la etapa previa.
En ese sentido, una sentencia provincial4 decretó que:
3
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Gualeguaychú, Sala I, 9/5/18, Rubinzal
Online - RC J 4968/18.
4
C. de Apel. Civ. .y Com. de Gualeguaychú, Sala I, 9/5/18, Rubinzal Online
51
Artículo 442 del CCyCN
“Se rechaza el recurso de apelación interpuesto contra la resolución que no hizo
lugar al planteo de caducidad de la compensación económica reclamada por la
accionante, dado que si bien el art. 442 del Código Civil y Comercial, determina
que la acción caduca a los seis meses de haberse dictado la sentencia de divorcio, lo
cierto es que en el caso el reclamo se encuentra alcanzado por la mediación previa
obligatoria, la que suspende por disposición legal el curso de la prescripción y de
la caducidad (Ley 9858, Entre Ríos, en adhesión a la Ley 24573, y sus modificatorias).”
En tanto, la Sala I de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil5 estableció que no caducó la acción para que la ex cónyuge reclame una compensación económica porque desde que entró en vigencia el CCCN, en agosto de
2015 y hasta que se interpuso la mediación en diciembre de 2015, no pasaron
los seis meses indicados en la norma.
Asimismo, sostuvo que en nada incide para decretar tal caducidad el hecho
de que, en el acta de mediación, por error se haya hecho referencia a los Arts.
524 y 525 del CCCN que se refieren a la compensación económica entre los
convivientes, ya que, si bien no hay que confundir el matrimonio con la unión
convivencial, tampoco es cuestión de interpretar en forma tan literal y estricta
lo consignado en el acta.
Más específicamente, este fallo sentenció:
“No se trata de confundir ni de relativizar las diferencias que existen entre el
matrimonio y la unión convivencial, pero tampoco es cuestión de realizar una
interpretación literal, estricta y formalista de lo consignado en la aludida acta de
mediación, y sobre tal base arribar a una conclusión tan ingenua como absurda,
como es la de considerar que quien estaba divorciado promovió una mediación
para obtener una compensación que se concede ante el desequilibrio económico
sufrido por quienes formaron parte de una unión de hecho no matrimonial.”
“Solo resta agregar que la referencia efectuada en el apartado 2 de fs. de que se
`discrepa´ con el criterio de la a quo cuando sostuvo que el cómputo del plazo de
la caducidad comenzó a correr a partir del 1 de agosto de 2015, sin brindar las
razones en que se funda tal disenso, no importa una crítica en los términos que
exige el artículo 265 del Código Procesal, por lo que nada cabe agregar al respecto.”
Por último, como sucede con el instituto de la caducidad en general, en
materia de compensación económica, aquella no puede ser decretada de oficio
por el juez o tribunal actuante.
- RC J 4968/18.
5
Expte. Nº 4594/2016 - “M. L. c/ D. B. s/ Fijación de compensación - arts. 524 y 525 del
Código Civil y Comercial de la Nación” – CNCIV – SALA I – 08/06/2017 - elDial.com
- AA9FA2
52
Compensación Económica
Ello ha sido señalado, de forma acertada, por la jurisprudencia6 que trató
este tema, en tanto decidió que:
“…tomando en consideración la naturaleza exclusivamente patrimonial del
pedido de compensación económica, no encuentro razón de orden público alguna,
que justifique considerar a la misma como una materia indisponible, que autorice
a la declaración oficiosa de la caducidad (doctr. arts. 12, 525, 2.572, y ccdtes. del
C.C.C.).”
Para mayor información sobre el tema aquí planteado, puedes adquirir el curso online realizado por el Dr. Claudio Belluscio: “Claves para
iniciar y llevar adelante un reclamo de compensación económica”, en el
siguiente enlace
6
Expte. Nº-7625-2017 – “C., F. A. c/ T., A. S. s/ materia a categorizar” - CÁMARA DE
APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE JUNÍN (Buenos Aires) – 07/06/2018
- elDial.com - AAAA81
53
Artículo 442 del CCyCN
uu Compensación económica: la igualdad real de oportunidades
luego del cese del proyecto familiar común
Por Soledad Alejandra Acevedo, María Susana Gorosito y Maite Herrán
El art. 442 del Código Civil y Comercial de la Nación prevé una serie de
pautas orientadoras y no taxativas que los magistrados deben tener en consideración para la fijación de la compensación económica.1
No se trata de una prestación alimentaria, ni tampoco requiere que quien
resulte acreedor se encuentre en una situación de necesidad, ni busca mantener a los ex cónyuges en el mismo nivel de vida que llevaban. Constituye un
medio para compensar el desequilibrio económico que el cese del proyecto familiar común produce entre quienes los llevaron adelante, y por causa de ello.
Propicia la superación de la pérdida económica que la finalización de la vida
en común puede provocar a alguno de los cónyuges, especialmente cuando los
roles desempeñados produjeron alguna desigualdad entre las capacidades de
ambos para producir ingresos. 2
Los arts. 442 y 525 CCyC ofrecen una serie de pautas enunciativas para
determinar si se deben o no y el alcance de la prestación debida.
Pueden sistematizarse del siguiente modo: a) condiciones existentes al
comienzo de la vida en común: Se refieren a las perspectivas laborales, cualificación profesional y demás elementos que generen expectativas ciertas de
desarrollo personal. Si era estudiante o tenía un título, el grado y campo de
aplicación de ese título, si tenía trabajo o no, la condición del empleo, la
expectativa de acceder a jubilación, etc. b) distribución de roles y responsabilidades durante la vida familiar: Impone evaluar las tareas de cada uno
durante la vida en común: la prestación de trabajo efectivo dirigida al desarrollo o mayor rendimiento de la actividad del otro (sea o no la principal), el
tiempo y esfuerzo invertido en el cuidado de los hijos y las tareas domésticas,
las postergaciones o renuncias por diferentes causas, por ejemplo mudanzas,
atención de los familiares, etc. c) circunstancias existentes al momento de
la ruptura y su evolución en un futuro previsible: Se refiere a las condiciones personales de los miembros del grupo familiar, edad y estado de salud
(para apreciar las posibilidades de desenvolvimiento autónomo), si alguno está
próximo a la jubilación, si tiene una enfermedad crónica o accidental, etc.
1
Expte. Nº 19381-16 - “P., S. E. c/ M., G. s/ fijación de compensación arts. 524, 525 CCCP”
– CNCIV – SALA E – 29/11/2019 - Citar: elDial.com – AABAAF
2
(conf. CNCiv., Sala “A”, c. 45.317/16 del 12/06/18).
54
Compensación Económica
También debe considerarse la capacitación laboral y situación profesional del
que la solicita en relación con el mercado laboral y sus posibilidades de adquirirla o complementarla, siempre calibrada con la actividad y posibilidades del
que debe pagar. Por último, debe incluirse el estudio de la situación patrimonial de cada uno, la existencia de bienes productores de rentas, el resultado de
la liquidación de la comunidad si correspondiere, así como también la atribución de la vivienda familiar y el eventual pago.3
En definitiva, no se trata de compensar el desequilibrio económico manifiesto en el sentido de neutralizarlo, sino de aminorarlo, morigerarlo, atenuarlo.
Al tratarse de una herramienta correctiva del desequilibrio en las posibilidades económicas, habrá que llevar adelante el análisis comparativo de una
pluralidad de factores, si lo que se busca es lograr una justa recomposición.4
Es así que para calcular la cantidad de dinero que conforma el monto de
la CE no es correcto sumar o tomar en cuenta de alguna manera lo que se
dejó de percibir durante la convivencia, ya que el desequilibrio que en ese
entonces pudiera existir no provoca consecuencias negativas. Lo correcto, es
tomar en cuenta lo que el cónyuge actor deja de percibir a partir de la ruptura
de la convivencia matrimonial, pues es a partir de allí cuando se produce el
desequilibrio económico.5
El Código Civil y Comercial introduce un correctivo jurídico de las desigualdades económicas familiares, que apunta a la igualdad real de oportunidades luego del cese del proyecto común. Persigue el propósito de que cada
uno tenga la posibilidad de diseñar su propio proyecto de vida, de elegir libremente los medios para concretarlo y de poner en marcha las estrategias
adecuadas para su realización. Sin dudas, subyace un valioso mecanismo de
género orientado a evitar el “estigma” de tener que “ser alimentado”, generalmente asociado a un sistema de distribución de roles discriminatorio, que
todavía impacta en mayor medida en las mujeres. Su aplicación puede resultar
de utilidad para evitar un sinnúmero de conflictos nacidos de esa situación de
“dependencia” económica padecida por quien resultó ser el miembro económicamente más débil de la relación familiar.6
3
En “Compensaciones económicas para cónyuges y convivientes” - Preguntas necesarias y
respuestas posibles. - Por Mariel Molina de Juan.
4
http://www.colectivoderechofamilia.com/w p-content/uploads/2015/11/MMJCompensaciones- econ%C3%B3micas-para-c%C3%B3nyuges-y-convivientes.pdf
5
http://abogadosdefamilia.com.ar/como-no-se-debe-calcular-la-compensacion-economica/
6
Compensaciones económicas para cónyuges y convivientes. Preguntas necesarias y respuestas
posibles, de Mariel Molina de Juan.
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Artículo 442 del CCyCN
MODELOS DE ESCRITOS
JUDICIALES RELACIONADOS1
-Artículos 441 y 442 del CCCN•
Se acompaña un extenso modelo de escrito de autoría de los Dres. Luis
A. Rodriguez Saiach y Flavia Alongi mediante el cual la ex cónyuge
solicita compensación económica como consecuencia del divorcio.
Se detalla minuciosamente la gran cantidad de bienes –varios de ellos
de alta gama- del ex marido con el fin de demostrar su capacidad económica y además se hace referencia a la postergación de actividades
profesionales y/o comerciales de la accionante en aras de la familia.
También se incorporan las constancias de expedientes que tramitan
ante este mismo Juzgado y la prueba pericial (se designa perito contador para verificar, entre otros puntos, los libros de la empresa sociedad
unipersonal del ex marido).
PROMUEVE INCIDENTE POR PEDIDO DE COMPENSACIÓN
ECONÓMICA CON MOTIVO DEL DIVORCIO2
Señor Juez:
J. R. F., DNI número___, por su propio derecho y como parte actora, en
esta incidencia, con domicilio real que denuncia en___, con el patrocinio jurídico del Doctor J. P., Tomo__, Folio, CPACF,___ constituyendo domicilio
procesal en__, domicilio electrónico___, a V.S. me presento y como mejor
proceda en derecho respetuosamente expongo:
I. Objeto
Vengo en tiempo y forma y dentro del plazo de 6 meses (artículo 442, in
fine del CCCN) a iniciar incidente solicitando compensación económica con
motivo y consecuencia del divorcio decretado con fecha__, contra mi ex cón1
El presente apartado incluye una selección de distintos modelos de escritos, independientes
entre sí, relacionados con el proceso de compensación económica. En ningún caso se podrá
considerar que ALBREMATICA y/o ELDIAL.COM está ofreciendo asesoramiento jurídico
o empresarial, o que existe una relación cliente-abogado. ALBREMATICA S.A. y/o ELDIAL.
COM no ofrece garantías, ni expresas ni implícitas, con respecto a los mismos y sus contenidos,
su calidad o idoneidad para fines concretos, su exactitud, actualización o carácter completo.
Para poder ver el listado completo de modelos de escritos y contratos publicados en elDial.
com, ingresar aquí.
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Modelo de escrito de autoría de los Dres. Luis A. Rodríguez Saiach y Flavia D. Alongi.
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Compensación Económica
yuge J. H., DNI___, con domicilio real en_____, pidiendo una renta vitalicia
no menor a $ 65.000 por mes o su equivalente en dólares estadounidenses
billetes para mantener la equivalencia de las prestaciones. Ello sin perjuicio
de que el magistrado, en atención a las circunstancias de la causa y las pautas
arrimadas establezca la compensación por el modo y la forma de que sea más
razonable. Dejo sujeta esta demanda incidental al divorcio y como efecto del
mismo, a lo que en más o en menos resulte de las probanzas de autos, por lo
que otorgar una suma mayor o menor a la solicitada no alterará el principio
de congruencia ni las bases para imponer las costas (artículos 68, 68 y 163,
inciso 6, del CPCC).
Dejo desde ya planteada, expresamente, la cuestión federal (artículo 14 de
la Ley 48) ante una sentencia adversa que negara mi derecho a la compensación económica, teniendo en cuenta que el artículo 441 del Código Civil y
Comercial la consagra y la eventual sentencia denegatoria no habrá aplicado
una ley del Congreso cuya validez es innegable (causa constitucional directa,
inciso 1, artículo 14, ley 48).
II. Mediación previa
Como lo acredito, con el certificado que se anexa culminó la mediación
previa sin que mi ex cónyuge llegara a una solución en el tema de la compensación económica. Se aclara que desde la sentencia de divorcio, incluida la
mediación previa no han pasado los 6 meses de caducidad.
III. Hechos y Fundamentos
Como surge del divorcio unilateral, presentado por mi ex cónyuge J. H.,
con fecha 12 de octubre de 1.995, contraje matrimonio con él; es decir desde
hace más de 24 años. A la vez acompaño partida de matrimonio.
De esa unión nacieron nuestros hijos P. A. H. F. el día 2 de febrero de
2.005, J. L. H. F. con fecha 4 de abril de 2.007 y J. S. H. F. con fecha 8 de
junio de 2.010. Se acompañan los certificados de nacimiento, respectivos. La
suscrita nació con fecha 2 de marzo de 1.975, por lo que a la fecha cuenta con
45 años de edad.
Mi ex cónyuge empresario notorio tenía una ganancia estimada de
$ 500.000 por mes, equivalente a U$S 6.000 al momento de nuestro divorcio
(10 de diciembre de 2.019). Ello surge de las constancias del expediente por
liquidación de la sociedad conyugal, el que desde ya se ofrece como prueba.
La suscripta, arquitecta recibida a la edad de 20 años, se dedicó en un principio a las tareas de su profesión, teniendo una importante clientela. Al nacer
nuestros hijos mi ex cónyuge me propuso que dejara dichas tareas para atender
a los mismos, para así (textual de sus palabras) impedir que fueran criados por
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Artículo 442 del CCyCN
el personal del servicio doméstico (por ese entonces; actuales empleados de
casas particulares ley 26.844). Aceptando dicho temperamento y dentro de
un régimen de comunidad de bienes, mi marido era el proveedor y la suscrita
atendía el hogar, escuelas, educación de los hijos, etcétera.
Así las cosas, mi ex cónyuge, luego de un affaire con su secretaría 20 años
más joven dispuso concluir el matrimonio y casarse con el nuevo centro de
su amor.
De hecho, la dicente sufrió daños inconmensurables, pues había ordenado
su vida en función de su familia, a la que había dedicado todo. Fonoaudióloga
para los menores, a los que había y hay que acompañar, maestras especiales,
atención diaria, hacer de madre y padre, ya que mi ex jamás se ocupó y cuando
estaba era sólo una visita en la casa.
Producida la ruptura, me es casi imposible volver a mi trabajo. Porque, al
no ejercer mi profesión de arquitecta, cada día soy menos profesional. Desconozco las nuevas tecnologías y materiales. El Durlock, el steel frame, la construcción en seco, son materiales y disciplinas que no estudió la suscrita. Mis
clientes se han perdido. A la vez tampoco puedo abandonar a mis hijos que
están entrando en la edad difícil de la adolescencia, ya que mi ex sólo se ocupa
de los caprichos de su nueva mujer.
Es de toda evidencia que el desequilibrio económico es manifiesto y no es recuperable. Como si esto fuera poco, J. H. trajo al matrimonio la fábrica y diversas propiedades que eran bienes propios de su familia (Ver, disolución y liquidación de la sociedad conyugal), a lo que sumó su habilidad para armar sociedades
de la que es accionista con dinero en el extranjero imposible de detectar.
El instituto de la compensación económica resulta imprescindible en los
regímenes que, como el nuestro, receptan el régimen patrimonial de separación de bienes, ya que si uno de los cónyuges cumple con su contribución al
sostén propio y de los hijos (art. 455 CCC) realizando tareas no remuneradas
-como son el cuidado del hogar y de los hijos; relegando su capacitación e
inserción laboral-, al momento del divorcio nada se repartirá (como si sucede en el régimen patrimonial de comunidad). “En este caso es más que
evidente el desequilibro que el desenlace matrimonial provoca al cónyuge que
permaneció al cuidado del hogar, realizando tareas no remunerativas y que
benefició a ambos; de allí que la compensación económica funcione como un
instrumento corrector de la injusta situación que un sistema de separación de
bienes puede provocar” (Kemelmajer de Carlucci, Herrera, Lloveras, Tratado
de Derecho de Familia, Rubinzal Culzoni, Tomo I pág. 446).
La dependencia económica de las esposas frente a sus maridos es uno de
los mecanismos centrales mediante los cuales se subordina a las mujeres en la
sociedad. Pese a los indudables avances de las últimas décadas, en la mayoría
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Compensación Económica
de las familias las mujeres todavía asumen principalmente la carga de las tareas
domésticas y el cuidado de los hijos, aun cuando desempeñan alguna actividad externa (muchas veces subordinada a aquéllas). Esta división el trabajo
(explícito o implícito) puede funcionar de manera adecuada en la medida
en que responda a un proyecto familiar común. Pero cuando sobreviene el
divorcio, el proyecto se frustra y el equilibrio se rompe. La cónyuge que tuvo
principalmente a su cargo las funciones domésticas se ve doblemente sobrecargado: por un lado, asume casi exclusivamente la cotidianidad de los hijos; por
el otro, debe enfrentarse e interactuar con el mundo exterior de manera más
activa. En este nuevo contexto, sus posibilidades de desempeñarse en tareas
laborales en igualdad de condiciones que su ex cónyuge se ven nuevamente
postergadas.
La realidad demuestra que en general son las mujeres quienes tras dedicarse al cuidado del hogar y de los hijos relegan su crecimiento profesional a la
sombra de sus esposos. Su finalidad es compensar esta desigualdad estructural
mediante un aporte que le permita a la parte más débil de la relación reacomodarse tras la ruptura y prepararse con el tiempo para competir en el mercado
laboral. En este sentido, la figura integraría una medida de acción positiva en
los términos previstos por el art. 3 de la Convención sobre la Eliminación de
todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, cuando determina que
´Los Estados Partes tomarán en todas las esferas, y en particular en las esferas
política, social, económica y cultural, todas las medidas apropiadas, incluso de
carácter legislativo, para asegurar el pleno desarrollo y adelanto de la mujer,
con el objeto de garantizarle el ejercicio y el goce de los derechos humanos y
las libertades fundamentales en igualdad de condiciones con el hombre´.
Es evidente que la compensación económica -como se recuerda en los citados Fundamentos del Proyecto- se asienta sobre el principio de solidaridad familiar, cuya raíz constitucional se encuentra en el art. 14 bis de la Carta Magna, cuando alude a la “protección integral de la familia” (conf. Revsin, Moira,
“La compensación económica familiar en el nuevo régimen civil”, RDF n° 69,
2015, p. 90 y ss.). Esta solidaridad, claro límite al ejercicio irrestricto de la autonomía de la voluntad, implica un compromiso y un deber hacia los restantes
integrantes de la forma familiar que como personas protagonizan, enlazándose
el proyecto de vida autorreferencial con la interacción que el mismo tiene respecto a los otros proyectos de vida autorreferenciales, de los integrantes de esta
forma familiar (conf. Lloveras, Nora- Salomón, Marcelo, El derecho de familia desde la Constitución Nacional, Universidad, Buenos Aires, 2009, p. 116).
Se trata en definitiva de una figura que busca atenuar el desequilibrio entre ambos cónyuges, que pudo haberse mantenido “oculto” o “compensado”
durante la vida en común, pero se hace latente tras la ruptura (conf. Moli59
Artículo 442 del CCyCN
na de Juan, Mariel, “Las compensaciones económicas…”). Siendo así, esta
institución debe poner su acento en el futuro, en el sentido de contribuir al
auto valimiento del miembro más débil o vulnerable del matrimonio, pero
sin perder de vista el pasado, pues –como se dijo- el desequilibrio del cónyuge
debe haber tenido causa adecuada en el matrimonio y en su ruptura. Para ello,
deberá ponderar o cotejar la situación de ambos esposos antes y después del
divorcio, valorando las circunstancias presentes y las futuras previsibles. En
este sentido es interesante la metáfora de la “fotografía” a la que se alude en los
Fundamentos del Proyecto.
Cuando sobreviene el divorcio, el proyecto familiar se frustra y el desequilibrio económico entre las partes, que se mantuvo silenciado o compensado
durante la unión, emerge latente tras su ruptura. La cónyuge que tuvo principalmente a su cargo las funciones domésticas se ve doblemente sobrecargada:
por un lado, asume casi exclusivamente la cotidianidad de los hijos; por el otro,
debe enfrentarse e interactuar con el mundo exterior de manera más activa. En
este nuevo contexto, sus posibilidades de desempeñarse en tareas laborales en
igualdad de condiciones que su ex cónyuge se ven nuevamente postergadas. Y
es allí donde la figura de la compensación económica juega un papel esencial:
reequilibrar la situación dispar resultante del matrimonio y su ruptura, no en el
sentido de equiparar plenamente patrimonios, que pueden ser desiguales por razones ajenas a la convivencia, sino en el de colocar al cónyuge perjudicado por la
ruptura en una situación de potencial igualdad de oportunidades laborales y económicas respecto de las que habría tenido de no mediar el vínculo matrimonial.
En la compensación económica, es dudosa la posibilidad de computar de
modo objetivo supuestos fácticos sumamente variables, tal como ocurre, por
ejemplo, con el aporte económico que realiza quien se ocupa de las tareas domésticas y/o del cuidado de los hijos, que no tendrá el mismo valor numérico
si -como en el caso de autos- quien lo realiza es una mujer profesional, como
en mi caso, que resignó su desarrollo para ocuparse de estos quehaceres, que
si la persona no tenía formación alguna, ni abandonó su empleo para cumplir
esas tareas (conf. Molina de Juan, Mariel F., Compensación económica, p.
219). Por otra parte, reducir la función de una mujer que se dedica a las tareas
del hogar y al cuidado de sus hijos a la de empleada de casas particulares resulta simplista e incluso ofensivo, si se advierte que dichas tareas no se ejercen en
el marco de una jornada laboral, sino que se desarrollan en forma permanente
y responden a otras motivaciones.
En la especie, la capacidad económica de mi ex marido y las circunstancias
de haber sido postergada mis actividades profesionales y/o comerciales en aras
de la familia, hacen absolutamente procedente la compensación económica
que se solicita.
60
Compensación Económica
En efecto H. tiene:
a) Un inmueble propio en Recoleta (Avenida Gregorio de Las Heras…
Ciudad Autónoma de Buenos Aires). Este inmueble es una casa de 300 metros
cuadrados (Ver fotocopia de escritura en la liquidación de la sociedad conyugal). Se librará oficio al Registro de la Propiedad inmueble de Capital Federal
y se intimará a Herrera a acompañar testimonio original de escritura.
b) Un inmueble propio (departamento de 100 metros cuadrados) en Punta del Este, República Oriental del Uruguay, ubicado en….
c) El inmueble de 1.000 metros cuadrados donde funciona la empresa de
mi ex marido, situado en el Parque Industrial de Cañuelas (….), provincia de
Buenos Aires.
d)Un inmueble propio en Lomas de San Isidro, provincia de Buenos Aires,
de 300 metros cuadrados (Ver…)
e) Un yate anclado en el puerto de Punta del Este.
f ) Un BMW.
g) Un auto Tesla Model 5…
La suscrita no tiene nada en lo absoluto. Debe alquilar, salir a trabajar y
nada más.
Debe pues hacerse lugar a la demanda, con intereses a la tasa activa, pues
se cumplen todos los recaudos del artículo 442 del CCC.
Se dan todas las condiciones enumeradas en los artículos 441 y 442 del
CCC para que proceda la compensación económica.
Estimo la misma en una renta periódica de U$S 500 dólares por mes ($
65.000) la que deberá mantenerse invariable y por tiempo indeterminado.
IV. Derecho
Fundo el derecho de mi parte en los artículos 441 y 442 del CCC, jurisprudencia del fuero y lo demás que supla el elevado criterio de V.S.
Se ha dicho que, la dependencia económica de las esposas frente a sus maridos es uno de los mecanismos centrales mediante los cuales se subordina a las
mujeres en la sociedad. Pese a los indudables avances de las últimas décadas,
en la mayoría de las familias las mujeres todavía asumen principalmente la carga de las tareas domésticas y el cuidado de los hijos, aun cuando desempeñan
alguna actividad externa (muchas veces subordinada a aquéllas). Esta división
el trabajo (explícito o implícito) puede funcionar de manera adecuada en la
medida en que responda a un proyecto familiar común. Pero cuando sobrevive el divorcio, el proyecto se frustra y el equilibrio se rompe. El cónyuge que
tuvo principalmente a su cargo las funciones domésticas se ve doblemente
sobrecargado: por un lado, asume casi exclusivamente la cotidianidad de los
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Artículo 442 del CCyCN
hijos; por el otro, debe enfrentarse e interactuar con el mundo exterior de
manera más activa. En este nuevo contexto, sus posibilidades de desempeñarse
en tareas laborales en igualdad de condiciones que su ex cónyuge se ven nuevamente postergadas.
De las pruebas de autos se deduce que la división de roles entre los cónyuges M. L. y D. B., basada en estereotipos de género, encuentra causa adecuada
en el matrimonio y provoca que tras su ruptura la posición económica de la
mujer sea claramente inferior a la del hombre, y su capacitación laboral y posibilidad del acceso al empleo resulte escasa, máxime teniendo en cuenta que
la Sra. M. L. cuenta en la actualidad con 70 años.
En el caso se presenta un desequilibrio económico manifiesto que significa un empeoramiento de la situación de la actora con causa adecuada en el
matrimonio y su ruptura que justifica la fijación de una compensación económica a su favor. En la compensación económica, es dudosa la posibilidad de
computar de modo objetivo supuestos fácticos sumamente variables, tal como
ocurre, por ejemplo, con el aporte económico que realiza quien se ocupa de las
tareas domésticas y/o del cuidado de los hijos, que no tendrá el mismo valor
numérico si -como en el caso de autos-quien lo realizó es una mujer profesional que resignó su desarrollo para ocuparse de estos quehaceres, que si la
persona no tenía formación alguna, ni abandonó su empleo para cumplir esas
tareas (conf. Molina de Juan, Mariel F., Compensación económica…, cit., p.
219). Apreciando las circunstancias personales y situación patrimonial de las
partes, y los eventuales derechos de la actora en la liquidación de la comunidad de bienes, estimo prudente fijar la compensación económica en favor de
la Sra. M. L. en la suma única de ocho millones de pesos ($8.000.000); suma
que entiendo razonable a fin de reequilibrar la situación económica dispar de
los cónyuges resultante del matrimonio y su ruptura (Expediente número
4594/2016 - “M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN ARTS. 524, 525 CCCN” - JUZGADO CIVIL Nº 92 – 17/12/2018,
sentencia confirmada por la Cámara de Apelaciones en lo Civil, elDial.com
- AAB3B9, confirmación por la Cámara Expte. n° 4594/2016 - “M. L.,
N. E. c. D. B., E. A. s/ fijación de compensación” – CNCIV – SALA I 31/05/2019: elDial.com - AAB3B4)
V. Ofrece prueba
Ofrezco los siguientes medios de prueba:
A. Documental: * Fotocopia de título de un inmueble propio del demandado, situado en Recoleta (Avenida Gregorio de Las Heras… Ciudad Autónoma de Buenos Aires). Este inmueble es una casa de 300 metros cuadrados (Ver
fotocopia de escritura en la liquidación de la sociedad conyugal). Se librará
62
Compensación Económica
oficio al Registro de la Propiedad inmueble de Capital Federal y se intimará
a Herrera a acompañar testimonio original de escritura. * Fotocopia de título
de un inmueble propio (departamento de 100 metros cuadrados) en Punta
del Este, República Oriental del Uruguay, ubicado en…. Dicho inmueble ha
sido denunciado como propio por mi ex cónyuge. * Constancias de minuta
del Folio Real de un inmueble de 1.000 metros cuadrados donde funciona la
empresa de mi ex marido, situado en el Parque Industrial de Cañuelas (….),
provincia de Buenos Aires. * Fotocopia de título de un inmueble propio en
Lomas de San Isidro, provincia de Buenos Aires, de 300 metros cuadrados.
Este inmueble ha sido reconocido por P. como propio (en la liquidación de la
sociedad conyugal * Un yate anclado en la marina y puerto de Punta del Este *
Un BMW... * Un auto Tesla Model 5… * Partidas de matrimonio y nacimiento de hijos que figuran en las causas que deben tenerse a la vista como pruebas.
B. Constancias de expedientes que tramitan por ante este mismo Juzgado.
Se tengan en cuenta las constancias de los expedientes “H., J. c. J. Rosa s.
Divorcio” (Expediente Número…); “F., J. R. c. H., J. s. Liquidación de la
Sociedad Conyugal”, Expediente Número…
C. Confesional: Se cite al demandado a absolver posiciones a tenor del
pliego que se acompañará en el momento procesal oportuno.
D. Testimonial: Se cite a declarar a los siguientes testigos: 1…….
(Nombre y apellido, DNI, profesión y domicilio), el que se expedirá sobre
la situación económica de mi ex marido y sobre mi situación personal. 2…..
(Hasta 5 si se toma como incidente, pero a nuestro criterio es un juicio ordinario incidental por lo que pueden proponerse hasta 8 testigos).
E. Pericial: 1. Perito contador: Se designe perito contador único de oficio
a fin de que se expida sobre los siguientes puntos: a) Verificará los libros de la
empresa sociedad unipersonal “J. H.” e indicará si están llevados conforme a
derecho b) Establecerá, de acuerdo al libro de inventario y balances las ganancias desde que la sociedad fue constituía, c) Los retiros de J. H. por honorarios
o por cualquier otra causa, d) Los activos de la sociedad, e) Declaraciones
juradas y pago de impuestos presentados en la AFIP, f ) Cuentas a nombre de
la sociedad o de Je. Herrera (número, carácter –Cuenta corriente, caja de ahorro-, Acuerdos de sobre giro, Banco y Sucursal), g) Todo otro dato de interés.
Se propone como consultor técnico a….2. Perito tasador: Se designe perito
tasados único de oficio a fin de que proceda a tasar todos los bienes inmuebles
y muebles registrables (automóviles) a nombre de mi marido y de su valor
actualizado y expresado en moneda fuerte (dólares estadounidenses billete;
tal como lo prevé la Corte Interamericana de Derechos Humanos en autos
“Villagarán Morales”, más conocida como los chicos de la calle).
F. Informativa: Se libre oficio al Registro de la Propiedad Inmueble que
63
Artículo 442 del CCyCN
corresponda a fin de que acompañe minuta del Folio Real de los inmuebles
denunciados (me reservo el derecho de acompañarlas). A los mismos efectos
se libre oficio al Registro de la Propiedad Automotor que corresponda para
certificar el dominio de los dos autos denunciados. A la AFIP…
G. Exhorto diplomático o por la vía del Mercosur a República Oriental del
Uruguay para que se certifique la titularidad de inmueble….
H. Reconocimiento judicial: De los inmuebles situados en la República
Argentina.
VI. Plantea caso constitucional
En los términos de los artículos 14 a 16 de la ley 48, artículo 256 y siguientes, 280 y siguientes del CPCC y Acuerdo 4 del 2007 de la CSJN vengo
a plantear, expresamente, el caso constitucional por violación de los artículos
16, 17 y 18 de la Constitución Nacional en caso de sentencia adversa que
desestimara la compensación económica o no hiciera lugar a la demanda en la
forma solicitada. Artículo la eventual arbitrariedad de la sentencia.
VII. Petitorio
Por todo lo expuesto a V.S. solicito:
1) Me tenga por presentada, como parte en el carácter invocado y por
constituido el domicilio procesal y el domicilio electrónico, conforme reglamentaciones vigentes.
2) Se tenga por presentada la demanda y por ofrecida la prueba.
3) Se corra traslado de la presente demanda por el término y bajo apercibimiento de ley.
4) Se tenga presente que____, y ____, están autorizados a la procuración
de la presente causa, pudiendo compulsar las actuaciones, dejar constancia en
el libro de asistencia, pedir el expediente en préstamo para extraer fotocopias,
confeccionar, entregar, diligenciar cédulas oficios y exhortos, asistir a audiencias y cuantos más actos sean necesarios para cumplir con la procuración señalada,
5) Se tenga presente que se ha realizado expreso planteo del caso constitucional, en el punto VI, por encuadrarse la cuestión en los incisos 1 y 3, del
artículo 14 de la ley 48 (artículo 256 y siguientes del CPCCN, Acuerdo 4 del
2.007 de la CSJN) y en la doctrina de la arbitrariedad en caso de pronunciamiento desfavorable que desconozca leyes nacionales (como el nuevo CCC)
y, en su caso vulnere los artículos 16, 17 y 18 de la Constitución Nacional.
6) Oportunamente se haga lugar a la demanda, en todas sus partes, intereses a la tasa activa (argumento artículo 552 CCC), con expresa imposición en
las costas. Se destaca, como se dice en el objeto que, la presente demanda, se
64
Compensación Económica
sujeta a las probanzas de autos, por lo que otorgar una suma mayor o menor
a la reclamada ($ 65.000 por mes y por tiempo indeterminado) no alterará el
principio de congruencia ni las bases para imponer las costas.
Proveer de conformidad.
SERÁ JUSTICIA.
65
Artículo 442 del CCyCN
•
Se acompaña a continuación un modelo de autoría del Dr. Claudio A.
Belluscio para contestar una demanda de compensación económica. En este caso, se plantea la caducidad del reclamo con fundamento
en el Art. 442 del Código Civil y Comercial de la Nación que decreta
que ésta se produce a los seis meses de la sentencia de divorcio.
CONTESTA DEMANDA POR COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
PLANTEA CADUCIDAD DEL RECLAMO(*)
Señor Juez:
Sr. R. A. G., D.N.I. N° ____, de profesión médico, con domicilio ___, de
la Ciudad Autónoma de Buenos Aires., con patrocinio letrado del Dr. ____
abogado, Tº ___, Fº ___ del C.P.A.C.F., constituyendo domicilio en la calle ____ de esta Ciudad Autónoma de Buenos Aires, y domicilio electrónico
en_____, en los autos caratulados: _____ a V. S. respetuosamente se presenta
y dice:
I. Objeto
Que en los términos de los arts. 441, 442 y ccs. del Código Civil y Comercial de la Nación vengo a contestar el traslado de la demanda por compensación económica iniciada por mi ex cónyuge y actora, y a plantear la caducidad
del reclamo:
II. Hechos
Es cierto que estuvimos casados desde el 12 de diciembre de 1990.
Es cierto que nos divorciamos el 19 de agosto de 2018.
III. Prueba
Documental.
Acompaño testimonio de la sentencia de divorcio de fecha ____.
IV. Derecho
Se funda el derecho en el art. 442 del Código Civil y Comercial de la
Nación que decreta que la caducidad se produce a los seis meses de haberse
producido el divorcio.
V. Petitorio
Por lo expuesto se solicita:
1. Me tenga por presentado, por parte y constituido el domicilio legal
indicado.
66
Compensación Económica
2. Se tenga por contestado el traslado de la demanda por compensación
económica solicitada por la actora en tiempo y forma oportunos.
3. Se tenga por presentada la prueba documental.
4. Oportunamente se rechace la demanda con costas por su orden.
Proveer de conformidad.
SERA JUSTICIA.
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Artículo 442 del CCyCN
•
A continuación, se acompaña un modelo de escrito, de autoría del Dr.
Claudio A. Belluscio, en el que el cónyuge renuncia expresamente a
la compensación económica al momento de acompañar la propuesta
reguladora de divorcio en los términos del Art. 438 del CCCN.
RENUNCIA A LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA
POR PARTE DE UNO DE LOS CÓNYUGES(*)
I. Acompaña propuestas del divorcio
Con motivo del divorcio presentado unilateralmente, se acompañan propuestas reguladoras sobre los siguientes temas:
a) Liquidación de la comunidad de bienes.
b) Atribución de la vivienda familiar.
c) Cuidado personal de nuestros hijos.
d) Régimen de comunicación.
e) En tanto, se renuncia a la compensación económica.
II. Derecho
Fundamos lo solicitado en los arts. 437 y 438 del CCCN.
III. Petitorio
Por lo expuesto, de V.S. solicito:
1) Oportunamente se dicte la sentencia de divorcio conforme el derecho
invocado, se ordene la inscripción de la misma en el Registro Civil y Capacidad de las Personas, y se expida testimonio para las partes.
2) Se tengan por presentadas las propuestas reguladoras del divorcio que se
acompañan, previa intervención de la Defensoría de Menores e Incapaces, en
cuanto a la parte que comprende a los hijos, y se tenga en cuenta la renuncia
a reclamar compensaciones económicas a mi ex cónyuge.
PROVEER DE CONFORMIDAD.
SERA JUSTICIA.
68
Compensación Económica
• En el siguiente modelo, el mismo autor nos ilustra acerca de cómo se
debe proceder para solicitar el cese de la compensación económica,
teniendo en cuenta que el Código Civil y Comercial no contempla la
continuidad del pago de la compensación económica a los herederos
de la beneficiaria, luego de su fallecimiento.
SOLICITA EL CESE DE COMPENSACIÓN ECONÓMICA POR
EL FALLECIMIENTO DE LA CÓNYUGE BENEFICIARIA(*)
Señor Juez:
Sr. R. A. G., D.N.I. N° _, de profesión médico, con domicilio E. M. ___,
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires., con patrocinio letrado del Dr. ____
abogado, Tº 1 Fº 1 del C.P.A.C.F., constituyendo domicilio en calle ___ de
esta Ciudad Autónoma de Buenos Aires y electrónico en___, en los autos
caratulados: «M.E.M. c/ R.A.G. s/compensación económica», a V. S. respetuosamente se presenta y dice:
I. Objeto
Que en los términos de los arts. 441, 442 y ccs. del Código Civil y Comercial de la Nación vengo a solicitar el cese de la compensación económica
decretada para mi ex cónyuge, en virtud de su fallecimiento.
II. Hechos
Oportunamente, V.S. fijó una compensación económica a mi cargo y favor
de mi ex cónyuge M.E.M., pagadera por diez años a razón de $5.000 mensuales.
Habiendo transcurrido dos años de tal sentencia condenatoria, el 12 de
diciembre de 2019 falleció la beneficiaria.
III. Prueba
Documental.
Acompaño copia del certificado de defunción de mi ex cónyuge M.E.M.
de fecha 12 de diciembre de 2019.
IV. Derecho
Se funda el derecho en el art. 441 y 442 del Código Civil y Comercial
de la Nación que no contempla la continuidad del pago de la compensación
económica a los herederos de la beneficiaria, luego de haberse producido el
deceso de aquella.
69
Artículo 442 del CCyCN
V. Petitorio
Por lo expuesto se solicita:
1. Me tenga por presentado, por parte y constituido el domicilio legal
indicado.
2. Oportunamente se decrete el cese de la compensación económica oportunamente fijada.
PROVEER DE CONFORMIDAD.
SERA JUSTICIA.
70
Compensación Económica
JURISPRUDENCIA RELACIONADA
-Artículos 441 y 442 del CCCNFallos en los que se admitió la compensación
económica luego del divorcio
• En este fallo se hizo lugar al pedido de compensación económica
solicitado por la ex esposa, a quien se le atribuye el hogar conyugal. El demandado deberá abonar $360.000 en 36 cuotas, con
una actualización trimestral de acuerdo al índice de variación del
salario del peón industrial publicado por el INDEC.
Expte. Nº 117887 – “B. M. M. c/ C. C. G. s/ acción compensación económica”- CÁMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL
DE MERCEDES (Buenos Aires) – SALA PRIMERA – 13/04/2020
COMPENSACIÓN ECONÓMICA. Acción iniciada por la ex esposa
por compensación económica y atribución del hogar conyugal. Dedicación
al hogar y al cuidado de los hijos. Desequilibrio económico. Edad. Quantum
de la compensación dispuesto teniendo en cuenta la atribución del hogar, a
favor de la accionante. SE REVOCA LA SENTENCIA QUE RECHAZÓ
EL PEDIDO DE COMPENSACIÓN ECONÓMICA
“…el instituto de la compensación económica no puede verse como un premio
o castigo a quien trabajó fuera del hogar o estudió. Es precisamente al revés. Está
previsto para quien no pudo hacerlo, más allá de que no se haya esforzado lo suficiente para lograrlo.”
“Debe tenerse en cuenta también que el trabajo en el hogar tiene indudablemente valor económico, como desde hace tiempo lo ha reconocido la jurisprudencia
y ha sido previsto por el nuevo código. Así, el art. 660 – referido a los alimentos
por responsabilidad parental – prescribe que las tareas cotidianas que realiza el
progenitor que ha asumido el cuidado personal del hijo tienen un valor económico y constituyen un aporte a su manutención (ver estas Sala, causa n° 116.037,
B.M.E. c/ F.C.A. s/ Alimentos, del 18/08/2016; 117.352 L.M.S. c/ G.A.J. s/ Alimentos del 14/02/2019; 117.668 F.M.J. c/ R.M.R. s/ Incidente de alimentos, del
17/09/2019, entre otras), y el art. 1746 establece que a fin de graduar la indemnización por incapacidad deben tenerse en cuenta las actividades productivas o
económicamente valorables, habiendo reconocido la jurisprudencia que el concepto
incluye las tareas del hogar (esta Sala, causas n° 115.851, “P., J. V. y ot. c/ R., M.
A. y ot. s/ Daños y perjuicios, del 25/08/2016; CCyC San Nicolás, RSD-19-8,
71
Artículo 442 del CCyCN
29/04/08, JUBA, entre otras). Pero, naturalmente, ello no se traduce en un ingreso
de dinero, de manera que no puede quien realiza esas tareas ahorrar plata ni implica capacitación para el trabajo “afuera” de la casa. Es justo, entonces, que luego
de la ruptura matrimonial, el cónyuge que tiene ingresos económicos compense al
que no los tiene durante un tiempo en determinadas circunstancias.”
“…teniendo especialmente en cuenta lo indicado sobre la atribución de la vivienda familiar, es la fijación de un monto que contemple lo que la actora hubiera
percibido por cuota alimentaria durante un término de tres años desde la fecha de
la sentencia de divorcio (en que cesó la obligación alimentaria fijada en el juicio
respectivo).”
Citar: elDial.com - AABC94
Fallo en extenso
72
Compensación Económica
• Este interesante fallo, la Cámara Civil resolvió un polémico interrogante: ¿Puede invocar la compensación económica quien se
divorció antes de la existencia de esta acción en el derecho argentino? Tras explayarse sobre las diversas posturas al respecto, la sala C
admitió en este caso la compensación económica, aunque el divorcio se dictó un mes antes de la entrada en vigencia del CCCN, que
es la norma que contempla esta acción. Es que no se cuestionó lo
decidido en el fallo de primera instancia en el que se sostuvo que
esta prestación nace como consecuencia directa del divorcio, y al
tener efectos hacia el futuro, cae bajo el imperio de la nueva ley.
CIV 80428/2015/CA001 – “H. R. A. C/ B. M. J. s/Liquidación de régimen de comunidad de bienes” - CNCIV - SALA C - 04/12/2019
LIQUIDACIÓN DE LA COMUNIDAD DE BIENES. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. Divorcio dictado un mes antes de la entrada en vigencia del CCCN. Acción de compensación económica iniciada antes del
transcurso del plazo perentorio del Art. 442 del CCCN. PROCEDENCIA.
Finalidad del instituto. Desequilibrio patrimonial previo a la ruptura. Cuota
de alimentos provisorios durante la separación de hecho. Desequilibrio circunstancial que empeoró la situación de la esposa a causa del divorcio. Cuantificación y extensión. ELEVACIÓN DEL QUANTUM. Prestación única.
Determinación del carácter de los bienes. Cónyuge que logró desvirtuar la
presunción de ganancialidad del bien adquirido durante la vigencia de la comunidad de bienes. Recepción de fondos mediante donación. Reinversión en
otros inmuebles. Carácter propio
“Por tratarse de un instituto totalmente nuevo, se ha debatido si puede ser
invocado por quienes ya se encontraban divorciados antes que comenzara su existencia en el derecho argentino(...)Molina de Juan sostiene que, para los casos como
el que aquí se analiza, el derecho nunca nació para la actora, razón por la cual su
demanda resultaría improponible. Ello aun cuando la sentencia se haya dictado
pocos días antes de la entrada en vigencia del Código Civil y Comercial, con una
antelación al reclamo menor de seis mesas, pues, indica, no se trata aquí de una
cuestión de caducidad para el ejercicio de la acción, sino de su génesis.”
“Aunque el matrimonio se haya celebrado o el divorcio decretado antes de la
reforma, pueden existir consecuencias jurídicas no producidas que quedan alcanzadas por el nuevo Código Civil y Comercial, sin que ello signifique aplicación
retroactiva de la ley.”
“La Sala I de esta Cámara, en un precedente reciente, revocó la sentencia de
grado que había rechazado la pretensión de fijar una compensación económica en
73
Artículo 442 del CCyCN
los términos del art. 441 del Código Civil y Comercial, con fundamento en que
el divorcio se había producido con anterioridad a la entrada en vigencia de la
norma. Para así decidir, el Tribunal señaló: i) que el matrimonio constituye una
relación de la que derivan efectos jurídicos; ii) que aun luego de su disolución con
el divorcio continúan produciéndose efectos jurídicos para el futuro; iii) que tales
consecuencias o efectos – producidos después de la modificación legislativa- caen
bajo el imperio de la nueva ley, que puede modificarlas y aun suprimirlas; y iv)
que ello es lo que se verifica con la compensación económica, que constituye propiamente un efecto derivado de la frustrada relación. Por ello -continúa diciendo
el fallo-y porque el Código Civil y Comercial puede regular las consecuencias que
la ley anterior atribuía a una situación jurídica e incluso modificarlas, como ha
ocurrido al suprimir el derecho alimentario establecido en el art. 207 del Código
Civil y conceder en su lugar otras alternativas, entre ellas, la compensación económica reclamada, es que admitió la queja y revocó la decisión de grado.”
“…todas las circunstancias acuerdan suma verosimilitud a la inversión de los
fondos por parte del demandado. Y si a ello se añade, como refiere la queja, el
hecho que las unidades habrían sido vendidas por un valor menor al del mercado,
no cabe sino concluir que la aparente adquisición de las unidades por parte del
demandado encubrió, entonces, una verdadera donación de sus progenitores.”
“Habiéndose acreditado acabadamente que la adquisición del bien por parte
de B. fue por reinversión de lo donado por sus padres, que se completó con ciertas
liberalidades a la hora de determinar el precio, todo ello bajo la forma de una
venta aparente y con el objeto claro de favorecer al hijo -a cuyo nombre exclusivo se
efectuó la operación y no del matrimonio-, es dable concluir que el carácter de bien
propio atribuido al inmueble bajo análisis se encuentra debidamente respaldado.”
“Con la compensación no se busca o pretende que los ex cónyuges tengan por
siempre el mismo nivel de vida, sino que su objeto es lograr reequilibrar la situación dispar resultante de aquella, no en el sentido de equiparar plenamente patrimonios que pueden ser desiguales por razones ajenas a la convivencia, sino en el
de colocar al cónyuge perjudicado por la ruptura del vínculo matrimonial en una
situación de potencial igualdad de oportunidades laborales y económicas respecto
de las que habría tenido de no mediar el vínculo matrimonial (Juzgado Nacional
Civil N° 92, 06/03/2018, “K. M., L. E. c/ V. L., G. s/ fijación de compensación
arts. 524, 524 CCCN, cita elDial.com - AAA6CD).”
“Del análisis de las circunstancias que fija el art. 442 del Código Civil y Comercial y las pruebas reunidas en este y los demás expedientes conexos, no surgiría de
manera contundente el derecho de la actora a percibir la compensación económica
pretendida. Sin embargo, si bien no se advierte la existencia del tipo de desequilibrio
de carácter perpetuo o perdurable, por oposición se puede observar que existió uno
del tipo circunstancial que empeoró la situación de la actora a causa del divorcio.”
74
Compensación Económica
“El desequilibrio circunstancial que aquí se advierte tiene como consecuencia un empeoramiento de la situación de la actora, máxime cuando aún no ha
contado con la parte del patrimonio ganancial que le corresponde, lo que hace
procedente su fijación.”
“La suma a pagar en ningún caso ha de tener el alcance que la identifique
con el beneficio perdido, ya que —si mediara tal identificación— se estaría compensando la ganancia frustrada o la pérdida generada, y no la probabilidad de
lograrla o de evitarla, que hace a la esencia de la chance. Con relación al monto
de condena por la chance perdida, no es admisible que el juez proceda a sumar los
salarios que la reclamante dejó de ganar durante una determinada cantidad de
años y ordene pagar el resultado que arroje, sino que —de modo distinto— solo
tiene que aplicar un porcentaje sobre las sumas que obtenga a la luz del mentado
cálculo y según el grado de probabilidad suficiente que estima probado.”
Citar: elDial.com - AAB9A2
Fallo en extenso
•
Fallo hace lugar a la compensación económica requerida por la ex
cónyuge para superar la transitoria situación en la que se encuentra luego del divorcio y acomodar su futuro económico. Durante
treinta años ella no desarrolló tarea laboral fuera del hogar, lo que
hace muy dificultoso que ahora pueda obtener una actividad rentada, a lo que se suman algunas dificultades de salud.
Expte. Nº 19381-16 - “P., S. E. c/ M., G. s/ fijación de compensación
arts. 524, 525 CCCP” – CNCIV – SALA E – 29/11/2019
COMPENSACIÓN ECONÓMICA. ARTÍCULOS 441 y 442 DEL
CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN. Demanda promovida
por la ex cónyuge por el desequilibrio manifiesto que le produjo el divorcio.
El único sostén económico del hogar fue el demandado. ELEVADO NIVEL
DE VIDA. Escasa formación educativa de la mujer, quien durante treinta
años no desarrolló actividades laborales fuera del hogar. Aminorado estado
de salud. Dificultad para acceder a un empleo rentable. Cónyuge que tiene
participación en un frigorífico. SOLIDARIDAD POST-CONYUGAL. SE
CONFIRMA LA SENTENCIA QUE HIZO LUGAR A LA DEMANDA
“Parece claro a mi juicio, que en principio la reducida compensación económica que le otorgó en primera instancia-, tuvo por único fin superar la transitoria situación en que se encuentra, derivada de la inminente cesación de la cuota
75
Artículo 442 del CCyCN
alimentaria que percibe, a fin de que una vez que se estabilice en el lapso fijado,
que no parece exiguo, pueda acomodar su futuro económico, para lo cual tuvo en
cuenta su aminorado estado de salud, además de las pautas a que alude el art.
442 y que antes señalé. Por lo demás, el importe fijado, frente a la importancia
del patrimonio de las partes, seguramente no tendrá una incidencia relevante en
la economía del demandado. Ello es suficiente, a mi juicio, para propiciar que se
rechacen ambos agravios y que se confirme la sentencia apelada en todo cuanto fue
materia de agravios.”
“El art. 441 del Código Civil y Comercial de la Nación prevé que `El cónyuge
a quien el divorcio produce un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación y que tiene por causa adecuada el vínculo matrimonial
y su ruptura, tiene derecho a una compensación. Ésta puede consistir en una prestación única, en una renta por tiempo indeterminado. Puede pagarse con dinero,
con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las
partes o decida el juez…´. La norma transcripta incorporó al sistema jurídico nacional las denominadas compensaciones económicas, que consiste en un mecanismo
que se pone en marcha ante el quiebre conyugal, y tiene por finalidad compensar el
desequilibrio económico que produjo el divorcio entre los cónyuges. Su objetivo es
propiciar la superación de la pérdida económica que puede derivarse del divorcio
para alguno de los cónyuges, especialmente cuando el matrimonio haya producido
una desigualdad entre las capacidades de ambos de obtener ingresos, cuestión que,
en la mayoría de las oportunidades, el régimen económico matrimonial resulta
incapaz de solucionar (conf. C.N. Civil, Sala “A”, c. 45.317/16 del 12/06/18 y
sus citas).”
“El art. 442 del Código Civil y Comercial de la Nación prevé una serie de pautas orientadoras y no taxativas que los magistrados deben tener en consideración
para la fijación de la compensación económica.”
“No se trata de una prestación alimentaria, ni tampoco requiere que quien
resulte acreedor se encuentre en una situación de necesidad, ni busca mantener a
los excónyuges en el mismo nivel de vida que llevaban. Constituye un medio para
compensar el desequilibrio económico que el cese del proyecto familiar común produce entre quienes los llevaron adelante, y por causa de ello. Propicia la superación
de la pérdida económica que la finalización de la vida en común puede provocar
a alguno de los cónyuges, especialmente cuando los roles desempeñados produjeron
alguna desigualdad entre las capacidades de ambos para producir ingresos (conf.
CNCiv., Sala “A”, c. 45.317/16 del 12/06/18). Esta figura no se estructura en
la noción de culpa, sino que descansa en otros principios, de carácter objetivo, a
saber: la solidaridad post-conyugal y que el matrimonio no sea causa fuente de
enriquecimiento o empobrecimiento económico de un cónyuge a otro (conf. Lorenzetti, Ricardo Luis, “Código Civil y Comercial de la Nación, Comentado”, t°
76
Compensación Económica
II, pág. 762; Clusellas Eduardo Gabriel, “Código Civil y Comercial, Comentado,
Anotado y Concordado”, t° 2, pág. 349; Ghersi – Weingarten, “Código Civil y
Comercial, Análisis jurisprudencial, Comentado, Concordado y Anotado”, t° II,
pág. 408 Bueres Alberto, “Código Civil y Comercial de la Nación, Analizado.”)”
Citar: elDial.com – AABAAF
Fallo en extenso
•
Fallo admite compensación económica de más de dos millones de
pesos por el desequilibrio coyuntural que afecta a la ex cónyuge
desde el divorcio y hasta la liquidación de la comunidad de bienes.
La sentencia luego fue revocada por la Cámara de Apelaciones de
San Isidro.
Expte. Nº 81148 – “B., M. M. c/ V., R. D. s/ acción compensación
económica” – JUZGADO DE FAMILIA Nº 5 DE SAN ISIDRO (Buenos
Aires) - 16/05/2019 (Sentencia revocada por la Cámara de Apelaciones de
San Isidro)
DIVORCIO. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. ARTÍCULO 441
DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN. Demanda
promovida por fijación de compensación económica contra el ex cónyuge.
Desequilibrio patrimonial y de calificación profesional configurado desde
los inicios de la unión convivencial previa a contraer nupcias. Distribución
tradicional de roles. Ex esposa que durante los doce años de matrimonio se
encargó de las tareas del hogar y de la crianza de los hijos, uno de ellos con
discapacidad. Formalmente, en la titularidad de patrimonios no ha existido
empeoramiento sino un beneficio de la situación económica de la demandante. Inexistencia de obstáculos para capacitarse o trabajar. DESEQUILIBRIO
COYUNTURAL. Demandante que aún no cuenta con la parte del patrimonio que le corresponde, por estar en trámite la determinación de la masa partible. SE HACE LUGAR A LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA DESDE
EL MOMENTO EN QUE ADQUIRIÓ FIRMEZA LA SENTENCIA DE
DIVORCIO. PAUTAS PARA EL CÁLCULO DEL MONTO
“Analizando con detalle las circunstancias que fija el art. 442 CCyC y las
probanzas reunidas en este y los expedientes ofrecidos como prueba instrumental,
no surge de forma contundente el derecho a percibirla por parte de la Sra. B, sin
embargo, se advierte claramente la existencia de un desequilibrio que ha empeorado la situación de la misma a causa del divorcio.”
77
Artículo 442 del CCyCN
“Para que la compensación económica sea procedente, el art. 441 del
CCyC requiere que el divorcio produzca en alguno de los ex cónyuges un desequilibrio manifiesto que implique un empeoramiento de su situación (no necesariamente debe ser económico como sí se exige en el caso de la ruptura de la
convivencia) y cuya causa adecuada sea el vínculo matrimonial y su ruptura.”
“…entiendo que el instituto resulta imprescindible en los regímenes que, como el
nuestro, receptan el régimen patrimonial de separación de bienes, ya que si uno de
los cónyuges cumple con su contribución al sostén propio y de los hijos (art. 455
CCyC) realizando tareas no remuneradas -como son el cuidado del hogar y de los
hijos; relegando su capacitación e inserción laboral-, al momento del divorcio nada
se repartirá (como si sucede en el régimen patrimonial de comunidad). “En este
caso es más que evidente el desequilibro que el desenlace matrimonial provoca al
cónyuge que permaneció al cuidado del hogar, realizando tareas no remunerativas
y que benefició a ambos; de allí que la compensación económica funcione como
un instrumento corrector de la injusta situación que un sistema de separación de
bienes puede provocar” Kemelmajer y otras. Ob. cit. Tomo I pág. 446.”
“…considero que ya en los inicios de la unión convivencial que precedió al
matrimonio, existía un desequilibrio patrimonial y de calificación profesional
configurado previamente. En efecto, el Sr. V era ingeniero civil y propietario de
un departamento en el barrio de Belgrano C.A.B.A. y la Sra. B era acompañante
terapéutica, no tenía inmueble propio, había sido despedida de su trabajo como
representante comercial (conforme el testimonio de sus testigos ____).”
“…pese a la asignación tradicional de roles que tuvo el matrimonio, reservando la atención del hogar para la Sra. B, el matrimonio en sí no ha configurado un
obstáculo para que la misma elevara su capacitación y por ende sus expectativas de
acceder a mejores empleos y mayores ganancias con el producido de su trabajo. Los
obstáculos que enfrenta una persona que decide hacer una carrera universitaria
siendo adulta y con hijos son atribuibles a las decisiones personales que cada persona asume para su vida y tal decisión personal de la Sra. B no implica en modo
alguno el empeoramiento de la situación que tiene causa adecuada en el matrimonio y su ruptura, que ameritaría fijar compensación económica en su favor.”
“Se deriva claramente la viabilidad de fijación de compensación económica a
favor de la Sra. B en razón del desequilibrio coyuntural que padece desde que adquirió firmeza la sentencia de divorcio es decir desde el día 13 de febrero de 2017,
toda vez que hasta esa fecha se fijaron alimentos en su favor. La procedencia se
determina en razón de la confluencia de dos circunstancias, una de menor incidencia, cual es la asignación de roles que mantuvo la pareja durante la convivencia y
el matrimonio, por lo cual la Sra. B se encontraba encargada de la dirección del
hogar y de los dos hijos, el mayor con una discapacidad que demandaba mayor
atención y cuidados y, la segunda circunstancia de mayor incidencia, cual es que
78
Compensación Económica
la Sra. B no cuenta aún con el manejo de su patrimonio, en razón de mantenerse
en expectativa su derecho hasta que se distribuyan los bienes gananciales. Cuestión
compleja es calcular el monto de compensación y que tal cuantificación resulte
coherente con los fines de la institución y las circunstancias que motivaron su fijación.”
Citar: elDial.com - AAB809
Fallo en extenso
•
Fallo fija compensación económica en una suma única de ocho
millones de pesos para la ex esposa licenciada en economía que
durante veintisiete años vivió en un matrimonio basado en la división tradicional de roles.
Expte. 4594/2016 - “M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACIÓN DE
COMPENSACIÓN ARTS. 524, 525 CCCN” - JUZGADO CIVIL Nº 92
– 17/12/2018 (Sentencia confirmada por la Cámara de Apelaciones en lo
Civil, Sala I)
EFECTOS DEL DIVORCIO. COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
Naturaleza jurídica. Artículos 441 y 442 del CCCN. Distinción con los alimentos entre cónyuges. Veintisiete años de matrimonio. Familia con buen pasar económico. EX ESPOSA LICENCIADA EN ECONOMÍA. PROYECTO FAMILIAR SOBRE LA BASE DE LA DIVISIÓN TRADICIONAL
DE ROLES. Desequilibrio que emerge tras la ruptura. PROCEDENCIA DE
LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA. Fijación del quantum y extensión.
Método de cálculo. Factores que inciden para su determinación. SE FIJA LA
COMPENSACIÓN ECONÓMICA EN UNA SUMA ÚNICA DE OCHO
MILLONES DE PESOS
“La dependencia económica de las esposas frente a sus maridos es uno de los
mecanismos centrales mediante los cuales se subordina a las mujeres en la sociedad.
Pese a los indudables avances de las últimas décadas, en la mayoría de las familias
las mujeres todavía asumen principalmente la carga de las tareas domésticas y el
cuidado de los hijos, aun cuando desempeñan alguna actividad externa (muchas
veces subordinada a aquéllas). Esta división el trabajo (explícita o implícita) puede funcionar de manera adecuada en la medida en que responda a un proyecto
familiar común. Pero cuando sobrevive el divorcio, el proyecto se frustra y el equilibrio se rompe. La cónyuge que tuvo principalmente a su cargo las funciones domésticas se ve doblemente sobrecargado: por un lado, asume casi exclusivamente la
79
Artículo 442 del CCyCN
cotidianidad de los hijos; por el otro, debe enfrentarse e interactuar con el mundo
exterior de manera más activa. En este nuevo contexto, sus posibilidades de desempeñarse en tareas laborales en igualdad de condiciones que su ex cónyuge se ven
nuevamente postergadas.”
“De las pruebas de autos se deduce que la división de roles entre los cónyuges
M. L. y D. B., basada en estereotipos de género, encuentra causa adecuada en el
matrimonio y provoca que tras su ruptura la posición económica de la mujer sea
claramente inferior a la del hombre, y su capacitación laboral y posibilidad del acceso al empleo resulte escasa, máxime teniendo en cuenta que la Sra. M. L. cuenta
en la actualidad con 70 años.”
“En el caso se presenta un desequilibrio económico manifiesto que significa un
empeoramiento de la situación de la actora con causa adecuada en el matrimonio
y su ruptura que justifica la fijación de una compensación económica a su favor.”
“En la compensación económica, es dudosa la posibilidad de computar de
modo objetivo supuestos fácticos sumamente variables, tal como ocurre, por ejemplo, con el aporte económico que realiza quien se ocupa de las tareas domésticas
y/o del cuidado de los hijos, que no tendrá el mismo valor numérico si -como en el
caso de autos-quien lo realizó es una mujer profesional que resignó su desarrollo
para ocuparse de estos quehaceres, que si la persona no tenía formación alguna, ni
abandonó su empleo para cumplir esas tareas (conf. Molina de Juan, Mariel F.,
Compensación económica…, cit., p. 219).”
“Apreciando las circunstancias personales y situación patrimonial de las partes,
y los eventuales derechos de la actora en la liquidación de la comunidad de bienes,
estimo prudente fijar la compensación económica en favor de la Sra. M. L. en la
suma única de ocho millones de pesos ($8.000.000); suma que entiendo razonable
a fin de reequilibrar la situación económica dispar de los cónyuges resultante del
matrimonio y su ruptura.”
Citar: elDial.com - AAB3B9
Fallo en extenso
- Fallo relacionado:
Fallo confirma compensación económica en una suma única de ocho
millones de pesos para la ex esposa licenciada en economía que durante
veintisiete años vivió en un matrimonio basado en la división tradicional
de roles.
Expte. n° 4594/2016 - “M. L., N. E. c. D. B., E. A. s/ fijación de compensación” – CNCIV – SALA I - 31/05/2019
80
Compensación Económica
EFECTOS DEL DIVORCIO. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. Ex
esposa que atravesó dificultades económicas desde la separación. Cónyuge que
se encuentra en mejores condiciones económicas. Matrimonio que perduró
durante veintisiete años. Ausencia de incidencia de la separación de hecho.
DESEQUILIBRIO MANIFIESTO EN LOS TÉRMINOS DEL ARTÍCULO 441 DEL CCCN. SE CONFIRMA LA RESOLUCIÓN APELADA
“De la lectura de la sentencia surge que a los fines de determinar si en el caso se
presentó un desequilibrio económico que diese lugar a la compensación económica,
se tuvieron en cuenta varios elementos de convicción. Uno de ellos fue la fijaciónen el mes de agosto de 2013- de una cuota alimentaria de $10.000 mensuales a
favor de la actora y a pagar por el apelante. La importancia de este punto reside en que, por un lado, quedaría demostrado que la actora atravesó dificultades
económicas desde la separación y, por el otro, las posibilidades del demandado de
afrontar su pago, por encontrarse éste en mejores condiciones que la primera. Es
indiferente el hecho de que ello se hubiera interrumpido a partir de la sanción del
nuevo ordenamiento de fondo, pues lo importante es verificar en qué situación
quedó la actora luego de la ruptura del vínculo matrimonial.”
“En atención a que lo argumentado no logra modificar el sentido de la decisión,
habiendo quedado acreditado que se produjo un desequilibrio manifiesto en los
términos previstos por el art. 441 siguientes y concordantes del CCyC, se encuentra
justificada la fijación de la compensación establecida en la anterior instancia y su
cuantía, por las razones antes desarrolladas y no discutidas adecuadamente por las
partes. Por lo tanto, y sin que hubiera sido objeto de cuestionamiento alguno lo
decidido en cuanto a la forma y alcance de la compensación económica, se propicia
la confirmación de la resolución cuestionada.”
Citar: elDial.com - AAB3B4
Fallo en extenso
81
Artículo 442 del CCyCN
uu Comentarios relacionados con el fallo “M. L., N. E. c/ D. B.,
E. A. s/FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN ART S. 524, 525
CCCN”
Acerca de la deformación de la información sobre un fallo que adquiriera
notoriedad.
- Comentario al fallo “M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACIÓN DE
COMPENSACIÓN ARTS. 524, 525 CCCN” del JUZGADO CIVIL Nº
92 del 17/12/2018 (Sentencia confirmada por la Cámara de Apelaciones
en lo Civil el 31/05/2019)1, 2
Por Eduardo Sirkin
Motiva este comentario, la trascendencia que ha tenido un fallo novedoso y relevante sobre compensación económica, que por el monto fijado ha sido compilado en los medios de comunicación cual si fuese una decisión absoluta y erga omnes.
En el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nº 92, la Sra.
Jueza Dra. Victoria Famá dictó sentencia con fecha 17-12-2018, que fuera
confirmada por la Excma. Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala
I con fecha 31 de mayo de 2019.3
Al haberse publicado por elDial.com el 10 de junio de 2019, tomó estado público en diversos periódicos y medios radiales y televisivos.
Sabemos que muchos argentinos nos caracterizamos por ser opinólogos, y
que, por otra parte, no basta el título para ser abogado y comunicar sin profundizar los temas o, en busca de la espectacularidad y noticia se desdibujan
medulosos fallos dejando de lado el caso particular, cual si fuese una decisión
con efectos en las futuras interpretaciones.
El derecho a pedir y eventualmente obtener la compensación económica
prevista en el art. 441 del C.C.y C. es de ambos cónyuges, siendo necesario
acreditar que el divorcio le ha producido un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación y que tiene por causa adecuada el
1
“M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACION DE COMPENSACION ARTS. 524, 525 CCCN”elDial.com- AAB3B9
2
Comentario a fallo de autoría del Dr. Eduardo Sirkin publicado el 13/06/2019 (Citar: elDial.
com - DC27A3)
3
Expte. 4594/2016 - “M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACION DE COMPENSACION ARTS.
524, 525 CCCN” - JUZGADO CIVIL Nº 92 – 17/12/2018 (Sentencia confirmada por la
CNCIV - Sala I - Expte. n° 4594/2016 - “M. L., N. E. c. D. B., E. A. s/ fijación de compensación”
– CNCIV – SALA I - 31/05/2019 (elDial.com - AAB3B4).
82
Compensación Económica
vínculo matrimonial y su ruptura.4
No es de aplicación automática, atento a que tienen el deber de demostrar que la ruptura le produjo un desequilibrio, emocional, psíquico o material
y que el empeoramiento no se refiere exclusivamente a lo patrimonial, aunque
incide en grado sumo.
Tampoco la cifra fijada de $ 8.000.000,00 (pesos ocho millones) que en
más o en menos es el equivalente a u$s 200.000,00 (dólares estadounidenses
doscientos mil) es de aplicación universal ni tiene como fundamento exclusivo, aunque importante, de la resignación de la cónyuge a su profesión, su
dedicación al hogar, su edad.
El monto puede llamar la atención si fuese desvinculado de las probanzas
acumuladas en el proceso o el desconocimiento de los fundamentos vertidos
en la sentencia que fuera confirmada haciendo mérito de ella.5
Dijo la jueza que “… la compensación se alza como un resarcimiento o corrección basada estrictamente en un hecho o dato objetivo, cual es el desequilibrio
económico relevante entre los cónyuges o convivientes con causa adecuada en la
convivencia y su ruptura.
Esta corrección no resulta ajena -claro está- a la perspectiva de género que el
legislador ponderó en sendas disposiciones del CCyC, pues la realidad demuestra
que en general son las mujeres quienes tras dedicarse al cuidado del hogar y de los
hijos relegan su crecimiento profesional a la sombra de sus esposos. Su finalidad
es compensar esta desigualdad estructural mediante un aporte que le permita a
la parte más débil de la relación reacomodarse tras la ruptura y prepararse con el
tiempo para competir en el mercado laboral. En este sentido, la figura integraría
una medida de acción positiva en los términos previstos por el art. 3 de la Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer,
cuando determina que “Los Estados Partes tomarán en todas las esferas, y en particular en las esferas política, social, económica y cultural, todas las medidas apro4
ARTÍCULO 441 del CCCN - Compensación económica. “El cónyuge a quien el divorcio
produce un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación y que tiene por causa
adecuada el vínculo matrimonial y su ruptura, tiene derecho a una compensación. Esta puede consistir en
una prestación única, en una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por plazo indeterminado.
Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las
partes o decida el juez.”
5
CNCIV Sala I.III. La solución. Ante todo, debe destacarse que la Sra. Juez de la instancia
de grado ha efectuado un meduloso estudio de esta figura que introdujo el Código Civil y
Comercial de la Nación. Incluso, el abordaje del conflicto desde la perspectiva de género no
ha hecho más que enriquecer el debate planteado en el expediente. Por lo tanto, al encontrarse
debidamente fundado todo lo concerniente a la naturaleza jurídica y al modo de cuantificación,
este colegiado se ve eximido de formular nuevas consideraciones a efectos de evitar repeticiones
innecesarias. (Citar: elDial.com - AAB3B4)
83
Artículo 442 del CCyCN
piadas, incluso de carácter legislativo, para asegurar el pleno desarrollo y adelanto
de la mujer, con el objeto de garantizarle el ejercicio y el goce de los derechos humanos y las libertades fundamentales en igualdad de condiciones con el hombre”.
En los medios se ha dejado de lado, imagino que por desconocimiento del
contenido de la sentencia, entre otras cosas, que fueron evaluados los patrimonios de los cónyuges, antes y después del divorcio; que entre los bienes en
juego, había un crédito del esposo sobre una empresa públicamente conocida
por u$s 1.813.000 (dólares estadounidenses un millón ochocientos trece mil)
no declarado en las pericias y resto de probanzas que dan pautas de la evaluación en un caso concreto para la asignación de la compensación económica.
Respecto al monto, traigo a colación que con la vigencia de la ley 23.515
(1987) al principio hubo resistencias varias, incluidas las de los magistrados
que dejaban a salvo su opinión personal para satisfacer sus creencias o conciencias, pero aplicándola por mandato legal y en la comunidad ante la posibilidad
de contraer nuevas nupcias de su pareja los otros cónyuges, cual si no pudiesen
desprenderse del ligamen afectivo formularon reclamos que se subsumieron
en el nacimiento del Daño Moral por adulterio receptados por la Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Civil6, donde la primer condena fue por =A=
200.000.000 (Australes doscientos millones) que en ese momento equivalían
a u$s 200.000 (doscientos mil dólares estadounidenses) con trascendencia
periodística, radial, televisiva, jornadas académicas en Universidades, -en la
que fui letrado de la parte reclamante-7, -aun habiendo anticipado en el
escrito inicial que no estaba de acuerdo con que se mantuviera como causal de
divorcio, no obstante lo cual defendí y probamos su existencia en ese juicioAdemás –dicha causa-, fuera el antecedente de un caso públicamente comentado pocos meses posteriores -por el cargo que detentaba uno de los cónyuges-, al que condenara la misma Sala B, con el equivalente a u$s 30.000
(treinta mil dólares estadounidenses).8
Tampoco fueron decisiones de aplicación automática y erga omnes.
En efecto, podría darse el caso en que ambos cónyuges trabajen; tengan o
no descendencia; sean del mismo sexo y que alguno de ellos tuviese formación
religiosa y espiritual acendrada, con convicciones profundas que impidan su
divorcio y que, ante el simple pedido previsto en el C.C.y C., atento a que
6
CNCIV Sala B Sala B, con fecha 20 de agosto de 1991, Exp. Libre nº 91.795 autos: L.R.E. c/
P.M.E. s/ Divorcio vincular, Exp.91.795 (de Cámara)
7
https://www.clarin.com/sociedad/italia-adulterio-dejo-causal-divorciarse_0_
HkCXcHWWAKx.html?_url=/diario/1997/06/30/e-04201d.htm
8
SIRKIN, Eduardo “¿Cuál es el límite al deber de fidelidad en el matrimonio” elDial.comDC7C0
84
Compensación Económica
no puede el otro cónyuge impedirlo9, le provoque un desequilibrio emocional
y/o psíquico que amerite la obtención de la compensación económica del art.
441 del CC. C.
En síntesis, a mi juicio, no por conformar el grupo familiar por el que la
mujer deja de trabajar y se decida al cuidado de los hijos se produce un derecho al reclamo de compensación económica, ni es el único supuesto.
9
C.C. y C. ARTÍCULO 438.- Requisitos y procedimiento del divorcio. Toda petición de
divorcio debe ser acompañada de una propuesta que regule los efectos derivados de éste; la
omisión de la propuesta impide dar trámite a la petición. Si el divorcio es peticionado por uno
solo de los cónyuges, el otro puede ofrecer una propuesta reguladora distinta.
Al momento de formular las propuestas, las partes deben acompañar los elementos en que se
fundan; el juez puede ordenar, de oficio o a petición de las partes, que se incorporen otros que
se estiman pertinentes. Las propuestas deben ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a
los cónyuges a una audiencia.
En ningún caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la sentencia de divorcio.
Si existe desacuerdo sobre los efectos del divorcio, o si el convenio regulador perjudica de
modo manifiesto los intereses de los integrantes del grupo familiar, las cuestiones pendientes
deben ser resueltas por el juez de conformidad con el procedimiento previsto en la ley local.
85
Artículo 442 del CCyCN
Compensación económica. Valoraciones en torno a su procedencia
y cuantificación del monto.
- Comentario al fallo “M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACIÓN DE
COMPENSACIÓN ARTS. 524, 525 CCCN” del Juzgado Nacional Civil
Nº 92 (Sentencia confirmada por la Cámara de Apelaciones en lo Civil
el 31/05/2019)1
Por Gabriela Yuba
El fallo dictado por la Jueza María Victoria Famá, titular del Juzgado Nacional en lo Civil número 92, el 17/12/2018 en los autos “M. L., N. E. c/ D.
B., E. A. s/fijación de compensación. Arts. 524, 525 CCCN2” (confirmado por la
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala I3, hizo lugar a la demanda
planteada por la actora sobre la compensación económica, fijando la suma de
$ 8.000.000 a favor de la misma, a cargo del demandado, su ex cónyuge.
La sentencia resulta de interés -más allá de la suma fijada- por el análisis de
la compensación económica, la valoración integral de la prueba producida y el
método de cuantificación del monto fijado, que, desde una perspectiva de género,
fundan y sostienen la decisión judicial. Este es un eje central en dicho análisis.
Se destacan puntos centrales: en cuanto a la naturaleza jurídica, la jueza de
Primera Instancia señala que se trata de una figura jurídica con fundamento
resarcitorio, fundado en la equidad4 y no constituye alimentos ni una indemnización. Menciona que no se trata de una indemnización propiamente dicha,
basada en una conducta objetivamente ilícita del demandado. En este caso, la
compensación económica apunta a una corrección o reparación basada en un
hecho objetivo, que provoca un desequilibrio económico para una de las partes5
y que tiene su causa en este caso, en el matrimonio y su posterior ruptura.6
Resulta de importancia aquí la conceptualización de la compensación económica y las pautas para la fijación de la misma (a nuestro criterio meramente
enunciativas) conforme los arts. 441 y 442 del CCyC. Se trata de un hecho
1
Comentario a fallo de autoría de Gabriela Yuba, Publicado el 18/06/2019 en elDial.com –
(elDial.com - DC27A4)
2
elDial.com - AAB3B9
3
elDial.com - AAB3B4
4
Agregamos: “también en la solidaridad”
5
Ex cónyuges o convivientes.
6
Art. 441 y 442 del CCyC
86
Compensación Económica
objetivo: empeoramiento de la situación económica de uno de los cónyuges,
cuya causa radica en el vínculo matrimonial y su ruptura. No se trata entonces
de nivelación o igualación económica de los cónyuges7. Para ello el CCyC
establece las circunstancias para determinar su procedencia y el monto en el
art. 442.
Es aquí donde la jueza realiza un análisis integrador de las pruebas producidas, a los efectos de determinar primero la procedencia de la compensación
económica solicitada y luego la fijación del monto. Este es otro punto central
en la sentencia.
También se destaca la perspectiva de género con la que analizó dichas circunstancias. Ello fue esencial – a nuestro criterio- a la hora de determinar la
procedencia y el monto de la compensación reclamada.
Y esto es así ya que no puede realizarse un análisis sesgado de la realidad
familiar en el caso llevado a decidir. En este caso, la dedicación por parte de la
mujer- actora en autos- a las tareas de cuidado del hogar de los hijos y su esposo; el relegar el desempeño profesional (se trata de una mujer Licenciada en
Economía) en pos del desempeño del rol de cuidado del hogar, muestran de
manera clara la influencia de estereotipos de género que marcan una realidad
social que lleva a una desigualdad que afecta a la actora. Esa desigualdad se
refleja en el desequilibrio económico (hecho este objetivo) en la que está inmersa
desde la ruptura matrimonial8, encontrándose probado conforme el análisis
integrador de las pruebas producidas que detalla la jueza con detalle en la
sentencia, con un enfoque de género.
Esa perspectiva de género es una herramienta metodológica para avanzar
hacia la igualdad, constituyendo una categoría de análisis que permite comprender y profundizar el comportamiento aprendido diferencialmente entre
hombres y mujeres.9 La perspectiva de género permite observar el impacto del
género en prácticas, conductas, realidades, normas. En este caso se identifica
la presencia de estereotipos de género en la realidad familiar en concreto y se
advierte una fuerte influencia en el desempeño de roles de género10, que hizo
7
Pitrau, Osvaldo Felipe, Alimentos y prestaciones compensatorias en el Proyecto 2012.Revista de
Derecho Privado y Comunitario, 2012-2 Proyecto del Código Civil y Comercial- I. p.539. Santa
Fe, enero 2013. Citando a Yzquierdo Tolsada, Mariano, pág. 552
8
Se produce la modificación del proyecto de vida común y comienza una realidad que debe
enfrentar, objetivamente en circunstancias económicas determinadas.
9
Herramienta para la incorporación del enfoque de derechos humanos y la perspectiva de
género, en la elaboración de sentencias relativas a delitos de femicidio y otras formas de
violencia contra la mujer. Guatemala, diciembre 2015. Naciones Unidas.
10
Roles de género entendidos como las normas sociales y de conducta que dentro de una cultura
87
Artículo 442 del CCyCN
que la mujer, en este caso, asumiera al contraer matrimonio tareas de cuidado
y atención de su hogar, dejando de lado su profesión.
Sobrevenida la ruptura matrimonial, el desequilibrio económico quedó de
manifiesto a partir del análisis integral de la prueba (testimonial, consideración de la fijación de alimentos a su favor, conforme el régimen del Código
Civil anterior que evidenciaba la situación económica desventajosa respecto
de su esposo, dejados luego sin efecto; pericias contables sobre el estado patrimonial de cada uno de los cónyuges; utilización de bienes propios de la actora
como la vivienda familiar y de veraneo; edad de la misma -la actora cuenta
con 70 años con casi nulas posibilidades de inserción en el mercado laboral-;
duración del matrimonio –27 años).
La fijación del monto y la duración realizadas a partir de un cálculo global, ponderando las circunstancias subjetivas del caso, completan el reflexivo
estudio de la causa, dejando de lado criterios meramente matemáticos, que,
según opinión de la magistrada, resultaban difíciles para la resolución de este
caso, alejándose a nuestro entender, de la perspectiva de género necesaria para
brindar una respuesta que fuera igualitaria.
La influencia de la distribución de roles en la dinámica familiar, tuvo un
impacto desde lo económico que la perspectiva de género develó, permitiendo una solución equitativa y reparadora en este caso para la mujer, tornando
procedente la compensación económica a su favor en los términos fijados en la
sentencia, que cuenta además con fundamento constitucional y convencional.11
•
La Cámara de Apelaciones en lo Civil redujo el plazo durante el
cual un hombre deberá pagar la compensación económica a su ex
esposa y también el plazo de atribución de vivienda otorgada en la
instancia de grado.
Expte. n° 33.619/2016/CA1 – “Z., R. c/ B., G. J.R s/FIJACIÓN
DE COMPENSACIÓN ARTS. 524, 525 CCCN” – CNCIV – SALA E 23/12/2019
EFECTOS DEL DIVORCIO. COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
específica son ampliamente aceptadas como propias de las personas de un sexo específico.
Según ONU MUJERES, suelen determinar las responsabilidades y tareas tradicionalmente
asignadas a mujeres, hombres, niñas y niños (conf. Guía del Curso: Igualdad de género a nivel local en
América Latina y el Caribe: gobernabilidad democrática y desarrollo inclusivo. ONU MUJERES. Abril/
junio 2016. Módulo 1: Igualdad de género: marco conceptual, normativo y contexto regional).
11
Art. 75 Inc. 22 CN: CEDAW: arts. 1, 2 inc. B, D, F; 3; 5 inc. A; Convención de Belém do
Pará: art. 6 inc. B); 8 inc. B
88
Compensación Económica
Procedencia. Ruptura del matrimonio que causó un desequilibrio que debe
ser compensado. REDUCCIÓN DEL MONTO OTORGADO EN LA
INSTANCIA DE GRADO. Particulares circunstancias de la causa. expedientes conexos
“Apreciando la totalidad de las probanzas arrimadas, justipreciadas en conjunto, así como los agravios vertidos por el demandado con respecto a la valoración efectuada en la instancia de grado respecto de la prueba pericial contable y
la informativa, las particulares circunstancias del caso antes referenciadas y las
constancias de los expedientes conexos; a criterio de esta Sala existen elementos de
convicción que autorizan a reducir la compensación económica fijada en el fallo
apelado.”
“El juez debe tener en cuenta una serie de circunstancias previstas por el legislador con el objeto de brindar herramientas de interpretación acerca de la viabilidad y extensión de la pensión compensatoria. Entre ellas se destacan el estado
patrimonial de cada uno de los cónyuges al inicio y a la finalización de la vida
matrimonial; la dedicación brindada a la familia y a la crianza y educación de
los hijos durante la convivencia…”
Citar: elDial.com - AABD82
Fallo en extenso
uu Fallo relacionado
• Un hombre divorciado deberá pagar $20.000 por mes durante 7
años a su ex esposa en concepto de compensación económica. La
suma que cobrará la mujer -una abogada que durante el matrimonio resignó su carrera profesional para dedicarse a su familia- se
actualizará según el índice de aumento de los alquileres de inmuebles. La sentencia fue modificada con posterioridad por la Cámara
de Apelaciones en lo Civil, en relación al plazo.
“R. D. Z. c/G. J. B. s/ compensación económica” – JUZGADO CIVIL
Nº 92 - 12/04/2019 (Sentencia modificada parcialmente por la Cámara
de Apelaciones en lo Civil, sala E)
EFECTOS DEL DIVORCIO. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. Artículo 441 y 442 del CCCN. Naturaleza jurídica. Derecho comparado. Matrimonio de más de veinte años integrado por dos profesionales. Resignación
del progreso profesional de la mujer para dedicarse a su familia. Desequilibrio
89
Artículo 442 del CCyCN
económico manifiesto tras el divorcio. Perspectiva de género. SE HACE LUGAR A LA DEMANDA. FIJACIÓN DE LA CUANTÍA, EXTENSIÓN
Y MODALIDAD DE LA COMPENSACIÓN. Diversos parámetros. Ponderación de la situación de salud mental de una de las hijas. Requerimiento
permanente de cuidado y asistencia. Se fija una suma mensual a pagar durante
siete años. Actualización. Atribución de la vivienda
“En el caso se presenta un desequilibrio económico manifiesto que significa un
empeoramiento de la situación de la actora con causa adecuada en el matrimonio
y su ruptura que justifica la fijación de una compensación económica a su favor.”
“La realidad demuestra que en general son las mujeres quienes tras dedicarse
al cuidado del hogar y de los hijos relegan su crecimiento profesional a la sombra
de sus esposos. Su finalidad es compensar esta desigualdad estructural mediante un
aporte que le permita a la parte más débil de la relación reacomodarse tras la ruptura y prepararse con el tiempo para competir en el mercado laboral. En este sentido, la figura integraría una medida de acción positiva en los términos previstos
por el art. 3 de la Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, cuando determina que ´Los Estados Partes tomarán en
todas las esferas, y en particular en las esferas política, social, económica y cultural,
todas las medidas apropiadas, incluso de carácter legislativo, para asegurar el pleno
desarrollo y adelanto de la mujer, con el objeto de garantizarle el ejercicio y el goce
de los derechos humanos y las libertades fundamentales en igualdad de condiciones
con el hombre´.”
“Es evidente que la compensación económica -como se recuerda en los citados
Fundamentos del Proyecto- se asienta sobre el principio de solidaridad familiar,
cuya raíz constitucional se encuentra en el art. 14 bis de la Carta Magna, cuando
alude a la “protección integral de la familia” (conf. Revsin, Moira, “La compensación económica familiar en el nuevo régimen civil”, RDF n° 69, 2015, p. 90
y ss.). Esta solidaridad, claro límite al ejercicio irrestricto de la autonomía de la
voluntad, implica un compromiso y un deber hacia los restantes integrantes de la
forma familiar que como personas protagonizan, enlazándose el proyecto de vida
autorreferencial con la interacción que el mismo tiene respecto a los otros proyectos
de vida autorreferenciales, de los integrantes de esta forma familiar (conf. Lloveras,
Nora- Salomón, Marcelo, El derecho de familia desde la Constitución Nacional,
Universidad, Buenos Aires, 2009, p. 116).”
“Se trata en definitiva de una figura que busca atenuar el desequilibrio entre
ambos cónyuges, que pudo haberse mantenido “oculto” o “compensado” durante la
vida en común pero se hace latente tras la ruptura (conf. Molina de Juan, Mariel,
“Las compensaciones económicas…”, cit.). Siendo así, esta institución debe poner
su acento en el futuro, en el sentido de contribuir al auto valimiento del miembro
más débil o vulnerable del matrimonio, pero sin perder de vista el pasado, pues
90
Compensación Económica
–como se dijo- el desequilibrio del cónyuge debe haber tenido causa adecuada en
el matrimonio y en su ruptura. Para ello, deberá ponderar o cotejar la situación de
ambos esposos antes y después del divorcio, valorando las circunstancias presentes y
las futuras previsibles. En este sentido es interesante la metáfora de la “fotografía”
a la que se alude en los Fundamentos del Proyecto.”
“Cuando sobreviene el divorcio, el proyecto familiar se frustra y el desequilibrio
económico entre las partes, que se mantuvo silenciado o compensado durante la
unión, emerge latente tras su ruptura. La cónyuge que tuvo principalmente a su
cargo las funciones domésticas se ve doblemente sobrecargada: por un lado, asume
casi exclusivamente la cotidianidad de los hijos; por el otro, debe enfrentarse e
interactuar con el mundo exterior de manera más activa. En este nuevo contexto,
sus posibilidades de desempeñarse en tareas laborales en igualdad de condiciones
que su ex cónyuge se ven nuevamente postergadas. Y es allí donde la figura de la
compensación económica juega un papel esencial: reequilibrar la situación dispar
resultante del matrimonio y su ruptura, no en el sentido de equiparar plenamente
patrimonios, que pueden ser desiguales por razones ajenas a la convivencia, sino en
el de colocar al cónyuge perjudicado por la ruptura en una situación de potencial
igualdad de oportunidades laborales y económicas respecto de las que habría tenido
de no mediar el vínculo matrimonial.”
“En la compensación económica, es dudosa la posibilidad de computar de
modo objetivo supuestos fácticos sumamente variables, tal como ocurre, por ejemplo, con el aporte económico que realiza quien se ocupa de las tareas domésticas
y/o del cuidado de los hijos, que no tendrá el mismo valor numérico si -como en el
caso de autos- quien lo realizó es una mujer profesional que resignó su desarrollo
para ocuparse de estos quehaceres, que si la persona no tenía formación alguna,
ni abandonó su empleo para cumplir esas tareas (conf. Molina de Juan, Mariel
F., Compensación económica…, cit., p. 219). Por otra parte, reducir la función
de una mujer que se dedica a las tareas del hogar y al cuidado de sus hijos a la
del servicio doméstico resulta simplista e incluso ofensivo, si se advierte que dichas
tareas no se ejercen en el marco de una jornada laboral, sino que se desarrollan en
forma permanente y responden a otras motivaciones.”
Citar: elDial.com - AAB345
Fallo en extenso
•
Procede compensación económica a favor de una mujer que durante los casi treinta años que duró el matrimonio se ocupó del
cuidado del hogar y de sus hijos. Se acreditó el desequilibrio basado en la ruptura del vínculo matrimonial, y se tuvieron en cuenta
91
Artículo 442 del CCyCN
las dificultades con las que se enfrenta una persona de 47 años de
edad para conseguir trabajo en el mercado formal, al no tener experiencia laboral.
Expte. Nº 123.562 - “C., S. E. c/ V., A. E. s/ acción de compensación
económica” - JUZGADO DE FAMILIA Nº 1 DE QUILMES (Buenos Aires) – 11/07/2018 (Sentencia firme)
DIVORCIO. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. ARTÍCULOS 441,
442 Y CONCORDANTES DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE
LA NACIÓN. Cumplimiento de los presupuestos formales y sustanciales
para la procedencia de la acción. Demanda promovida por la ex cónyuge,
quien se ocupó durante el matrimonio del cuidado del hogar e hijos, siendo
el marido quien proveía los ingresos económicos para la familia. DESEQUILIBRIO ECONÓMICO DE ENTIDAD SUFICIENTE. Solidaridad “post
conyugal”. Dificultades, por razones de edad, para la obtención de un trabajo
en el mercado formal. SE HACE LUGAR A LA DEMANDA. Determinación del quantum
“…se ha dicho que debe efectuarse `un exhaustivo proceso de ponderación
orientado a verificar si el sacrificio realizado en pos del proyecto común con uno
de los miembros de la pareja que se extingue, es causa de una situación económica
actual realmente desequilibrante cuya magnitud es tal que condiciona sus posibilidades de desarrollo futuro” (conforme MOLINA DE JUAN, Mariel F. en obra
citada precedentemente, páginas 121/122)’.”
“No puede obviarse que en el caso de autos se trata de una mujer que estuvo
casada durante alrededor de 27 años, que durante dicho lapso se desempeñó exclusivamente como ama de casa en función de la organización familiar escogida por
las partes y que al momento de la ruptura de la pareja matrimonial tenía 47 años
de edad, resultando de público y notorio las dificultades existentes para la obtención de un trabajo en el mercado formal a dicha edad, cuando no se cuenta con
experiencia laboral alguna, a lo que debe sumarse que la actora no poseía ninguna
formación profesional que le haya facilitado el tránsito hasta la estabilización
económica inherente a la nueva realidad de las partes (argumento artículos 441,
442 y concordantes del CCCN).”
“…como efecto propio del divorcio, se ha sostenido que `la compensación económica se funda en una suerte de solidaridad posconyugal en total consonancia
con un régimen de divorcio que no exige expresión de causa alguna. Así, mediante
la compensación se intenta evitar que el matrimonio sea causa del enriquecimiento
económico de un cónyuge y consecuentemente empobrecimiento del otro. De este
modo el código posibilita que los cónyuges acuerden en el convenio regulador, o el
92
Compensación Económica
juez fije en el proceso, una compensación económica” (conforme LORENZETTI,
Ricardo Luis (director) en: “Código Civil y Comercial de La Nación” comentado,
primera edición, tomo II, editorial Rubinzal Culzoni, Santa Fe 2015, página
757)’.”
“Encontrándose en autos acreditados los roles que han desempeñado las partes
durante su matrimonio, entiendo que en el particular caso la ruptura de dicha pareja matrimonial ha producido en la Sra. S. E. C. un desequilibrio económico con
la entidad suficiente para hacer lugar a la acción intentada, ello así con alcances
descriptos más abajo de la presente.”
Citar: elDial.com - AAABC9
Fallo en extenso
Fallos en los que se rechazó la demanda
de compensación económica
como consecuencia del divorcio
• La Cámara Civil confirmó el rechazo de la compensación económica para la ex esposa que ejerce una actividad rentada en el área
de podología y maquillaje.
Expte. n° 19.444/2017/CA1 – “M. G. M. c/ H. E. E. s/FIJACIÓN DE
COMPENSACIÓN ECONOMICA - ARTS. 441 Y 442 CCCN” – CNCIV
– SALA E – 11/12/2019
COMPENSACIÓN ECONÓMICA. DIVORCIO. Artículo 441 del
CCCN. Análisis del estado patrimonial de cada uno de los cónyuges al inicio
y a la finalización de la vida matrimonial. Accionante que se limitó a señalar que no tiene capacitación laboral. ACREDITACIÓN DE ACTIVIDAD
RENTADA DE LA ACCIONANTE. Podología y maquillaje. Accionante
que habita en el único inmueble del matrimonio. RECHAZO DE LA DEMANDA
“El estado patrimonial de cada uno de los cónyuges al inicio y a la finalización
de la vida matrimonial. Y, en la resolución sujeta a examen, se analizó que la
actora se limitó a señalar que no tenía capacitación laboral, así como la imposibilidad de acceder a un empleo y que, su esposo, en cambio, a esa época, era abogado y comerciante -__y que sustrajo deliberadamente del patrimonio conyugal tres
inmuebles. Sin embargo, se encuentra debidamente acreditado que la recurrente
ejerce una actividad rentada en el área de la podología y maquillaje…”
93
Artículo 442 del CCyCN
“Es importante tener presente, al menos en cuanto a la cuantificación de la
compensación económica, si se encuentra en trámite la liquidación de la sociedad
conyugal. No se trata, como puede esperarse de una cuestión menor, pues –como
es conocido-, la comunidad de ganancias también cumple una función equilibradora: es un sistema instrumentado, tal como lo hace la compensación económica,
para compensar la mayor dedicación de uno de los cónyuges a la familia. En
otros términos, el régimen de la comunidad actúa en sí mismo como un mecanismo compensatorio (conf. CNCiv., Sala “A”, c. 45.317/16 del 12/06/18; Mizrahi
Mauricio L., “La compensación económica en el divorcio y en las uniones convivenciales”, L.L. Online AR/DOC/956/2018; íd. esta Sala, expte. 19.381/16
voto del Dr. Dupuis en primer término del 29/11/19). En el caso, la apelante no
cuestiona la argumentación que sirvió de apoyatura a la sentencia, sino más bien
no haber realizado una investigación más amplia y, en particular, sus conclusiones.
El análisis objetivo que hizo la Sra. juez de grado de la prueba reunida en los diversos expedientes tramitados entre las partes, lleva a concluir que la hipótesis que
contempla la norma apunta al desequilibrio manifiesto que produce a uno de los
cónyuges el divorcio, que signifique el empeoramiento de su situación y que tiene
por causa adecuada el vínculo matrimonial y su ruptura (art. 441), en el caso,
no se encuentra acreditada. Es que se trata de un supuesto excepcional, para cuya
procedencia es preciso tener en cuenta diversas circunstancias.”
“Teniendo en cuenta que, como se adelantó, la actora habita en la actualidad
en el único inmueble de la sociedad, sumado a que cuando las partes procedan a
realizarlo, habrá de disponer de un capital que le permitirá adquirir otro de menores dimensiones y más adecuado para sus necesidades actuales, que repercutirá en
los gastos de mantenimiento, parece claro, que la queja vertida, en el aspecto sujeto
a examen, no recibirá favorable acogida.”
Citar: elDial.com - AABDBC
Fallo en extenso
•
La Cámara de Apelaciones de San Isidro revocó la compensación
económica otorgada a la ex cónyuge porque no se probó el desequilibrio económico manifiesto ni tampoco que el actual empeoramiento de la situación tenga su causa en el vínculo matrimonial
y su ruptura.
Expte. Nº 23615-2017 - “B., M., M. c/ V., R., D. s/acción compensación económica” - CÁMARA PRIMERA DE APELACIÓN EN LO CIVIL
Y COMERCIAL DE SAN ISIDRO (Buenos Aires) – SALA TERCERA –
02/12/2019
94
Compensación Económica
DIVORCIO. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. Acción iniciada por
la ex cónyuge a fin de obtener una compensación económica. ARTÍCULOS
441 Y 442 DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN.
Desequilibrio patrimonial y de calificación profesional configurado en forma
previa al matrimonio: mujer que explotaba un automotor como remis y cónyuge que era ingeniero. Alto nivel de vida. Ausencia de empeoramiento de la
situación económica de la accionante sino de un beneficio que se vislumbra
en la titularidad de patrimonios. Función de la comunidad de gananciales. La
liquidación de la comunidad de bienes producirá un equilibrio económico.
SE REVOCA LA SENTENCIA QUE HIZO LUGAR A LA DEMANDA
“Debe de recurrirse a la consideración de la situación pre-matrimonial de la pareja, así como a la posterior a la disolución del matrimonio, valorando para ello los
recursos de cada uno, sus posibilidades laborales, la situación del cónyuge que cuidó
o queda a cargo de los hijos en común si existen, las enfermedades, la edad, etc. En
palabras de la Comisión de Reformas que formuló el Proyecto de Reformas del Código Civil y Comercial de la Nación, designada por decreto 191/2011, debe realizarse
un análisis comparativo de la situación patrimonial de cada uno de los cónyuges
al inicio del matrimonio y al momento de producirse el divorcio, esto es, obtenerse
una “fotografía” del estado patrimonial de cada uno de ellos y, ante un eventual
desequilibrio, proceder a su recomposición” (ver “Fundamentos”, en Código Civil y
Comercial de la Nación, Proyecto del Poder Ejecutivo de la Nación redactado por la
comisión de Reformas designada por decreto 191/2011, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 2012, pág. 559). Se trata -y sobre esto existe consenso en la doctrina- de efectuar
un análisis de la situación que cada uno de los miembros de la pareja tenía antes de
unirse al otro –sea a través del instituto del matrimonio o de la unión convivencial-,
también durante y mientras duró dicha unión y tiene al concluir para compararlas
y que resulte luego que quien pretende la compensación ha empeorado su situación
en relación a aquél a quien se le solicita la compensación.”
“…en la titularidad de patrimonios, no ha existido empeoramiento sino un
beneficio de la situación económica de la Sra. B toda vez que no existen probabilidades de que en el curso normal de los años 2002 en adelante, en la república argentina hubieran permitido a una persona con título de acompañante terapéutica,
despedida de su trabajo en el área comercial de una empresa de personal temporario y con un Renault 9 que hacía trabajar como remis… adquirir hacia fines del
año 2014 (fecha de la separación de hecho) los bienes cuya titularidad ostenta…”
“…la causa de la actual situación de la actora radica en no poder la accionante
contar con el patrimonio que le corresponde por estar en trámite el incidente de
liquidación de sociedad conyugal…”
“…no probado el desequilibrio económico manifiesto que la figura requiere
para la procedencia de la compensación, como tampoco que el actual empeora95
Artículo 442 del CCyCN
miento de la situación de B. tenga causa adecuada en el vínculo matrimonial y su
ruptura; más bien y dado que aquél, atento lo que surge de los escritos constitutivos
del proceso y de las constancias del que se ventila para liquidar la comunidad de
gananciales, aparece como consecuencia de la pendencia en liquidar la sociedad
conyugal, por lo que se avizora que la situación quedará corregida en todo caso, y
como ya se estableció, cuando esto último tenga lugar.”
elDial.com – AABAEF
Fallo en extenso
• Rechazan demanda de compensación económica que una abogada
promovió contra su ex esposo. No se probó el desequilibrio económico a raíz del divorcio, ni tampoco que durante la vida matrimonial ella hubiera realizado un sacrificio en beneficio del otro
cónyuge.
Expte. N° 2488266 - “L., D. A. c/ C., J. H. – divorcio vincular – contencioso” – JUZGADO DE FAMILIA DE SEGUNDA NOMINACIÓN
DE CÓRDOBA - 29/05/2018 (Sentencia firme)
DIVORCIO. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. ARTÍCULOS 441 Y
442 DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN. Acción promovida por la ex cónyuge, de profesión abogada. Alegación de desequilibrio
económico porque el estudio jurídico en el que trabajó hasta la separación,
pertenecía al ex marido y sus socios. Falta de prueba. INEXISTENCIA DE
PRESUPUESTOS SUSTANCIALES DE PROCEDENCIA. SE RECHAZA LA DEMANDA
“…la compensación económica contemplada en los arts. 441 y 442 del CCyC,
tiene por finalidad morigerar los desequilibrios económicos entre los cónyuges que
se producen después de finalizado el vínculo matrimonial y que encuentran sustento y origen en la vida en común y en la ruptura. Se la ha definido con precisión refiriendo que `se trata de un derecho reconocido al cónyuge o conviviente a
quien el divorcio o cese del proyecto de vida en común produce un desequilibrio
manifiesto, que representa un empeoramiento de su situación y que tiene por causa
adecuada el vínculo matrimonial o la unión convivencial y su ruptura” (Cfr.:
Pellegrini, María Victoria: `Dos preguntas inquietantes sobre la compensación
económica´, en R.C.C. y C., Año III, N° 2, marzo, 2017, p.29 –cita on line: AR/
DOC/356/2017-”). En este mismo sentido se explica que `la finalidad de la compensación económica es actuar como un mecanismo corrector y reequilibrador para
96
Compensación Económica
atenuar injustas desigualdades, y así lograr una razonable recomposición patrimonial morigerando los desequilibrios verificados´ (Cfr.: Mizrahi, Mauricio Luis:
`La compensación económica en el divorcio y las uniones convivenciales´; LA LEY
21/05/2018, 1). Es decir que debe verificarse el nacimiento de una situación de
verdadero desequilibrio o desigualdad económica entre los ex cónyuges, que surge
con el divorcio, teniendo en especial consideración los roles asumidos por cada uno
de ellos durante la vida matrimonial…”
“…no se ha verificado que el divorcio haya causado un verdadero, concreto,
cierto y manifiesto desequilibrio económico en D. A. L., ni tampoco que durante
la vida matrimonial ella haya realizado un `sacrificio que haya redundado en un
beneficio del otro cónyuge´.”
Citar: elDial.com – AAAAFD
Fallo en extenso
Fallo sobre caducidad de la compensación
económica en el matrimonio
•
Según este fallo, no caducó la acción para que la ex cónyuge reclame una compensación económica porque desde que entró en
vigencia el CCCN, en agosto de 2015 y hasta que se interpuso la
mediación en diciembre de 2015, no pasaron los seis meses indicados en la norma. Por otra parte, en nada incide el hecho de que, en
el acta de mediación, por error se haya hecho referencia a los Arts.
524 y 525 del CCCN que se refieren a la compensación económica entre los convivientes, ya que, si bien no hay que confundir
el matrimonio con la unión convivencial, tampoco es cuestión de
interpretar en forma tan literal y estricta lo consignado en el acta.
Expte. Nº 4594/2016 - “M. L. c/ D. B. s/ Fijación de compensación
- arts. 524 y 525 del Código Civil y Comercial de la Nación” – CNCIV –
SALA I – 08/06/2017
MATRIMONIO. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. PLAZO DE
CADUCIDAD. Mediación iniciada por la esposa requiriendo una compensación económica consignando por error material artículos relativos a la unión
convivencial. ARTÍCULOS 524, 525 DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN. Subsanación judicial. Interposición de la mediación antes del plazo previsto por el art. 442 del CCCN. SE DESESTIMA
97
Artículo 442 del CCyCN
EL RECURSO DE APELACIÓN. SE CONFIRMA EL RECHAZO DEL
PLANTEO DE CADUCIDAD DE LA ACCIÓN
“No se trata de confundir ni de relativizar las diferencias que existen entre el
matrimonio y la unión convivencias, pero tampoco es cuestión de realizar una
interpretación literal, estricta y formalista de lo consignado en la aludida acta de
mediación, y sobre tal base arribar a una conclusión tan ingenua como absurda,
como es la de considerar que quien estaba divorciado promovió una mediación
para obtener una compensación que se concede ante el desequilibrio económico
sufrido por quienes formaron parte de una unión de hecho no matrimonial.”
“Solo resta agregar que la referencia efectuada en el apartado 2 de fs. de que se
`discrepa´ con el criterio de la a quo cuando sostuvo que el cómputo del plazo de
la caducidad comenzó a correr a partir del 1 de agosto de 2015, sin brindar las
razones en que se funda tal disenso, no importa una crítica en los términos que
exige el artículo 265 del Código Procesal, por lo que nada cabe agregar al respecto.”
Citar: elDial.com - AA9FA2
Fallo en extenso
98
Cese de la convivencia
-EfectosCompensación económica
Compensación económica
ARTICULO 524.- Cesada la convivencia, el conviviente que sufre un
desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación económica con causa adecuada en la convivencia y su ruptura, tiene
derecho a una compensación. Esta puede consistir en una prestación única o en una renta por un tiempo determinado que no puede ser mayor a la
duración de la unión convivencial.
Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o
de cualquier otro modo que acuerden las partes o en su defecto decida el
juez.
99
Artículo 524 del CCyCN
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uu La compensación económica entre convivientes
Por Gabriela Yuba
El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación incorporó nuevos paradigmas en términos de enfoque de derechos humanos.
La constitucionalización del derecho privado trajo consigo que el legislador tomara en cuenta los tratados internacionales de derechos humanos y los
derechos reconocidos en el bloque de constitucionalidad.1
Esto impactó en la protección de la persona humana, en las familias, en
la protección del niño, niña, adolescente, de las mujeres, de las personas con
capacidades diferentes, los derechos de incidencia colectiva.
Como se menciona en los Fundamentos del Anteproyecto del CCyC, “…
existe una reconstrucción de la coherencia del sistema de derechos humanos con el
derecho privado...”.2
De esta manera, nos encontramos con un “Código de la igualdad”, que
instala una ética de los vulnerables. Los paradigmas: protectorio, no discriminatorio, de igualdad, de inclusión desde un enfoque de derechos humanos,
impregnan este nuevo corpus juris, dándole una fisonomía propia.
Esa impronta en el nuevo CCyC se advierte con mucha intensidad en el
ámbito del Derecho de Familia.
Uno de los cambios esenciales que trajo el Código de fondo, es la incorporación de la denominada “unión convivencial”.
La “unión convivencial” no estaba regulada en el Código Civil de Vélez
Sarsfield, si bien las “uniones de hecho”3 tenían amplia recepción desde la
1
Fundamentos del Anteproyecto del Código Civil y comercial de la Nación. Código Civil y
Comercial de la Nación. Proyecto del Poder Ejecutivo Nacional redactado por la Comisión de Reformas
designada por Decreto Presidencial 191/2011.Ricardo Luis Lorenzetti, Presidente. Elena I. Highton
de Nolasco y Aída Kemelmajer de Carlucci. Ed. La Ley. Provincia de Buenos Aires, junio 2012.
2
Ídem cita anterior.
3
Término utilizado antes de la reforma. En CABA se sancionó la ley 1004 que creó el Registro
de Uniones civiles. En 2009 se creó el Registro Voluntario de Uniones Civiles de Rio Cuarto,
Córdoba- Ordenanza 279/2009, modificada por Ordenanza 361/2009 (comentario al Art.
509, por Roveda, E . y Giovannetti, Patricia. En Código Civil y Comercial de la Nación comentado.
Directores: Julio César Rivera y Graciela Medina. Ed. Thomson Reuters. La Ley.- Provincia de
Buenos Aires, octubre 2014).
100
Compensación Económica
legislación específica y en la jurisprudencia.4
Dentro del enfoque de derechos humanos, la incorporación de distintas
formas de familias5 tiene un contenido ético, en tanto supone el respeto por
la libertad, la igualdad,6 dignidad humana, del derecho a la vida familiar, a
la libertad e intimidad, a partir del reconocimiento de diferentes formas de
4
Dictado de leyes específicas en el ámbito de la solidaridad social entre convivientes: derecho
a pensión de los “concubinos”, como se denominaba antes de la reforma (arts. 53 ley 24.441;
inclusión a parejas igualitarias (Res. 671/08 ANSES), cobertura de salud (art. 9 inciso B ley
23.660), acceso a la regulación situación dominial de vivienda única y permanente- art. 2 ley
24.374-. Comentario arts. 509 y ss. del Código Civil y Comercial de la Nación. Concordado, comentado
y comparado con los Códigos civil de Vélez Sarsfield y de comercio. Ed. Thomson Reuters, LA LEY.
Provincia de Buenos Aires 3/2015.
Jurisprudencia anterior a la reforma: Expte. 15.549/2009. “C., S. G., c./ L. A., F. E., s./ disolución
de sociedad”. Expte. 63.299/2011. “L. A., F. E., c./ C., S. G., s./ fijación y/o cobro de valor
locativo”- Expte. 71.053/2012. “C., S. G. c./ L. A., F. E., s./ división de condominio” – CNCIV
– SALA F – 26/09/2016. Citar: elDial.com - AA9A4C . Publicado el 24/10/2016; 7.434/2014
- “N. N. s/querella” – CNCRIM Y CORREC – SALA VI - 01/06/2015. Citar: elDial.com AA954B; Causa Nº 2081 - “V. T. G C/ G. G. V s/ División de condominio” - CÁMARA DE
APELACIÓN EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE SAN ISIDRO (Buenos Aires) - SALA
PRIMERA – 21/08/2014. Citar: elDial.com - AA8A21. Publicado el 18/09/2014; Expte. Nº
79.315/11 - “E., D. c/ J., E. y Otro s/ Desalojo: Intrusos” – CNCIV – SALA H – 21/12/2012.
Citar: elDial.com - AA7CCB Publicado el 04/03/2013; Expte. Nº 86.124/2009 R. Nº 627.372
- “V. C., M. Y Otros C/ P.R. D. S/ Restitución de bienes” – CNCIV – SALA G – 19/11/2013.
Citar: elDial.com - AA8491.Publicado el 17/01/2014; Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Civil, sala I. M., A. R. c. G., B. L. s/ división de condominio. • 17/03/2015.Cita Online: AR/
JUR/2369/2015; Juzgado de Familia N° 1 de Mendoza. S., M. A. c. M., A. B. s/ separación de
bienes p/ CIV • 29/10/2014.Cita Online: AR/JUR/80563/2014; Cámara 4a de Apelaciones en
lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza. C.M.A. c. D.G.S.A. • 22/10/2012.
Cita Online: AR/JUR/54324/2012.
5
Según el Comité de los Derechos del Niño, se reconocen distintas y variadas estructuras
de familias. (Obs. Gral. Nro. 7 (2005) “Realización de los derechos del niño en la primera
infancia”. Comité de los derechos del niño, Ginebra, 12 al 30 de septiembre de 2005.)
Para la Corte IDH, en la Convención Americana no se encuentra determinado un concepto
cerrado de familia, ni mucho menos protege sólo un modelo de la misma. (https://www.
corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_242_esp.pdf).
Fecha de consulta: 6/4/2020.Caso Fornerón e hija vs. Argentina. Sentencia del 27/4/2012.
Corte IDH.)
Según la Corte IDH, en la imposición de una determinada visión de familia, se advierte una
posible existencia de injerencias arbitrarias en la vida privada (art. 17.1 CADH)- Caso “Atala
Riffo vs. Chile, Corte IDH, 24 de febrero de 2012.)
6
Tenemos que tener en cuenta la ley 26.618 sobre matrimonio igualitario y la incidencia en
términos de igualdad en cuanto a la conformación de las parejas. Art. 509 del CCCN: “… la
unión basada en relaciones afectivas de carácter singular, pública, notoria, estable y permanente de dos personas
que conviven y comparten un proyecto de vida común, sean del mismo o diferente sexo…”.
101
Artículo 524 del CCyCN
organización familiar, producto de la autonomía de la voluntad de las partes.7
El reconocimiento de la unión convivencial entonces, desde un enfoque
basado en derechos humanos, apunta a su regulación jurídica, teniendo como
objetivo la igualdad, no discriminación y acceso a la justicia, como modo de
realización y garantía de los derechos humanos.
El resultado es la consagración de los efectos jurídicos de la unión convivencial, en términos igualitarios, sin discriminación8, en ejercicio de la autonomía de la voluntad de las personas, dentro de los parámetros que establece
el CCyC.9
El instituto de la compensación económica también constituye una novedad del nuevo CCyC, no estando contemplada en el Código de Vélez.
Al igual que en el supuesto de divorcio, la compensación económica es un
derecho personal que tiene el conviviente que sufre un desequilibrio manifiesto, al cesar la convivencia.10 Esta norma se inspiró en el derecho español (art.
97 y ss. del Cód. Civil español) y chileno (arts. 61 y 62 de la ley de matrimonio civil).11
Dado el carácter novedoso de la compensación económica en el CCyC,
desde la doctrina surgieron diferentes nociones conceptuales.
A modo meramente ilustrativo, podemos mencionar la definición de Mariel Molina de Juan, señala que “…Consiste en una reparación sui géneris que
no busca igualar patrimonios, ni restituir lo perdido por su equivalente exacto, ni
garantizar el nivel de vida que se tenía durante la convivencia, sino que funciona
como un correctivo jurídico de las desigualdades económicas familiares y que persigue autosuficiencia o independencia económica frente al futuro del excónyuge o
ex conviviente que ha quedado más vulnerable frente al otro luego de fracasado el
7
CADH: arts. 11, protección de la honra y de a dignidad, art. 17 sobre protección a la familia,
art. 19 derechos del niño; CDN: arts.2,3, 6, 9, 12, 16, 18; PIDESC: arts. 10, 11; CEDAW: arts.
1, 2, 5, 19,
8
Cualquiera sea la orientación sexual de la pareja
9
Arts. 509, 510 y ss. CCyCN
10
Cese de la convivencia: art. 523CCyC. Sobre el cese de la convivencia por muerte de uno
de los convivientes, resulta interesante citar la siguiente jurisprudencia: “…Corresponde rechazar
el pedido de compensación económica que el peticionante solicitó luego del fallecimiento de su pareja, en tanto
no se pudo comprobar la existencia de la unión convivencial ni el desequilibrio económico alegado…”. (C., S.
J. P. c/L., J. V. por Sumario. Juzgado Civil y Comercial de Salta. Fecha: 20-05-2019. Cita: IJDCCCLXIII-360).
11
Comentario art. 524 por Roveda, Eduardo G. y Giovannetti, Patricia, en Código Civil y
Comercial de la Nación Comentado. Directores: Julio César Rivera y Graciela Medina. Ed. Thomson
Reuters-La Ley. Provincia de Buenos Aires, octubre 2014.
102
Compensación Económica
proyecto de vida en común…”12
A su vez, Eduardo Roveda, define la compensación económica entre convivientes como “… un crédito entre ex convivientes que tiene como causa fuente
la ruptura de la unión convivencial y su procedencia se determina por la existencia
de un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación
económica…”13
En cuanto a la naturaleza jurídica, la compensación económica es una figura jurídica con fundamento resarcitorio, fundado en la equidad14 y en la
solidaridad familiar15 (no constituye alimentos, ni una indemnización).
Al no tener una naturaleza alimentaria, puede ser renunciable (Roveda); es
disponible16; además es fija, no variable17 y puede ser objeto de negociación,
transacción, cesión.18
Con respecto a los requisitos que la tornan procedente, el legislador los
especificó claramente:
• Tiene que existir un desequilibrio manifiesto.
• El desequilibrio debe implicar un empeoramiento de la situación económica de la parte solicitante.
• Debe tener su causa en la convivencia y su ruptura.
12
Molina de Juan, Mariel, “Compensaciones económicas para cónyuges y convivientes. Preguntas necesarias y respuestas posibles”, www.colectivoderechodefamilia.com. Citado en: Mestre, Vanesa Débora, La compensación económica en el divorcio y en las uniones convivenciales.
Publicado en: Sup. Esp. CP 2019 (noviembre) , 175 .Cita Online: AR/DOC/3881/2019
13
Comentario art. 524 por Roveda, Eduardo G. y Giovannetti, Patricia, en Código Civil y
Comercial de la Nación Comentado. Directores: Julio César Rivera y Graciela Medina. Ed.
Thomson Reuters-La Ley. Provincia de Buenos Aires, octubre 2014.
14
Yuba, Gabriela, Compensación económica. Valoraciones en torno a su procedencia y cuantificación del
monto-Comentario al fallo “M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACION DE COMPENSACION
ARTS. 524, 525 CCCN” del Juzgado Nacional Civil nº 92(Sentencia confirmada por la Cámara de
Apelaciones en lo Civil el 31/05/2019. Publicado en Citar: elDial.com - DC27A4. Publicado el:
6/18/2019
15
El subrayado me pertenece
16
Dado su carácter patrimonial. Expte. Nº-7625-2017 – “C., F. A. c/ T., A. S. s/materia a
categorizar” - CÁMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE JUNÍN
(Buenos Aires) – 07/06/2018. Citar: elDial.com - AAAA81 Publicado el 09/08/2018.
17
Expte. 4594/2016 - “M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN
ARTS. 524, 525 CCCN” - JUZGADO CIVIL Nº 92 – 17/12/2018 (Sentencia confirmada por
la Cámara de Apelaciones en lo Civil). Citar: elDial.com - AAB3B9
18
Expte. Nº TG-2578-2019- “G. M. M. C/ D. L. J. V. s/ Acción compensación económica” –
JUZGADO DE FAMILIA Nº 1 DE TIGRE (Buenos Aires) - 08/10/2019 (Sentencia firme).
Citar: elDial.com- AAB8A6. Publicado el: 11/26/2019
103
Artículo 524 del CCyCN
En primer término, debemos expresar, que cualquiera de los/las convivientes puede reclamar la compensación económica, siendo indistinto quien
haya solicitado o motivado la ruptura o cese de la convivencia.19 No existe la
noción de culpa; sólo interesa el hecho objetivo del desequilibrio económico
con causa en el cese de la convivencia.
El principio de igualdad instalado en el CCyC adquiere relevancia en esta
norma. Para la procedencia de la compensación económica, deben acreditarse
los requisitos que prevé el art. 524 del CCyC.20
Desde un punto de vista objetivo, lo que debe ser acreditado es un desequilibrio manifiesto y éste será aquél que implique un empeoramiento
de la situación económica.
Ese desequilibrio y su nexo causal con el cese de la convivencia, será motivo de prueba en el proceso, mediante todo tipo de pruebas. Tal como dispone
el art. 710 del CCyC, rigen en los procesos de familia, los principios de libertad, amplitud y flexibilidad de la prueba.21
En el análisis del desequilibrio manifiesto exigido por la norma, la valoración y ponderación de las pruebas con perspectiva de género cobra mayor
virtualidad.
La perspectiva de género es una herramienta metodológica para avanzar
hacia la igualdad, constituyendo una categoría de análisis que permite comprender y profundizar el comportamiento aprendido diferencialmente entre19
Cabe recordar que, con respecto al divorcio, como una de las causales de disolución del
matrimonio, el nuevo CCyC eliminó las causales subjetivas, es decir, la noción de culpa. En las
uniones convivenciales, tampoco existe la noción de culpa.
20
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mercedes, sala III. G., S. D. C. c. C., R. L.
s/ acción de compensación económica • 24/10/2017. Cita Online: AR/JUR/83050/2017. (El
caso se refiere al rechazo de un pedido de compensación económica, formulado por la actora,
una mujer de 50 años, con trabajo en blanco y obra social. El ex cónyuge demandado, era un
hombre jubilado y no resultó de autos un claro desequilibrio producido a raíz del divorcio.)
Juzgado de Familia de 2a Nominación de Córdoba. M., M. c. M., A. F. s/ Divorcio Vincular
- Contencioso - Cuerpo de compensación económica • 20/11/2019. Cita Online: AR/
JUR/58148/2019 (fijación de compensación económica a favor de la mujer).
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala E.M. G. M. c. H. E. E. s/ Fijación
de compensación económica - Arts. 441 y 442 CCCN • 11/12/2019.Cita Online: AR/
JUR/47796/2019 (rechazo de la compensación económica solicitada por la mujer, por no
acreditarse la situación de desequilibrio que implique empeoramiento de situación económica).
21
Sobre Prueba: Juzgado de Familia de 2a Nominación de Córdoba. A., C. B. c. F., M. A. s/
medidas urgentes • 06/03/2019.Cita Online: AR/JUR/33086/2019;
Expte. Nº 15.327-17 - “M. S. B. c/ G. M. R. s/ división de bienes de la unión convivencial” CÁMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL, COMERCIAL Y LABORAL DE CURUZÚ
CUATIÁ (Corrientes) – 19/06/2019. citar: elDial.com - AAB489. Publicado el 19/07/2019.
104
Compensación Económica
hombres y mujeres.22
El desempeño de roles en la pareja convivencial tiene una influencia en ese
desequilibrio y empeoramiento económico de la parte solicitante. La perspectiva de género develará la influencia de estereotipos de género que marca una
realidad social y que lleva a una desigualdad que es necesario reparar.23
Por otro lado, en cada caso en particular, debe existir un enfoque interseccional, que permitirá analizar de manera integral la influencia de condiciones
de vulnerabilidad y discriminación de las situaciones existentes con motivo de
la ruptura o cese de la convivencia.24
En definitiva, el desequilibrio manifiesto exigido en la norma, debe ser
aquel que cause un perjuicio grave, que importe una desproporción tal que
amerite ser restaurada económicamente y además, que exista un nexo de causalidad con la ruptura de la convivencia.25 No se trata de la simple zozobra
patrimonial luego de un cese de convivencia o matrimonio.
El artículo 524 precisa también las formas de pago de la compensación.
Pueden consistir en:
• Una prestación única
• Una renta por tiempo determinado, no mayor a la duración de la
unión convivencial.
Por último, es importante hacer una mención con relación a la grave situación vivida en el contexto de la pandemia del COVID-19.
Esta pandemia declarada por la OMS el 11 de marzo del 2020, impactó
22
Herramienta para la incorporación del enfoque de derechos humanos y la perspectiva
de género, en la elaboración de sentencias relativas a delitos de femicidio y otras formas de
violencia contra la mujer. Guatemala, diciembre 2015. Naciones Unidas.
Citado en: Yuba, Gabriela, Compensación económica. Valoraciones en torno a su procedencia y cuantificación
del monto-Comentario al fallo “M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACION DE COMPENSACION
ARTS. 524, 525 CCCN” del Juzgado Nacional Civil nº 92 (Sentencia confirmada por la Cámara de
Apelaciones en lo Civil el 31/05/2019. elDial.com - DC27A4. Publicado el: 6/18/2019
23
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Pergamino. “V., L. A. c. M., R. H. s/
materia de otro fuero” • 04/04/2019.Cita Online: AR/JUR/5440/2019; Juzgado Nacional de
1a Instancia en lo Civil Nro. 92. “R. D. Z. c. G. J. B. s/ compensación económica “• 12/04/2019.
Cita Online: AR/JUR/23887/2019; Tribunal Colegiado de Familia Nro. 5 de Rosario. H., C.
G. c. E., M. E. s/ compensación económica • 05/04/2019.Cita Online: AR/JUR/8483/2019;
Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro. 92 - “M. L., N. E. c. D. B., E. A. s/ fijación
de compensación arts. 524, 525 CCCN” - 17/12/2018
24
Con un análisis integral de las pautas que prevé el art. 525 del CCyC sobre la fijación judicial
de la compensación económica.
25
“M. G. M. c. H. E. E. s/ Fijación de compensación económica - Arts. 441 y 442 CCCN CNCIV – SALA E - 11/12/2019. elDial.com - AABDBC
105
Artículo 524 del CCyCN
profundamente no sólo en la vida de las personas desde el punto de vista sanitario y epidemiológico, sino también en el derecho.
En este sentido, la jurista Graciela Medina, expresa con relación a la compensación económica en el contexto del COVID-19, que “…Los convenios
que planteen compensaciones económicas también serán afectados. Ellos hoy adquieren otra dimensión, porque el convenio que fija la compensación y los remedios
o acciones que en función de él se diseñaron deben repensarse frente a una pandemia como la del coronavirus, ya que el fenotipo del convenio concebido como
autosuficiente para reglar de una vez por todas la vida de la relación convencional
hoy no alcanza para reflejar acabadamente la esencia del pacto…”.26
Esto supone que el impacto que la pandemia del COVID-19 tiene sobre
los aspectos del Derecho de Familia y lo económico, afectará seguramente las
compensaciones económicas acordadas o establecidas en otro escenario (donde la actual pandemia no era ni remotamente predecible). De esta manera, lo
que se pactó antes de esta catástrofe sanitaria, puede verse seriamente afectado
en la actualidad, generando modificaciones en la situación originaria que motivara el acuerdo o decisión sobre la compensación económica puntualmente.
26
Medina, Graciela, Familia y coronavirus. 10 claves para comprender su relación jurídica.
Publicado en: LA LEY 09/04/2020, 2. Cita Online: AR/DOC/1011/2020
106
Compensación Económica
uu ¿En qué consiste el desequilibrio manifiesto en la compensación
económica pretendida en las uniones convivenciales?
Por Juan Pablo Burgos
El cese de la convivencia está vinculado a las distintas casuísticas que se
establecieron en el Artículo 523 del CCyCN, en cuya lógica, nos lleva a un
conjunto de formas de canalizar el reclamo de la compensación económica,
algunas de las cuales resultan novedosas para nuestro derecho y que deben
tenerse presentes para una correcta práctica profesional1. En cuanto a los
presupuestos legales para la configuración de la compensación económica, el
artículo comentado es claro al respecto, para lo cual, deberán desgranarse los
elementos que conforman su concepto jurídico y su naturaleza jurídica.
Ahora bien, existe la posibilidad que haya un pacto convivencial, aunque
en la cotidianeidad sea un instituto poco utilizado. En este contexto, parte de
la doctrina entiende que la compensación económica no forma parte del piso
mínimo de protección establecido por los artículos 513 y 515 CCyCN que
determina la limitación de los pactos convivenciales, entonces, bien puede
acordarse por medio del pacto, la exclusión de la misma. Habrá de tenerse
especial cuidado al momento de negociar este aspecto a los efectos de evitar
inequidades propias de la estructura de funcionamiento familiar tradicional,
por las cuales, puede que uno de los convivientes no haya podido desarrollar
actividades productivas que aseguren su sustento luego de culminada la relación convivencial. El quid del asunto es evitar las inequidades2.
Luego de producirse alguna de las causales de cese, habrá de establecerse
si se ha desarrollado un “desequilibrio manifiesto” que signifique “un empeoramiento de la situación económica” con “causa adecuada a la convivencia y
su ruptura”, como lo plantea literalmente el artículo en análisis. Ahora bien,
¿Qué entendemos por estos aspectos? Para responder esta pregunta tenemos
que observar la naturaleza jurídica del instituto, que nos dará las certezas para
un correcto análisis del caso concreto y para saber cómo desarrollar la estrategia de abordaje en las vías extrajudicial o judicial.
1
Burgos, Juan Pablo, “La compensación económica como crédito en la sucesión por la muerte de uno de
los convivientes. Comentario a los Artículos 2356, 2357, 2358 y 2359 del CCCN”, Citar: elDial.com DC28D1, Publicado el 23/10/2019.
2
Burgos, Juan Pablo, “El pacto de convivencia ¿una herramienta de empoderamiento para la mujer?”, IJ
Editores - Argentina, 15-03-2018, Cita: IJ-XDII-560, página 10.
107
Artículo 524 del CCyCN
Al respecto, nos interesa sobre el instituto observar posiciones como la de
Solari, quien entiende que la compensación económica tiene particularidades
propias estructuradas al principio general del derecho de la equidad3, que la
distinguen de otras instituciones jurídicas preexistentes, cuya vertiente tiene
aplicaciones en la interpretación jurisprudencial4, que a nuestro juicio tiene
como base la aplicación práctica de la perspectiva de género conjugada a la solidaridad familiar5, que compartimos con otros autores6. Debemos considerar la utilidad de estas pautas a los efectos de la producción de los presupuestos
fácticos para determinar si será posible configurar esa relación familiar en el
marco del instituto de la compensación económica7.
Respecto a la prestación única o en una renta por un tiempo determinado
que no puede ser mayor a la duración de la unión convivencial, habrán de
observarse cuestiones prácticas de su aplicación como veremos en el análisis
del próximo artículo (Art. 525 del CCyCN).
3
SOLARI, Néstor, “Derecho de las familias”, 1ra edición, La Ley, año 2015, página 95.
4
Expte. 4594/2016 - “M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN
ARTS. 524, 525 CCCN” - – JUZGADO CIVIL 92, fallo diciembre 2018, página 4. “Se aleja
de todo contenido asistencial y de la noción de culpa/inocencia como elemento determinante de su asignación.
No importa cómo se llegó al divorcio, sino cuáles son las consecuencias objetivas que el divorcio provoca.” EX.
19381/16 “P., S. E. C/ M., G. S/ FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN ARTS. 524, 525 CCCP”
- CNCIV – SALA E – 29/11/2019 “Constituye un medio para compensar el desequilibrio económico que
el cese del proyecto familiar común produce entre quienes los llevaron adelante, y por causa de ello...especialmente
cuando los roles desempeñados produjeron alguna desigualdad entre las capacidades de ambos para producir
ingresos (conf. CNCiv., Sala “A”, c. 45.317/16 del 12/06/18)”
5
Juan Pablo Burgos, “La compensación económica en el divorcio y en el cese de las uniones convivenciales”,
Citar: elDial DC26F2, Publicado el: 3/20/2019, página 2.
6
Ortíz, Diego, “La compensación económica y su doble relación con la perspectiva de género”, DPI
Cuántico, Diario Familia y Sucesiones Nro 170 - 19.10.2018.
Herrera, Marisa, “Manual de Derecho de las Familias”, 1ra. Edición, 1ra. reimpresión 2015, de esta
edición, AbeledoPerrot, página 220.
Lerussi Romina y Scocozza, Romina Daniela “Elaboraciones jurisprudenciales en torno a la
Compensación Económica en Argentina”, Derecho y Ciencias Sociales. Octubre 2018. Nº Págs. 93112 ISNN 1852-2971. Instituto de Cultura Jurídica.
7
Ortiz, Diego, “EL TRATAMIENTO JURISPRUDENCIAL DE LA COMPENSACIÓN
ECONÓMICA”,https://www.pensamientocivil.com.ar/doctrina/3054-tratamientojurisprudencial-compensacion-economica.
108
Compensación Económica
uu Igualdad real de oportunidades luego del cese del proyecto
común
Por Soledad Alejandra Acevedo, María Susana Gorosito y Maite Herrán
La figura de la compensación económica, con fundamento en el principio
de solidaridad familiar, se acopla al paradigma constitucional – convencional
respetuoso de la igualdad y no discriminación, libertad, pluralismo, y autonomía personal de las familias, que reconoce el derecho de las personas a vivir
en unión convivencial. De modo que, toma a la persona como eje del sistema.
Así, el Código Civil y Comercial de la Nación (en adelante C.C.C.) adopta
una postura acorde con el centro neurálgico del nuevo sistema de derecho
privado, que es la tutela de la persona humana1.
El Código Civil y Comercial regula las compensaciones económicas, también, dentro de las uniones convivenciales. “Al tratarse de una herramienta
destinada a logar un equilibrio patrimonial es necesario realizar un análisis
comparativo de la situación patrimonial de cada uno de los cónyuges (convivientes) al inicio de matrimonio (o de la unión) y al momento de producirse
el divorcio (o cese de la unión convivencial), eso es, obtener una fotografía
del estado patrimonial de cada uno de ellos, y ante un eventual desequilibrio,
procede a su recomposición”.2
En otras palabras, se busca evitar que la unión convivencial sea causa fuente de enriquecimiento de uno de sus integrantes a costa del empobrecimiento
del otro, situación que se pone de manifiesto con su ruptura. No tiene por
finalidad igualar patrimonios ni mantener el nivel de vida que se llevaba hasta
ese momento, ya que esas cuestiones son atendidas por otras herramientas
jurídicas, pero sí busca disuadir la típica asignación de roles tradicionales y
estereotipados que afecta mayormente a las mujeres, por ello se dice que este
instituto cuenta con una gran perspectiva de género.3
1
Herrera, Marisa, “Manual de Derecho de las Familias”, Abeledo Perrot, Segunda edición,
C.A.B.A., 2019
2
Fundamentos del proyecto de elevación elaborados por la Comisión creada por decreto
191/11, en “Código Civil y Comercial de la Nación” comentado, Dir. Gustavo Caramelo;
Sebastián Picasso; Marisa Herrera. - 1a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires: Infojus, 2015.
v. 2, 640.
3
Molina de Juan, Mariel, Compensaciones económicas para cónyuges y convivientes. Preguntas
necesarias y respuestas posibles.
109
Artículo 524 del CCyCN
Un aspecto de las compensaciones económicas que hay que poner de resalto es si son renunciables o no. Entre cónyuges, por imperativo legal, no es
posible (art. 447 CCC). Entre convivientes, existen dos posturas, una a favor
y otra en contra.
A favor, son renunciables por no estar expresamente prohibido por el art.
513 del CCC4 ya que no se estaría abdicando a un derecho no nacido, sino a
la ley aplicable (art. 13 CCC), aunque podría discutirse la renuncia de uno a
favor de otro a título gratuito. Los que apoyan esta teoría esgrimen que al no
ser parte del piso mínimo de derechos inderogable (art. 513 CCC), las partes
podrán, de común acuerdo pactar sus condiciones, hacer caso omiso del misma, o bien, establecer sus propias formas de aplicación.
En contra, porque entienden que, si bien es un derecho de tinte patrimonial, constituye una figura con fuerte perspectiva de género por lo cual entraría en la prohibición genérica que recepta el art. 515 del CCC.5
El derecho-deber a la compensación solo se configura si se dan los presupuestos previstos por la ley, y procede cualquiera sea la causal del cese, incluidos los supuestos de muerte y sentencia firme de ausencia con presunción de
fallecimiento de uno de los integrantes de la unión (art. 523 CCC), pero es
importante destacar que no todo cese de unión trae aparejado por sí mismo
su procedencia.
En cuanto a los requisitos de procedencia, tres son las condiciones fácticas
que justifican la procedencia de un reclamo compensatorio entre los integrantes de la unión, a saber:
a.- que se produzca un desequilibrio manifiesto entre un conviviente y el
otro; es decir, que exista una desigualdad en las posibilidades económicas y de
inserción laboral de entidad tal que condicione el desarrollo individual para
el futuro. Conforme enseña Mariel Molina de Juan, este presupuesto exige
comparar la situación económica de las partes en dos sentidos. Uno interno,
entre sí; el otro temporal, análisis de la evolución patrimonial de cada uno.
b.- que ese desequilibrio implique un empeoramiento de su situación; aquí
se debe sopesar la evolución patrimonial en los distintos momentos de la vida
en común de la pareja, antes de la convivencia, durante la misma y al momento del cese. Debe ser una afectación concreta, aunque no es necesario acreditar
una situación de necesidad. Se debe compensar el empobrecimiento sufrido
por una de las partes, y para ello, debe tenerse en cuenta, por un lado, las
postergaciones y renuncias de desarrollo personal y profesional y por el otro,
4
MEDINA, Graciela Compensación económica en el Proyecto de Código, LA LEY 2013-A,
472 - DFyP 2013 (enero-febrero), 01/01/2013, p. 3 yss. Cita Online: AR/DOC/4860/2012.
5
Op. Cit. 2
110
Compensación Económica
la dedicación al hogar, a los hijos, o al trabajo del otro, en ambos casos, con
la consecuente pérdida de oportunidades y dificultad para reinsertarse en el
mundo laboral. Su finalidad es lograr la igualdad real e individual de oportunidades luego del cese del proyecto común.
c.- que tenga por causa adecuada la convivencia y su ruptura; determinadas estructuras familiares provocan desajustes económicos que se mantienen
soslayados durante la vida en común pero producida la ruptura adquieren
notoriedad. Esa relación de causalidad es la que hay que demostrar.
A modo de ejemplo podemos citar el que nos brinda la Comisión redactora del Código Civil y Comercial en los fundamentos de elevación … “si al
momento de contraer nupcias —aplicable también a las uniones convivenciales—
se optó por llevar adelante una familia en la cual uno solo de los cónyuges —léase
convivientes— era el proveedor económico y el otro cumplía sus funciones en el
seno del hogar y apoyo a la profesión del otro, no sería justo que al quiebre de esa
elección se deje desamparado a aquel de los cónyuges —convivientes— que invirtió
su tiempo en tareas que no se traducen en réditos económicos; en este caso, se le
fijará una compensación económica que puede asumir distintas modalidades de
pago”.6
Por último, hay que decir respecto al pago, que el mismo puede consistir
en una suma de dinero, en el usufructo de un bien o en lo que las partes decidan. Ante falta de acuerdo, el juez decidirá su composición.
6
“Fundamentos del Anteproyecto...”, en Proyecto..., op. Cit
111
Fijación judicial
de la compensación económica.
Caducidad
ARTÍCULO 525.- El juez determina la procedencia y el monto de la
compensación económica sobre la base de diversas circunstancias, entre
otras:
a) el estado patrimonial de cada uno de los convivientes al inicio y a la
finalización de la unión;
b) la dedicación que cada conviviente brindó a la familia y a la crianza
y educación de los hijos y la que debe prestar con posterioridad al cese;
c) la edad y el estado de salud de los convivientes y de los hijos;
d) la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del
conviviente que solicita la compensación económica;
e) la colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales o
profesionales del otro conviviente;
f ) la atribución de la vivienda familiar.
La acción para reclamar la compensación económica caduca a los seis
meses de haberse producido cualquiera de las causas de finalización de la
convivencia enumeradas en el artículo 523.
113
Artículo 525 del CCyCN
Comentarios relacionados
uu El juego armónico de los artículos 525 y 528 del CCCN. El
doble semblante de la figura: merma económica de uno de los
convivientes ante el enriquecimiento sin causa del otro
Por Esteban Félix García Martínez
La previsión de la compensación económica en las uniones convivenciales.
Marco legal en el Código Civil y comercial. Estimación de la compensación económica. Presupuestos de admisibilidad. El doble semblante de la autorización,
en tanto supone acreditar la merma económica de uno, frente al enriquecimiento
injustificado del otro. Juego armónico de los Arts. 525 y 528. Supuestos de procedencia. Caducidad solo auspiciada por una de las partes y no de oficio.
En armonía al criterio prescriptivo emanado del texto y espíritu del art.
441 del sustancial, en tanto regula los efectos del divorcio, se autorizó -como
todo un hito noticioso- el reclamo por compensación económica en la ruptura o culminación de la unión convivencial (art. 524 del CCyCN). Tal como
ocurre en el primer supuesto, tendrá especial relevancia para su examen, la
realidad económica apreciada al inicio de la relación con el existente al momento de su desenlace.
En cuanto a su procedencia, como circunstancia distintiva entre uno y
otro régimen – reitero, aun con muchos puntos de encuentro entre sí – en el
caso de la unión convivencial se requiere, además -atento sus peculiaridadesla prueba de su existencia. Debe acreditarse entonces, que esa unión afectiva
tiene relevancia jurídica dentro de los presupuestos legitimantes emanados del
art. 510 del CCyCN. La distinción no es menor, atento a que hay muchas
uniones afectivas, con todos los tintes propios de su existencia - publicidad,
notoriedad, singularidad, y proyecto común- pero que al menos uno de los
convivientes tiene un impedimento –v.g. se encuentra separado de hecho y
nunca promovió el divorcio- circunstancia que les privará fatalmente de la
vocación legitimante imprescindible para autorizar el reclamo, quedando por
tanto, excluidos de tal previsión, incluso, con alcances al conviviente que no
tiene ese impedimento, atento a que no podría reclamar la validez de una
unión con una persona casada.
Así, para reputar si aquella unión afectiva cuenta con relevancia jurídica,
dicha norma exige que, ambos sean mayores de edad, no deben tener ciertos
vínculos de parentesco, un ligamen anterior u otra relación convivencial registrada contemporánea y ella, debe haberse mantenido por un plazo de por lo
114
Compensación Económica
menos, dos años (ver en tal sentido, repertorio de exigencias prescriptas en el
art. 510 del CCyCN).
Tal renglón excluyente, no se advierte en pugna con el principio de protección integral de la familia, previsto en el art. 14 bis de la Constitución Nacional, ni con el consagrado principio de igualdad, atento a que aquellas uniones
afectivas excluidas de la previsión, pese a su especial impronta, cuentan con un
enorme marco de tutela de protección, reconocida en otras tantísimas normas.
Así, amén de la protección que surge de muchas normas especiales, el propio
Código Civil y Comercial las sugiere, en cuanto les otorga derecho de solicitar
la declaración de incapacidad o capacidad restringida, mientras conviven (art.
33 CCCN). Tienen el derecho a prestar el consentimiento informado sustituyendo al de su pareja (art. 59 CCCN). Tomar la decisión respecto del destino
de las exequias, en el supuesto de no haberse dejado instrucción del fallecido
para su disposición; la posibilidad de ser beneficiario del derecho de protección de la vivienda que tiene el titular, como derecho humano a su protección
(art. 246 del CCCN); la posibilidad de demandar por daños en juicios civiles,
que emana de legitimidad que brinda el art. 1741 del CCCN en cuanto alude
al “trato familiar ostensible”. La posibilidad de adoptar por integración al hijo
de su pareja, cuando existiese posesión de estado de hijo, y resultara en beneficio del niño y del grupo familiar (art. 620 del CCCN).
Ahora bien, escampadas las cuestiones previas de legitimación, y acreditada entonces la unión convivencial, podrá reclamar una reparación compensativa quien haya padecido un desequilibrio que se traduzca en una merma
económica sustantiva y manifiesta, en razón de la relación y su desenlace.
No supone una suerte de continuidad al deber de alimentos, atento a que
éste es un deber de asistencia personal, de naturaleza bien distinta y cuyos
fundamentos, surgen del texto recetado en el art. 519 del sustancial. Tampoco
debe considerarse como una indemnización, como concepto de reparación
frente a un hecho dañoso. Sin embargo, debe reconocerse que, el concepto de
indemnidad en su plano más amplio –salir indemne, es decir sin daños- en la
esfera económica, aquí está presente. Adviértase que esa asimetría económica,
le provocó a uno de los convivientes, un evidente daño patrimonial.
Lo que está claro es que su fundamento es evitar perjuicios económicos a
uno de sus miembros, quien ha tenido un detrimento económico en razón
del vínculo y su extinción. Procura evitar el enriquecimiento sin causa. Se
trata de una acción con dos claros semblantes. Por un lado, establecer una
compensación frente al detrimento económico que se advierte en la ruptura.
Por el otro, el sensible aumento patrimonial de uno de los convivientes, con
afectación y menoscabo al patrimonio del otro, no pudiendo éste justificarse.
De modo que, los prepuestos contemplados por el art. 525 para la estimación
115
Artículo 525 del CCyCN
de la compensación económica, expondrán palmariamente, el enriquecimiento indebido, que bien receta el art. 528 del mismo cuerpo legal. Luego, de
admitir la compensación por la merma económica, habrá de sugerir, tener por
acreditado que el otro conviviente, tiene una parte de su patrimonio, que no
le pertenece. He aquí, entonces, el doble semblante de la previsión.
Tal afirmación se deduce de la mera lectura del art. 525 CCCN cuando
prescribe: “Fijación judicial de la compensación económica. Caducidad. El juez
determina la procedencia y el monto de la compensación económica sobre la base
de diversas circunstancias, entre otras: a) el estado patrimonial de cada uno de los
convivientes al inicio y a la finalización de la unión; b) la dedicación que cada
conviviente brindó a la familia y a la crianza y educación de los hijos y la que debe
prestar con posterioridad al cese; c) la edad y el estado de salud de los convivientes y
de los hijos; d) la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del
conviviente que solicita la compensación económica; e) la colaboración prestada
a las actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro conviviente; f )
la atribución de la vivienda familiar. La acción para reclamar la compensación
económica caduca a los seis meses de haberse producido cualquiera de las causas
de finalización de la convivencia enumeradas en el artículo 523” y lo recetado,
en tal sentido, por el art. 528 del mismo ordenamiento legal, cuando nos dice
“ARTICULO 528.- Distribución de los bienes. A falta de pacto, los bienes adquiridos durante la convivencia se mantienen en el patrimonio al que ingresaron, sin
perjuicio de la aplicación de los principios generales relativos al enriquecimiento
sin causa, la interposición de personas y otros que puedan corresponder”.
Esta medida que equipara, puede autorizarse mediante el pago de una
prestación única, o mediante la fijación de una renta de tracto sucesivo por
tiempo determinado, de cuyo plazo, no podrá exceder el tiempo que se hubiese acreditado, duró la unión convivencial. Esta es otra nota distintiva con relación al art. 441 –en el marco de la misma acción en el matrimonio – en tanto
en esta última se autoriza, excepcionalmente, a fijar una renta compensativa
por tiempo indeterminado, plazo que, desde luego, pese a que la norma no
lo diga, debe entenderse revisable por el Juez, si se hubiese alcanzado el justo
equilibrio que se persiguiera.Lo expuesto, no es óbice empero, para no reconocer que los propios convivientes, podrían haber acordado entre sí, una previsión que contuviera un
marco protectorio en tal sentido, estableciéndose pautas para determinar
eventuales compensaciones para luego de la ruptura, pudiendo celebrarse, no
mediando afectación de derechos de terceros, incluso, luego del cese de la
convivencia.
En cuanto a la prestación, contenido y alcances, el art. 524 del CCyCN,
indica en su repertorio que, ésta puede satisfacerse “con dinero, con el usufructo
116
Compensación Económica
de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las partes o en su
defecto decida el juez”.
Entre las hipótesis en las podría verificarse el reclamo, cobra especial relevancia, el supuesto híper estereotipado y tan interpelado en la actualidad, en
el que la pareja tiene bien marcados sus roles: hombre/proveedor y mujer/ama
de casa. Allí, quien asume las responsabilidades de la casa, en el afán del plan
solidario en post del bien familiar, sacrifica sus proyectos personales y en la
oportunidad del quiebre del proyecto común, suele quedar en una situación
francamente desventajosa y frustrante, tanto en lo laboral y en lo económico,
mientras que el otro conviviente se encuentra en una posición laboral harto favorable. En la otra, uno de los convivientes, brindó sus esfuerzos en el
emprendimiento del otro, viéndose privado, al momento de la ruptura, del
reconocimiento económico, a esas labores en colaboración, en cuanto podrían
no reflejarse en la adquisición y titularidad de los bienes, que suelen estar, en
manos del responsable del emprendimiento, es decir, el otro conviviente.
No tiene ninguna relevancia las razones motivantes del cese de la unión
convivencial. La acción de reclamo, nace con el cese, sin importar su causa.
De modo que, ante el cese por cualquiera de las causales previstas, habilita la
acción de reclamo por compensación económica. Reconociendo que, la unión
convivencial no genera un estado civil –y tal circunstancia revela en cierto
modo su posición peculiar- en ausencia de derechos sucesorios entre sí, esta
institución puede resultar un paliativo en muchos casos, para quien, afectado
patrimonialmente y privado de la herencia, podría tener derecho a reclamar a
los herederos legítimos, su pretendida equiparación por desquite económico.
Finalmente, la propia norma, establece un plazo de caducidad de seis meses de haberse producido el cese de la unión, prescripción que no podrá decretarse de oficio, atento el espíritu del art. 2.572 del CCCN., en cuanto señala
que la caducidad de una acción, sólo debe ser declarada de oficio por el juez
cuando está establecida por la ley y es materia sustraída a la disponibilidad de
las partes.
Inspirada entonces, dentro del marco de las relaciones familiares, como
una acción personal destinada a la procura del equilibrio económico que, la
convivencia y el cese, expuso en menoscabo, bajo ese semblante reparador y
moralmente reivindicante -en cuanto evita situaciones injustas- la previsión en
estudio, se advierte asaz favorable en las uniones convivenciales, y en especial
al conviviente, que, en la ruptura o cese, queda en una situación económica
más desventajosa y precaria.
117
Artículo 525 del CCyCN
uu Enfoque en torno a la caducidad de la compensación
económica en las uniones convivenciales
Por Juan Pablo Burgos
El artículo analizado brinda a los juzgadores, y también a los profesionales
patrocinantes, pautas de trabajo que deberán considerar los elementos probatorios para demostrar los extremos necesarios tanto para; 1) establecer la
procedencia de la compensación 2) su extensión económica.
Todos los incisos, salvo el f ), tienen una vinculación en cuanto que se basan en el funcionamiento de la solidaridad familiar hasta el cese de la unión
convivencial, y a partir de allí, por la aplicación de la perspectiva de género,
en cuanto a la necesidad de corregir los efectos de la desigualdad producida
históricamente y perfeccionada por alguna de las causales de cese del Artículo
523 CCyCN del ahora modelo familiar extinto. Ya el inciso f ) refiere entonces
a la posibilidad atribuir la vivienda familiar a uno de los convivientes como
efecto de la compensación en especie.
Ahora bien, el último párrafo es uno de los más importantes en estos momentos, ya que existen distintos casos de análisis en torno a la caducidad de la
compensación. La caducidad de un derecho, desde un punto de vista de la ley
sustancial, refiere al efecto del paso del tiempo que lo hace perder puesto que
quien pudo hacerlo valer, no haya iniciado la pretensión correspondiente1
¿Por qué seis meses? La finalidad es dar un plazo de caducidad del derecho
fundada en la nueva modalidad del Código Civil y Comercial de la Nación,
que estructura el abordaje de la crisis familiar de forma ágil y completa posible
de modo tal que se evite su agudización o perpetuación que pueda repercutir
en la vida de los hijos2.
Entonces ¿Desde cuándo se empieza a contar el plazo de caducidad? habrá
que observar cada caso de acuerdo al tipo de cese de la unión convivencial
establecidos en el Artículo 523 CCyCN.
En el caso del del Artículo 523, incisos a), el plazo comienza desde el mo1
Eduardo Sirkin “Acerca de distintas caducidades”, elDial.com - DC28BE, Publicado el:
10/3/2019, página 1.
Poder Judicial de la Nación “M. L., N. E. c/ D. B., E. A. s/FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN
ARTS. 524, 525 CCCN, expte. 4594/2016”, JUZGADO CIVIL 92 - fallo diciembre 2018,
página 4. “Por estas razones se fija un plazo de caducidad para reclamarlas de seis meses,
computados desde el divorcio.”
2
Mariel F. Molina de Juan, “Compensación Económica Teoría y Práctica”, Rubinzal Culzoni, 1ra
edición 2019, Santa fe, página 99.
118
Compensación Económica
mento del fallecimiento por lo cual en el aspecto práctico hay que considerar
“... la presentación del mismo como crédito y el inicio del expediente por compensación. Para ello, además se deberá tener en cuenta los códigos de procedimiento
que avalan la posibilidad de que los acreedores inicien la sucesión ante la inacción
de los herederos.”3. Respecto al inciso b), correrá desde el momento en que
quede firme la sentencia declarativa de presunción de fallecimiento4.
En cuanto al Artículo 523, inciso c), en el caso del matrimonio con otra
persona, al momento de la celebración del mismo comienza a correr el plazo de caducidad y respecto de una nueva unión convivencial de uno de sus
miembros, es decir, con otra persona, desde el momento del cumplimiento de
los requisitos para la configuración del modelo afectivo convivencial, establecidos en el Artículo 510 CCyCN.
Ahora bien, en el Artículo 523 inciso d), hay una situación interesante de
analizar y es el hipotético caso del cese por matrimonio ¿Qué pasaría con la
compensación económica si una pareja en unión convivencial de 20 años de
convivencia que deciden casarse y a los 7 meses se divorcian? La ley permitiría
la posibilidad de una situación injusta, o por lo menos un planteo dentro del
contexto de un peligroso vacío legal en donde caducada la acción de compensación por los 20 años de convivencia, sólo podría reclamarse la compensación
por los 7 meses de matrimonio (en el ejemplo dado). Para entender el planteo,
los invitamos a observar la letra de los artículos 441 y 442 CCyCN. Sin embargo, consideramos que más allá de su oposición, el destino de la mismo no
debería tener asidero, considerando lo dispuesto en el Artículo 2 del CCyCN
y cctes, respecto de la interpretación del código5 y la naturaleza jurídica del
instituto que se vería totalmente eclipsada por el carácter temporal que la ley
le da a su caducidad como derecho, por tal motivo, debería contabilizarse el
período de convivencia junto al de matrimonio como un todo, como diría
Mariel F. Molina de Juan “...esta es la solución que mejor sintoniza con los prin-
3
Idem Burgos, Juan Pablo, “La compensación económica como crédito en la sucesión…”, página 3.
CPCCN Art. 694. - Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 3314 del Código Civil, los
acreedores sólo podrán iniciar el proceso sucesorio después de transcurridos CUATRO (4)
meses desde el fallecimiento del causante. Sin embargo, el juez podrá ampliar o reducir ese
plazo cuando las circunstancias así lo aconsejaren. Su intervención cesará cuando se presente al juicio algún
heredero o se provea a su representación en forma legal, salvo inacción manifiesta de éstos, en cuyo supuesto los
acreedores podrán activar el procedimiento.
4
Idem Molina de Juan, Mariel F. “Compensación Económica Teoría y Práctica”, página 106.
5
Burgos, Juan Pablo, “La interpretación del Código Civil y Comercial en perspectiva de
género”, Citar: elDial DC25C8, Publicado el: 03/09/2018.
119
Artículo 525 del CCyCN
cipios y valores jurídicos que sostienen la institución….”.6
En el caso del Artículo 523 inciso e), ambos acuerdan el cese de la convivencia, y será desde ese momento en que empiece a computarse el plazo de
caducidad. Aquí nos encontramos con una complicación en el ejercicio de la
práctica, en cuanto a la controversia de ambos ex convivientes sobre la fecha
de cese de común acuerdo. Todo apunta a la existencia de elementos probatorios que nos permitan demostrar la fecha que sostenemos como inicio del
cese voluntario.
El supuesto del Artículo 523 f ), por voluntad unilateral de alguno de los
convivientes notificada fehacientemente al otro, es decir, desde la notificación
de su voluntad de cese por un medio fehaciente, por ejemplo, desde el momento que se recibe la carta documento en donde se exterioriza la voluntad
de cese. Entendemos que esta conlleva necesariamente un modelo de carta
documento que no solo exteriorice la voluntad de cese, sino la advertencia del
cumplimiento de la modalidad establecida en este inciso f.
En el caso del Artículo 523 inciso g), por el cese de la convivencia mantenida. La interrupción de la convivencia no implica su cese si obedece a motivos
laborales u otros similares, siempre que permanezca la voluntad de vida en
común. Ya hemos dicho en otro trabajo que “...habrá de considerarse aspectos
espaciales que implican la determinación de la ausencia de voluntad de convivencia de la pareja. Un fallo reciente lleva a cabo un análisis sobre un aspecto
que circunda justamente este espectro relacionado con la “voluntad de convivir”,
relacionado con los casos de violencia de género.”7
Es así que debe ceder la aplicación rígida del plazo de caducidad de la
compensación económica, en este supuesto y como se verá en el próximo
párrafo también, ya que si no fuera así permitiría desarticular la finalidad de
la compensación económica provocando todo lo contrario por lo cual fue
creada, y sólo por la aplicación literal de la ley, lo cual, contrasta con el nuevo
paradigma del código, respecto a la constitucionalización del derecho privado.
Finalmente, en los casos de violencia familiar hay un criterio acertado que
diferencia las situaciones de cese (en el caso de las uniones convivenciales) con
y sin violencia intrafamiliar. En este interesante decisorio se recuerda que la
importancia de tal instituto versa sobre compensar el desequilibrio8, es decir,
6
Idem Mariel F. Molina de Juan, “Compensación Económica Teoría y Práctica”, página 177.
7
Idem Burgos, Juan Pablo “La compensación económica en el divorcio y en el cese de las uniones
convivenciales”, página 18.
8
CÁMARA DE APEL. EN LO CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y DE MINERÍA.
de NEUQUÉN, “M. F. C. C/ C. J. L. S/COMPENSACION ECONOMICA”, 6-7-2018,
considerando 4.
120
Compensación Económica
la aplicación de forma particular que le da tinte propio a este instituto de la
equidad como principio general del derecho, y agregamos su vinculación a la
solidaridad familiar y la perspectiva de género, como ya hemos mencionado
en el comentario al anterior artículo. Por tal motivo ante situaciones de violencia que no permiten determinar el momento de inicio del plazo ya que,
como se ha dicho en el fallo mencionado, la víctima de violencia “...se retiró de
la vivienda como consecuencia del episodio denunciado, en un estado de confusión
y vulnerabilidad, y a fin de proteger su propia integridad psico-física y la de su
hija.”9 Que, no puede ser reputado como momento de cese de la convivencia
a los efectos de comenzar a contabilizar el plazo de seis meses que marca la
ley, puesto que “…una persona se encuentra en condiciones de analizar su futuro
cuando la violencia ha cesado, lo que no ocurrió en la situación planteada, ya que
se peticionaron nuevas medidas ante el incumplimiento del demandado.”10
Otro de los aspectos de la caducidad, regulado por el artículo 2572
CCyCN, es sobre su declaración la cual no puede ser de oficio, sino a solicitud de las partes.
Finalmente, respecto a la suspensión o interrupción del plazo de caducidad, se aplica la regla general que establece sólo dicha aplicación para los casos
establecidos por la ley y este no es el caso, por lo cual, su plazo no se suspende
ni interrumpe de acuerdo a la regla del Artículo 2567 CCyCN.
9
idem fallo “M. F. C. C/ C. J. L. S/COMPENSACION ECONOMICA”, 6-7-2018.
10
idem fallo “M. F. C. C/ C. J. L. S/COMPENSACION ECONOMICA”, 6-7-2018.
121
Artículo 525 del CCyCN
MODELOS DE ESCRITOS
JUDICIALES RELACIONADOS
-Artículos 524 y 525 del CCCN-1
•
Compartimos un modelo de escrito suministrado por el Dr. Claudio A. Belluscio para solicitar una compensación económica tras la
ruptura de una unión convivencial. Al igual que en el caso de la solicitud entablada luego del divorcio, aquí también se debe demostrar el
evidente e injusto desequilibrio económico, en este caso, derivado de
la convivencia. Como prueba documental se acompaña la inscripción
en el Registro de la unión convivencial. Además, se presentan certificados de nacimiento de los hijos en común y la escritura de la vivienda
familiar y del inmueble del demandado.
DEMANDA POR COMPENSACIÓN ECONÓMICA(*)
Señor Juez:
xxxx, con domicilio real en la calle xxx de xxx provincia de Buenos Aires,
con el patrocinio letrado de la Dra. xxxxx, T° xxx F° xxxxx, CUIT: xxxx, Monotributista, legajo previsional xxxx y constituyendo domicilio a los efectos
procesales en xxxx, xxxx, provincia de Buenos Aires y electrónico en xxxxx@
notificaciones.scba.gov.ar, a V.S. me presento y como mejor proceda en derecho, digo:
I. Objeto
Por la presente vengo a entablar demanda por compensación económica
contra el Sr. R. A. G., D.N.I. N° ___ de profesión ingeniero, con domicilio en
____, de la provincia de Buenos Aires, a fin de que se fije una compensación
económica a mi favor cuyo “quantum” sea determinado por el juez, en base a
las probanzas que resulten de autos.
1
El presente apartado incluye una selección de distintos modelos de escritos judiciales,
independientes entre sí, relacionados con el proceso de compensación económica.
En ningún caso se podrá considerar que ALBREMATICA y/o ELDIAL.COM está
ofreciendo asesoramiento jurídico o empresarial, o que existe una relación cliente-abogado.
ALBREMATICA S.A. y/o ELDIAL.COM no ofrece garantías, ni expresas ni implícitas,
con respecto a los mismos y sus contenidos, su calidad o idoneidad para fines concretos, su
exactitud, actualización o carácter completo.
122
Compensación Económica
II. Hechos
Junto al Sr.____ formamos una unión convivencial desde el ___ hasta el
día ____, fecha a partir de la cual cesó esa unión.
De esta unión nacieron nuestras dos hijas: ______el día___ y ____ el
día_____.
El Sr. R. A. G., se desempeña desde el ___ y hasta el presente, como ingeniero jefe de planta en la empresa de galvanizado xxx _____, percibiendo
por tal actividad la suma de pesos ______ mensuales, más premios por desempeño.
Por mi parte, me he desvinculado de la relación laboral desde hace más
de treinta años, que me dediqué a las tareas del hogar, sin percibir ninguna
retribución a cambio.
Por lo tanto, durante la convivencia los dos contribuíamos al sostenimiento de la familia, pero los bienes siempre fueron adquiridos e inscriptos a nombre del demandado ya que él era quien aportaba el dinero.
Dado que al momento del cese de la unión esos bienes que han sido adquiridos con fondos de ambos, y por partes iguales, figuran todos a nombre del
demandado o están bajo su posesión, esta injusta situación me lleva a iniciar
esta acción.
Se ha producido un evidente e injusto desequilibrio económico que la
compensación económica que solicito viene a solucionar.
Razón por la cual, me veo obligada a interponer esta demanda para que se
fije una compensación económica a fin de que se me otorgue el 50 % del valor
de los bienes adquiridos durante la unión convivencial y que figuran inscriptos o que posee el demandado.
III. Derecho
Esta acción encuentra fundamento en lo preceptuado en los arts. 524 y
525 del Código Civil y Comercial de la Nación.
IV. Competencia
La competencia de VS surge a partir del Artículo 718 del CCCN que indica que es competente el juez del ultimo domicilio convivencial.
V. Prueba
- Documental
Acompaño inscripción en el Registro de la unión convivencial
Acompaño certificados de nacimiento de mis hijas, con la certificación por
parte del actuario.
Dos constancias de alumnos regular expedidas por E.P. B…, que certifican
que las menores concurren a ese establecimiento.
123
Artículo 525 del CCyCN
Escritura del hogar en el que vivimos y del departamento que el demandado tiene en la calle___ cuyos datos catastrales son____
Asimismo, acompaño recibo de sueldo emanado de la firma___, del cual
se desprende que la remuneración asciende a $. _________
Acompaño copia del título de propiedad del rodado_____. - Informativa
Solicito se libren los siguientes oficios:
Al Colegio Nacional____ con domicilio en____, a fin de que informe si
las niñas son alumnas de este establecimiento, y que indiquen por quién fue
inscripta y quién suscribe los boletines trimestrales y demás notificaciones del
cuaderno de comunicaciones.
Solicito que se libre oficio a la empresa____, a fin de que informe: si el
demandado se desempeña laboralmente en tal establecimiento asistencial, su
antigüedad, cargo que ocupa y a cuánto ascienden en la actualidad sus haberes
mensuales por todo concepto.
- Confesional
Del demandado, a tenor del pliego de posiciones que acompaño en sobre
cerrado para su apertura en la audiencia que fije V.S. con expresa reserva de su
ampliación hasta el momento establecido en el art. 410 del CPCCN.
- Testimonial
Solicito se cite a comparecer por intermedio del juzgado, en carácter de
testigos, a las siguientes personas_____
VI. Petitorio
Por lo expuesto, a V.S. pido que:
1. Me tenga por presentada, por constituido el domicilio legal y por denunciado el real.
2. Haga lugar a la prueba confesional ofrecida fijando la respectiva audiencia, y tenga presente la documental acompañada.
3. Haga lugar a la informativa ofrecida.
4. Oportunamente, haga lugar a la demanda, fijando una compensación económica por el quantum que estime pertinente en base a las probanzas de autos.
5. En consecuencia, se condene al demandado al pago de aquella por la
suma de pesos…… ($..........), con costas a su cargo.
Proveer de conformidad,
Será Justicia.
124
Compensación Económica
•
El Dr. Juan Pablo Burgos comparte un modelo para rechazar la caducidad de la compensación económica que, en este hipotético caso,
el demandado opuso basándose en el Artículo 525 CCyCN último
párrafo, que sostiene que “la caducidad del derecho caduca a los seis
meses de haberse producido cualquiera de las causas de finalización de la
convivencia del Art. 523”. Se trata de un ejemplo en el que, las partes
contrajeron matrimonio –que se extendió por siete meses- luego de
veinte años de convivencia. El autor se opone a la idea de que el breve
vínculo matrimonial permita neutralizar la finalidad de la compensación económica.
CONTESTA TRASLADO CADUCIDAD DE
COMPENSACIÓN ECONÓMICA1
Señor Juez
___, por derecho propio, con el patrocinio letrado de _____, abogado, T°
F° CAQ, CUIT con domicilio electrónico 20-......-7, TEL: ……., manteniendo
domicilio en calle ___., ___ en la causa “____ c/ ____ s/ Acción de compensación económica” Expte. nro. /…., me presento y respetuosamente digo:
I. Contesta traslado
Esta parte ha iniciado esta pretensión sobre la base de hechos que fueron
reconocidos por el Sr. S___, es decir, nuestra relación de más de 20 años de
convivencia, que ahora pretende desconocer oponiendo la caducidad de dicho
instituto de acuerdo a lo dispuesto en el Artículo 525 CCyCN último párrafo,
suponiendo que nuestro breve matrimonio de 7 meses le otorga la posibilidad
de interpretar el mismo de manera tal que neutraliza la finalidad principal de
la compensación económica.
De acuerdo a lo establecido en el Artículo 2 del CCyCN, la ley debe ser
interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, entre otras. En
el presente expediente judicial, se han aportado elementos que permiten demostrar no solo la existencia de una unión convivencial de más de 20 años,
sino que también la configuración legal de la compensación económica y su
cuantificación necesarias para resolver el conflicto familiar que hoy nos trae
ante VS, es decir, cumpliendo con los requerimientos establecidos en la ley en
letra de la ley, arts.... Pero si bien la contraparte reconoce la unión convivencial y nuestro posterior matrimonio que tuvo una vigencia de 7 meses, opone
1
Modelo de escrito suministrado por el Dr. Juan Pablo Burgos
125
Artículo 525 del CCyCN
causal de caducidad de tal derecho, atacando la finalidad del instituto… la
equidad… la perspectiva de género… la solidaridad familiar…. lo cual no
puede permitirse pues configuraría una situación de tal magnitud que pondría
en peligro la seguridad jurídica.
Ii. Solicito
Por los fundamentos expuestos en el punto I.- del presente, solicito a VS
que rechace la presentación que solicita la caducidad del derecho a la compensación económica que me corresponde, de acuerdo a los hechos y elementos
probatorios presentados en los presentes actuados.
Proveer de conformidad,
Será Justicia.
126
Compensación Económica
JURISPRUDENCIA RELACIONADA
-Artículos 524 y 525 del CCCNFallo que admitió la compensación económica
en la unión convivencial
•
Según este fallo, es procedente la compensación económica para
la ex conviviente que al comienzo de la unión convivencial dejó su
trabajo para dedicarse a un proyecto de vida en común.
Expte. Nº 21-11326842-2 - “C. G. c/ E, M. E. s/ COMPENSACIÓN
ECONOMICA” - TRIBUNAL COLEGIADO DE FAMILIA N° 5 DE
ROSARIO (Santa Fe) – 05/04/2019 (Sentencia firme)
COMPENSACIÓN ECONÓMICA. UNIÓN CONVIVENCIAL. Ruptura. Demanda entablada por la ex conviviente. Pérdida de chance de tener más
ingresos por la circunstancia de unirse en pareja. Proyecto de vida en común.
Accionante que al comienzo de la unión renunció a su trabajo para ayudar a
su conviviente en la cría de animales y en las tareas hogareñas. POSTERGACIÓN DEL CRECIMIENTO PERSONAL. Dedicación exclusiva a la familia.
SE ADMITE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA. Modalidad de pago.
“De acuerdo a las pruebas rendidas la actora resignó al comienzo de la relación
su trabajo como empleada doméstica para un proyecto de vida en común con el
demandado quien expresamente le solicitó ayuda en la cría de animales y en las
tareas hogareñas, encargándose aquél con el producido de ello y de autos para el
servicio de remis de efectuar el aporte económico para todos los integrantes del
grupo familiar. Al producirse la ruptura con motivo de la violencia por parte del
demandado, el desequilibrio ocasionado por esa ruptura es verosímil, descendiendo
en el nivel de vida efectivamente gozado en el transcurso de la relación, (ver Rivera, Julio C. y Medina, Graciela [dirs.] - Esper, Mariano [coord.], “Código Civil y
Comercial de la Nación comentado”, t. II, ps. 85/86).”
“De acuerdo al más elemental sentido de la equidad, sería paradójico que, cuando acontece la ruptura, se deje desamparado a aquél de los convivientes que invirtió
su tiempo mientras convivió en tareas que no se traduce en réditos económicos.”
“Es evidente que, en la presente causa, como mínimo, se advierte la pérdida
de chance de tener más ingresos frustrado por la circunstancia de unirse en pareja.
Verificándose que la actora postergó su crecimiento propio —dejando pasar oportunidades— al dedicar su tiempo a la familia que constituía.”
Citar: elDial.com - AABD93
Fallo en extenso
127
Artículo 525 del CCyCN
Fallos en los que se rechazó el reclamo
de compensación económica tras el cese
de la unión convivencial
• En un fallo dividido, la Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Paraná, por mayoría, rechazó un reclamo de compensación económica por falta de pruebas. La Dra. Valentina Ramírez
Amable -en su voto en disidencia- sostuvo, en cambio, que sí es
procedente la compensación ya que la imposibilidad de la mujer
de desarrollarse en su trabajo y las consecuencias económicas que
de ello derivan, fueron evidentes en este caso.
A. Nº 9687 - “F. G. C/ O. H. R. S/ Ordinario (fijación de compensación económica por ruptura de unión convivencial)” - CAMARA DE
APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE PARANÁ (Entre
Ríos) - SALA TERCERA - 13/05/2020
COMPENSACIÓN ECONÓMICA. Unión convivencial. Presupuestos
del reclamo. Prueba. Gran parte de la prueba producida se aleja por completo
del marco legal y de la plataforma fáctica que se debe probar. No se observa
que la actora haya sufrido un “desequilibrio manifiesto” que signifique un
“empeoramiento de su situación económica” con causa adecuada en la convivencia y su ruptura. DISIDENCIA: El hecho de que la mujer se encuentre
en mejores condiciones de acceder al mercado laboral que aquellas que tenía
al momento de iniciar la convivencia, no es un dato que pueda decidir la improcedencia de la compensación reclamada. Procedencia de la compensación
económica.
“La compensación económica no se origina automáticamente en la ruptura
convivencial, por ello el 525 CCC la sujeta a que se cumpla con lo establecido en
el 524 CCC. Para analizar la procedencia de la compensación económica debe
mirarse la situación de cada parte al inicio del matrimonio o vínculo convivencial
y al final, como si fuesen dos fotos. Y analizar en qué nivel de causalidad la convivencia enriqueció a uno y empobreció al otro; ello es una forma simple de explicar
el art. 525 cuando alude a que el juez para fijarlo tendrá en cuenta (inc. a) el
estado patrimonial de cada uno de los convivientes al inicio y la finalización de la
unión.” (Del voto de la mayoría)
“En este caso, en el que parte importante de la prueba producida y de los argumentos dados por las partes, se han alejado por completo del marco legal y de la
consecuente plataforma fáctica que se debe probar y sobre la que deben argumentar, pues (a) o bien refieren a cuestiones alimentarias o (b) se corresponden a una
128
Compensación Económica
cuestión derivada de reclamamos propios de conflictos condominiales. Y estos son
conceptualmente cuestiones absolutamente ajenas al tema planteado.” (Del voto
de la mayoría)
“Sigamos viendo “las fotos”. F. empezó a convivir sin sueldo, sin casa, sin una
carrera, y finalizó la convivencia con una casa o una parte de ella, con un porcentaje de un campo muy valioso que provenía de un familiar directo del demandado.
Es decir, empezó a convivir siendo desocupada y sin calificación laboral y salió de
la convivencia como profesional de la educación, con un sueldo fijo y propietaria
no sólo de una casa, sino además de condómina del 32,1% de un campo de más
de 36 hectáreas en una de las zonas más productivas de nuestra provincia. O.
sale de la convivencia con su mismo empleo, y los mismos bienes inmuebles que
la actora. Con este cuadro no observo ni remotamente que la actora haya sufrido
un “desequilibrio manifiesto” que signifique un “empeoramiento de su situación
económica” con CAUSA ADECUADA en la convivencia y su ruptura. Que es el
presupuesto legal que fija el Código Civil y Comercial para admitir la compensación económica.” (Del voto de la mayoría)
“A diferencia de lo que razona la Sra. jueza de primera instancia, en el caso
de autos la actora si bien puede encontrarse en mejores condiciones de acceder al
mercado laboral que aquellas que tenía al momento de iniciar la convivencia, éste
no es un dato que pueda decidir la improcedencia de la compensación reclamada
pues para establecer si cabe o no otorgarla no ha de medirse el estado anterior a
la convivencia sino el desequilibrio o desigualdad de oportunidades que existe a
causa del estado de convivencia, luego de la ruptura o cese de aquella.” (Del voto
en disidencia de la Dra. Valentina Ramírez Amable)
“Voto por admitir el recurso de apelación, revocar la sentencia apelada y en su
lugar admitir la demanda de compensación económica condenado al demandado
a abonar a la parte actora la suma de $ 224.000,00 con más el interés de la tasa
activa del Banco de la Nación Argentina…” (Del voto en disidencia de la Dra.
Valentina Ramírez Amable)
Citar: elDial.com – AABC60
Fallo en extenso
129
Artículo 525 del CCyCN
Comentario relacionado
uu Un fallo sobre compensación económica que permite pensar
en los errores comunes al momento de formular una demanda.
Comentario al fallo “F. G. C/ O. H.R. S/ ORDINARIO
(FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN ECONOMICA POR
RUPTURA DE UNIÓN CONVIVENCIAL)” de la Cámara
Segunda de Apelaciones en lo Civil y Comercial Paraná
Entre Ríos1, 2
Por Arnoldo C. C. Lobbosco
Temas clave: compensación económica - perspectiva de género - errores comunes
al momento de formular una demanda. Acreditación de la prueba.
1. El caso en cuestión
El recurso interpuesto por la actora lo es en razón de la sentencia dictada en
primera instancia por el Juzgado de Familia en el cual se rechaza la demanda
de pedido de compensación económica, en virtud de la ruptura de una unión
convivencial. Cuestionó la sentencia invocando defectuosa valoración de la
prueba rendida en la causa y criticó el fallo por la ausencia de análisis del caso
con perspectiva de género.
La controversia se centra en que la actora demandó a su ex -conviviente
por compensación económica que, afirmó, le correspondía a causa de la ruptura de la unión convivencial que duró unos 25 años, habiendo iniciado en
1991 y finalizado en 2016. Al relatar los hechos, expuso que en gran parte
de la convivencia su parte se dedicó a las tareas del hogar y a la crianza de los
hijos, pudiendo recién iniciar sus estudios terciarios avanzada esa convivencia
y comenzar a trabajar como docente, unos 8 años antes de que se separaran
los convivientes. Que, el hecho de haber tenido que afrontar el cuidado de los
hijos le impidió iniciar antes sus estudios, situación que la coloca en desventaja y desequilibrio, pues hubiera podido tener mayor antigüedad en su trabajo
y, de ese modo, la ruptura convivencial la hubiera encontrado en una mejor
situación económica para afrontar todos los gastos de la vivienda y de los
hijos que aún viven con ella, gastos que antes eran compartidos entre ambos
integrantes de la unión y ahora deben ser sólo afrontados por la actora, con su
1
Fallo comentado: elDial.com – AABC60
2
Comentario a fallo publicado en el marco del Suplemento Nea y Entre Ríos del 08/06/2020
- elDial.com - DC2B00
130
Compensación Económica
escaso ingreso. Ello, además de que, el haber iniciado sus actividades laborales
siendo una mujer adulta, le ocasionará también que deba trabajar hasta una
edad muy por encima de la media jubilatoria docente, para poder acceder a
los beneficios de la jubilación.
La Vocal Dra. Valentina Ramírez Amable, expuso como fundamentos centrales los siguientes conceptos:
Que el presupuesto de hecho es, como reza, el art. 524 CCC, la demostración de la existencia de un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de la situación económica con causa -adecuada, agregamos nosotrosen la convivencia y en su ruptura.
Explica que las normas que motivan el reclamo actoral, son normas que
han sido sancionadas por el legislador con perspectiva de género y se insertan
en las medidas de acción positiva a las que se encuentra obligado nuestro país,
según art. 3 de la CEDAW (Convención sobre Eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer).
Consideró que en ese contexto era probable que la demandante -de no
ser por la convivencia y las implicancias que ello trajo a su desarrollo personal- podría haber contado a la fecha del cese de la convivencia, con un salario
docente equivalente a 18 años de antigüedad y no sólo uno de 8 años y 6 meses, como sucedió en los hechos. Procediendo a otorgar una reparación como
perdida de chance
Su voto fue por admitir el recurso de apelación, y hacer lugar a la demanda
de compensación económica. El vocal Dr. Marfil sostuvo posición distinta. Empezó aclarando que en
su análisis de los hechos se debe tener en cuenta el entorno político, social
y económico de la mujer para que en un momento dado se pueda realizar
valoración correcta, es decir se deben analizar los casos ineludiblemente con
perspectiva de género.
Que tampoco se deja de sopesar que la compensación económica es una
institución que puede calificarse como antidiscriminatoria porque permite, a
partir de ciertos datos de la realidad, tomar partido por la parte que sale empobrecida de la relación matrimonial o convivencial compensando ese desequilibrio, y según su entendimiento en la estructura familiar clásica generalmente
la parte débil, la mujer.
Cito doctrina y jurisprudencia que avalan su postura.
Entendió que el proceso puede concluirse por una sentencia, y cuando ello
ocurre ésta se debía asentar en pruebas que demuestren la tesis que se admite,
es decir en pruebas que demuestren la verdad de la posición de la parte o al
menos los presupuestos que la hacen posible. Y aclaró que ello regía más allá
del “aligeramiento probatorio que se pueda tener basados en ciertas presuncio131
Artículo 525 del CCyCN
nes derivadas de lo que resulta habitual en las estructuras clásicas familiares”,
consideró que no estaban reunidos lo presupuestos mínimos para que prospere la demanda; en tanto los recaudos legales para validar la compensación
económica no se han cumplido.
Como puede verse, la compensación económica no se origina automáticamente en la ruptura convivencial, por ello el 525 CCC la sujeta a que se
cumpla con lo establecido en el 524 CCC.
Concluyó que el hecho alegado de que el demandado explota el campo y
obtiene una renta, es huérfano absolutamente de prueba, pues no hay nada que
demuestre ello, y que conceptualmente reitero, eso “nada tiene que ver con la
compensación pues la convivencia y el reparto interno de esfuerzos en la atención del hogar y crianza de los hijos en nada se vinculan con este condominio”.
Y considero como inferencia que fue por este vínculo convivencial que la actora, recibió la mitad de lo donado a su nombre por parte de tío del demandado.
Sin ese emparentamiento, posiblemente, no hubiese recibido nada.
Expuso que debían mirarse “las fotos” que traen las partes, al empezar la
convivencia el demandado era empleado de una funeraria de su pueblo, la
actora no trabajaba, ni estudiaba.
Con este cuadro no observó que la actora haya sufrido un “desequilibrio
manifiesto” que signifique un “empeoramiento de su situación económica”
con causa adecuada en la convivencia y su ruptura. Que era el presupuesto
legal para admitir la compensación económica.
Y que eso se debía sostener, “aunque este vínculo convivencial se haya
desarrollado bajo un modelo con predominio de una estructura patriarcal,
que habilite usar como mecanismo de valoración de prueba a la perspectiva
de género, pues ese hecho de la realidad simplemente no existía al momento
de iniciar la convivencia”.
En función de lo dicho, votó por rechazar el recurso de apelación.
El Dr. Galanti, desempató la votación, adhiriendo al segundo voto, pero
no se privó de exponer su punto de vista, y estimó que la “actora -aún observada su situación con perspectiva de género- no logra demostrar los extremos
exigidos por el art. 524 del nuevo C.C.C., a los fines de admitir la compensación económica en el caso en análisis”, con cita de un precedente del Tribunal
Supremo español aclaró su posición.
Dijo que el CCCN ha variado en modo sustancial el régimen anterior,
introduciendo ante la ruptura del vínculo el concepto de compensación económica; la cual no está prevista para todos los casos, sino sólo para aquellos
donde la ruptura genere un manifiesto desequilibrio en contra de alguno. Y
que incluso puede ser reclamada cualquiera sea el género de los cónyuges. Los
extremos probatorios para su habilitación son exigidos para ambos.132
Compensación Económica
Dicho lo cual compartió los fundamentos dados por el Dr. Marfil para
afirmar que la actora “no logra establecer en este caso concreto el desequilibrio
manifiesto que requiere la norma. Ha logrado estudiar y obtener una profesión durante el matrimonio (sic), y que en función de ello tiene un régimen
jubilatorio que le permite jubilarse con menos edad que lo hace la mayoría de
los trabajadores y que obtuvo la nuda propiedad de un campo “por impulso de
un tío del demandado que de otra forma no hubiera logrado, etc.”3. Comentario al caso y nuestro aporte para tener en cuenta en demandas futuras
Así entonces luego de analizar los interesantes votos de los Camaristas, me
llevan a reflexionar sobre algunas cuestiones puntuales (sobre el ejercicio profesional) que giran en torno a los ejes centrales de la compensación económica
que son: cómo se describe y analiza la naturaleza jurídica de la compensación
económica y un elemento fundamental para este tipo de reclamos: la prueba:
¿Cómo y qué debe probarse? Y, además, ¿Cómo se analiza el caso con perspectiva de género?
Este trabajo se limita reitero al desarrollo del marco jurídico que regula la
compensación económica en el proceso de divorcio y ruptura de la unión convivencial, enfocándome en el contenido de la demanda, en función de en las
reglas y principios que rodean al instituto, como así también en lo que respecta
a la prueba y su valoración, atento a que debe inexorablemente probarse el desequilibrio económico. Claro está que, sin la aspiración de agotar el tema, sino
como escrito que sirva de primer disparador para quién deba abordar un caso
sin tener conocimientos teóricos o teniéndolos no tenga la praxis necesaria.El fallo es relevante porque deja establecida la mirada respecto de la perspectiva de género en la figura de la compensación económica. El voto de Ramírez
Amable brinda buenos elementos argumentales para fundar una demanda.
Marca también la naturaleza jurídica de la compensación económica, sus
presupuestos, y termina por precisar la relevancia que tiene la prueba en este
tipo de reclamos.
Es por ello que quiero señalar algunos conceptos que se deben tener en
cuenta al momento de la confección de la demanda por compensación económica, y sobre la importancia de la prueba, marcada con el ejemplo de las fotos,
que bien lo describe el Dr. Marfil.
Así entonces a los fines de echar luz sobre la figura es necesario formular
algunas consideraciones previas.
Podemos definir la compensación económica como el derecho que tiene el
cónyuge o conviviente a recibir una prestación, por encontrarse en una situación de desequilibrio económico manifiesta a causa de la ruptura del vínculo.
133
Artículo 525 del CCyCN
Esta figura (conocida como prestaciones post divorcio, prestaciones compensatorias, pensiones compensatorias, entre otros calificativos) está reconocida jurídicamente, por ejemplo, en países como España, Alemania, Dinamarca,
Italia, El Salvador, Francia y Chile. Por supuesto, se encuentra reglamentada
en cada país bajo características propias y diferentes entre sí conforme la realidad social, política y económica.
El Código Civil y Comercial de la Nación regula el instituto de la compensación económica, estableciendo reglas propias para su procedencia. Su
definición está dada a partir de la conjugación global de tres elementos: el
desequilibrio notorio sufrido por uno de los cónyuges en relación al otro, de
modo tal que signifique un empeoramiento de su situación económica y que
tiene por causa adecuada el vínculo matrimonial y su ruptura, elementos estos
que se encuentran ligados imprescindiblemente a la prueba.
Por ello es necesario tener en cuenta, que no cualquier ruptura matrimonial o convivencial, origina per se el derecho al reclamo.
Si bien la compensación económica comparte similitudes con otros institutos, su naturaleza jurídica reviste características propias que la hace particularmente diferente a los alimentos, a la indemnización por daños y perjuicios,
al enriquecimiento sin causa etc., pero su especificidad exige diferenciarla.
Una característica propia de la compensación económica es que se encuentra
sujeta al principio de rogación3.
Así a modo de ejemplo a los fines de marcar su especificidad, señalo la
diferencia entre los alimentos y la compensación económica. Los primeros
guardan carácter alimentario mientras que los segundos proceden de un desequilibrio objetivo, causado por la ruptura, de allí que los alimentos sean
irrenunciables y la compensación económica puede pactarse, renunciarse o
incluso no reclamarse nunca.
Los alimentos parten de la necesidad, y se presumen, en cambio la compensación económica, es producto de un desequilibrio económico derivado de
la vida en común o de la asignación de funciones o bienes de cara al futuro,
luego de la ruptura; no se presume y deben forzosamente probarse.
Los alimentos son inembargables, la compensación económica, presumiblemente no, teniendo como característica, el Derecho de crédito que se rige
por las normas de las obligaciones de dar, es transmisible, embargable, compensable, cedible, en cambio los alimentos son inherente a la persona: No se
pueden ceder, compensar, transar, embargar, transferir por actos entre vivos.
Vale aclarar porque hemos visto que ello sucede que no corresponde acumular el pedido de compensación económica al juicio de alimentos, dado que
3
Kemelmajer de Carlucci, Aída; Compensaciones económicas La Plata, 2017.-
134
Compensación Económica
este tiene un trámite especialmente sumario y el otro debe tramitar por un
proceso de conocimiento ordinario o sumario según la Provincia.
En los reclamos por alimentos, respecto de la prueba juegan a favor de los
mismos, atento a principio de oficiosidad que permite morigerar las misma,
no así en la compensación económica, donde la misma la carga de la prueba
corre a cargo de quien la alega y se debe probar el hecho, con los mismos presupuestos que en una demanda de daños por responsabilidad extracontractual.
Adviértase que justamente en función de esta especificidad, el artículo 441
del CCCN, marca dentro de los requisitos, el desequilibrio económico.
Lo dicho no quita que a los fines del análisis de la prueba no se apoye el
juzgador, y por ello lo puede invocar el demandante, es que el análisis de los
hechos se realice desde una perspectiva de género. En ello, el fallo da pautas
interesantes pues los fundamentos de esta herramienta de estudio del caso, lo
desarrolla el primer voto, pero el encuadre casuístico aparece en los votos de la
mayoría. La perspectiva de género, no es la prueba, ni reemplaza los hechos,
sino que sirve para interpretar cómo se organizó la convivencia en la relación
interna para lo cual debe estar demostrado o no controvertido que existió
un reparto patriarcal de labores internas donde no medió paridad de trato,
independientemente de cuál sea el sexo biológico o auto-reconocido de las
personas que integran dicha pareja.
La mera diferencia de patrimonios, no dará lugar a la compensación económica, esta diferencia debe ser significancia tal, que produzca una situación
notoriamente desequilibrante y sea la consecuencia de la postergación o aniquilación de proyectos personales, derechos económicos y/o legítimas expectativas de uno de los cónyuges o convivientes, para contribuir en las tareas del
hogar, el cuidado de los hijos y/o colaborar con el trabajo, actividad mercantil,
industrial o profesión del otro. Además, la evolución de los patrimonios de
ambos miembros de la familia, debe ser evaluada antes, durante y finalizada
la estructura familiar. Iturburu y Jáuregui expresan que “debe ser relevante,
evidente, traducirse en una notoria desigualdad en las posibilidades económicas o de inserción en la vida laboral de uno de los integrantes de la pareja” y
producir “un descenso en el nivel de vida efectivamente gozado comparando
el actual con el anterior (el que tenía durante el transcurso de la relación matrimonial o convivencial), con independencia de la situación de necesidad del
acreedor”4.
El desequilibrio económico es el punto de partida. Si no hay desequilibrio
entre las dos partes, no hay causa de compensación. Este desequilibrio eco4
Iturburu - Jauregui Las compensaciones económicas en el Código Civil y Comercial de la
Nación en DFyP 2018 septiembre 05/09/2018, 16, cita on line ar/.-
135
Artículo 525 del CCyCN
nómico es de carácter objetivo y no subjetivo, lo cual significa que se debe ser
comprobado de manera objetiva, mediante la prueba.
Se conjugan así dos elementos principales al momento de analizar como
previo, a iniciar una acción judicial, una lo es la de verificar si existe desequilibrio económico y la otra si cuento con los medios de prueba para hacerlo. Y ello exige una doble comparación: 1) interna: la situación de los cónyuges o convivientes y 2) temporal: “…que exige analizar la evolución patrimonial de cada uno de los miembros antes de la unión, durante el transcurso de
ésta y luego de la ruptura.
Para evaluar esa diferencia, interesa especialmente la última etapa de la
convivencia, siempre que se demuestre que corresponde al nivel real de posibilidades, que tenga una proyección razonablemente segura y no sea producto
de acontecimientos ocasionales o pasajeros”.
Esta “fotografía” del estado patrimonial de cada uno de los cónyuges no se
limita a aquellos bienes que integraron sus patrimonios al inicio y los que lo
integran al final, ya que no se trata solo de un análisis cuantitativo.
Lo importante es cómo incidió el matrimonio y el posterior divorcio en
la potencialidad de cada uno de los cónyuges para su desarrollo económico,
lo que define el presupuesto de la compensación en relación al desequilibrio
patrimonial manifiesto empeoramiento de la situación de uno de los esposos,
con causa adecuada en el matrimonio, el divorcio y/o ruptura del vínculo en
la unión convivencial, eso es el objeto de prueba.
Desequilibrio económico manifiesto: Debe medirse en relación con el
otro cónyuge y en relación con sí mismo, es decir que hubo un empeoramiento de su situación anterior en el matrimonio
Manifiesto: significa de importancia, pues el desequilibrio de escasa entidad o que no cambie la cotidianidad económica es insuficiente. Aquí la prueba puede consistir en informes dominiales, o la búsqueda ante el registro del
estado dominial, también las declaraciones fiscales tendrán importancia.
El estado patrimonial de ambos al inicio y la finalización del matrimonio: es el principal indicador del desequilibrio. Además, es pauta de cuantificación al permitir comparar el valor de los bienes de cada esposo, las expectativas económicas que surgen de ese patrimonio (posibilidad de dar frutos, si
son bienes gananciales, propios o personales).
Debo introducir prueba que permita valorar el régimen patrimonial matrimonial de ese matrimonio en particular, para ello se debe analizar integralmente los medios económicos: rentas, ingresos de todo tipo de ambos.
Los requisitos de procedencia son aquellos aspectos esenciales que deben
acreditarse necesariamente para que prospere la acción instaurada.
En este mismo orden de ideas se ha afirmado que: “el cónyuge y/o la per136
Compensación Económica
sona por la ruptura de la unión convivencial que pretende esta compensación,
debe solicitarla en la oportunidad procesal pertinente y acreditar en autos los
presupuestos que la hacen procedente. Se trata de una acción cuyo objeto es
el reconocimiento del derecho a ser resarcido por el menoscabo padecido y, la
cosa pedida, la suma en que se lo cuantifica.”
La causa de pedir radica en la calidad de cónyuge y/o integrante de la
unión convivencial más débil, impedido de desarrollar una actividad remunerada o limitado en razón de lo que podía o quería, por haberse dedicado al
cuidado de los hijos y a las labores propias del hogar durante la vida marital”,
claro está, debe probarlo. En ellos resulta relevante no solo la testimonial, sino
también puedo probar de forma indirecta, por ejemplo, que no trabajo (al no
estar inscripta/o en la AFIP) o que se lo hace de tal forma que permite disponer de tiempo suficiente para estar al frente del hogar. Esto último por prueba
informativa a los comercios donde se realizan las compras y la testimonial se
puede demostrar.
Es por ello que sostengo que en el régimen argentino del instituto tiene
características que lo hacen por demás excepcional en cuanto a la procedencia
del reclamo. Por lo que se concluye que, a fin de cumplimentar los requisitos propios
del instituto, se debe demostrar al juez de la compensación la “fotografía” tomada al inicio del matrimonio y aquella que refleja su culminación.
Y algo que evidentemente no puede dejar de considerarse -y por no hacerlo
han existido casos de rechazo de demanda- es demostrar la convivencia, pues
existen muchos casos en que la fina línea de dónde empieza un régimen convivencial y dónde termina el noviazgo u otro vínculo de tipo afectivo es difícil
de determinar. Si la parte demandada niega este hecho deberá correr el accionante con toda la carga pues no existe presunción alguna de esta cuestión, y
luego recién de demostrado esto podrá hablarse de aplicar teorías probatorias
relativas a la cargo o perspectivas de análisis.
La compensación económica es un instituto totalmente nuevo en nuestro
derecho, pero de aplicación en numerosos países del continente europeo, siendo la misma una institución de carácter totalmente excepcional, de interpretación sumamente restringida y ciertamente extraordinaria, o como lo señala
el último de los magistrados “no está prevista para todos los casos, sino sólo
para aquellos donde la ruptura genere un manifiesto desequilibrio en contra
de alguno”.
Pues en definitiva la esencia del instituto es llevar justicia a aquellos casos
donde la forma en que se organizó la convivencia y el reparto de tareas, generó
una situación que al final de cuentas y viendo qué aportó y con qué se fue cada
uno resulta que uno sufrió un daño injusto. Será la forma en que el abogado
137
Artículo 525 del CCyCN
o abogada presente el caso, y los medios probatorios que ofrezca, los que terminarán permitiendo que el juzgador entienda que la situación es injusta y
mande reparar el daño que se ha ocasionado.
•
¿Cuáles son los efectos patrimoniales cuando se termina la unión
convivencial?: un fallo admitió parcialmente la división de bienes
de una pareja que tenía una explotación comercial en común, pero
desestimó la compensación económica solicitada por la ex conviviente.
Expte. Nº 15.327-17 - “M. S. B. c/ G. M. R. s/ división de bienes
de la unión convivencial” - CÁMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL, COMERCIAL Y LABORAL DE CURUZÚ CUATIÁ (Corrientes) –
19/06/2019
UNIÓN CONVIVENCIAL. CESE DE LA CONVIVENCIA. Violencia
de género. EFECTOS. BIENES. Demanda promovida por la ex conviviente,
por división de bienes de la unión convivencial y compensación económica.
Aplicación del Código Civil y Comercial de la Nación. ARTÍCULO 528.
Demanda que se sustenta en la realización de aportes comunes para las adquisiciones de bienes cuya división se pretende y en aportes en trabajo en
una explotación comercial común. SE CONFIRMA LA SENTENCIA QUE
HIZO LUGAR PARCIALMENTE A LA DEMANDA. Se desestima el reclamo de compensación económica
“No existe en nuestro ordenamiento jurídico una acción de división de bienes
adquiridos durante la unión convivencial, en sí misma y en tanto se sustente solamente en la existencia de la unión convivencial y su cese, sino que en cada caso corresponde alegar y acreditar los presupuestos de las acciones de derecho común que
pudieran corresponder según la o las relaciones que vincularon a los convivientes en
relación a los bienes adquiridos: enriquecimiento sin causa, interposición de personas, cotitularidad real de bienes determinados, sociedad de hecho o irregular, etc.”
“De las constancias del Expte. N° XXXX (violencia de género), se extrae que
la unión convivencial se habría extinguido por cese de la convivencia producida
los primeros meses del año 2017. No cabe duda entonces que es de aplicación el
CCyC sancionado por ley 26.994 y que entrara a regir el 1° de agosto de 2015
por disposición de la ley 27.077, pues a partir de su entrada en vigencia rige a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes” (art. 7°). De modo
que siendo existente al momento de la entrada en vigencia del CCyC la unión
convivencial de las partes, los efectos derivados de su cese (en relación a los bienes,
en este caso) se rigen por las nuevas disposiciones legales.”
138
Compensación Económica
“…al cese de la unión convivencial los bienes se mantienen en el patrimonio al que ingresaron durante su existencia. La unión convivencial no produce
un régimen de bienes entre los convivientes. Por ese motivo, al cese de la unión
convivencial no hay afectación del patrimonio personal de cada uno de los convivientes. Si nada acordaron al respecto, “la convivencia carece de relevancia porque
no puede haber distribución de los que no es compartido y por ello la propiedad
de los bienes quedará en cabeza del conviviente que los ha adquirido. Es decir,
conservará dentro de su patrimonio los bienes que figuren inscriptos a su nombre
o que se encuentren bajo su poder si se trata de muebles no registrables” (Azpiri,
Jorge O., en Código Civil y Comercial de la Nación y normas complementarias.
Análisis doctrinal y jurisprudencial, dir. por Alberto J. Bueres, Hammurabi, Bs.
As., t. 2, p. 343).”
“Resulta objetivamente improponible una demanda que promueva la liquidación por partes iguales de bienes adquiridos por cada uno de los convivientes
durante la existencia de la unión convivencial, con sustento en la mera existencia y
cese de esa unión convivencial. Pero, aunque así se la presente formalmente, no es
improponible aquélla demanda que se sustente en la realización (hechos) de aportes comunes para las adquisiciones de bienes cuya división se pretende y en aportes
en trabajo en una explotación comercial común.”
“…si bien al cese de la convivencia cada conviviente conserva en su patrimonio
lo que ingresó en él durante su existencia, esta regla no es absoluta, admitiendo la
misma norma del art. 528 del CCyC, la posibilidad de recurrir a diferentes acciones del derecho común para que la realidad económica de esa unión y de los bienes
no sea ignorada, alegándose y probándose, por ejemplo, “que esas adquisiciones se
hicieron con dinero aportado por ambos, por el otro, o que es el fruto del esfuerzo
mancomunado de los dos” (Lamm, Eleonora - Molina de Juan, Mariel F., Efectos
patrimoniales del cese de las uniones convivenciales, en Revista de Derecho Privado
y Comunitario, 2014- 3, Uniones convivenciales, Rubinzal-Culzoni, p. 299)
Citar: elDial.com - AAB489
Fallo en extenso
139
Artículo 525 del CCyCN
• En este fallo se rechazó el pedido de compensación económica que
un hombre solicitó luego del fallecimiento de su pareja. Es que
no se pudo comprobar la existencia de la unión convivencial ni el
desequilibrio económico alegado.
Expte. 567050/16 - “C., S.J.P. Contra L., J. V. por sumario” - JUZGADO DE 1º INSTANCIA EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE LA QUINTA
NOMINACIÓN DE SALTA – 20/05/2019 (Sentencia firme)
UNIONES CONVIVENCIALES. Cese de la unión convivencial por el
fallecimiento del conviviente. RECLAMO DE COMPENSACIÓN ECONÓMICA CONTRA EL ÚNICO HEREDERO. Artículo 524 del CCCN.
Presupuestos para que el reclamo prospere. No se acreditó la existencia de
unión convivencial. No se probó el desequilibrio económico como consecuencia del fallecimiento. RECHAZO DE LA DEMANDA
“Siendo que el presupuesto necesario para que el reclamo de una compensación
económica pueda prosperar, es la demostración de la existencia de la unión convivencial –en los términos expuestos precedentemente- y, no encontrándose este cumplido, la demanda incoada debe ser rechazada. Sin perjuicio de ello, debo destacar
que tampoco se encuentra acreditado el desequilibrio económico, como consecuencia del fallecimiento de G. L, toda vez que no existen constancias, en autos, para
realizar la doble comparación respecto de la situación económica de cada conviviente y en el tiempo; es decir antes, durante y luego del cese de la convivencia, en
forma dinámica, ya que solo así se podría entender el desequilibrio alegado.”
Citar: elDial.com - AAB744
Fallo en extenso
Fallo referido a la compensación económica
“provisoria”
•
140
Fallo rechaza compensación económica “provisoria” en una unión
convivencial. La ex conviviente lo solicitó bajo la modalidad de
una medida cautelar al iniciar la demanda, pero la Dra. Sandra
Veloso no hizo lugar al pedido porque en el incipiente estado de
la causa no puede presumirse que exista un desequilibrio patrimonial manifiesto como consecuencia de la ruptura. En todo caso,
las afirmaciones de las partes serán materia de prueba en la etapa
procesal oportuna.
Compensación Económica
Expte. Nº TG-2578-2019- “G. M. M. C/ D. L. J. V. s/ Acción compensación económica” – JUZGADO DE FAMILIA Nº 1 DE TIGRE (Buenos
Aires) - 08/10/2019 (Sentencia firme)
UNIONES CONVIVENCIALES. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. Artículo 524 del CCCN. Medida cautelar innovativa en el escrito de demanda. Solicitud de que se fije una suma de dinero en concepto de adelanto o
a cuenta del monto de la compensación que oportunamente se fije. RECHAZO. IMPOSIBILIDAD DE FIJAR UNA COMPENSACIÓN ECONÓMICA PROVISORIA. Incipiente estado de la causa. Aun no puede presumirse
que exista un desequilibrio patrimonial manifiesto que sea consecuencia de la
ruptura de la unión. Las afirmaciones de las partes serán materia de prueba en
la etapa procesal oportuna
“La compensación económica…no se sustenta en la necesidad sino en la verificación de un desequilibrio patrimonial. Tampoco es un derecho inherente a
la persona y, de ahí, que puede ser objeto de negociación, transacción, renuncia,
cesión y está expuesto —consecuentemente— al embargo de terceros (desde luego,
con limitaciones…). Por otra parte, está sujeta a caducidad (art. 442, in fine, del
Código) y es en principio inmutable. En fin, por tratarse de un derecho puramente
patrimonial, es indiferente para la vigencia de la compensación económica que el
acreedor contraiga nuevo matrimonio, forme una unión convivencial o incurra
en alguna de las causales de indignidad. (Mizrahi, Mauricio L., La compensación económica en el divorcio y las uniones convivenciales Publicado en: LA LEY
21/05/2018, 1 • LA LEY 2018-C, 713 Cita Online: AR/DOC/956/2018).”
“De ahí, que no exista la posibilidad de reclamarse una compensación económica “provisoria”. Sólo una sentencia definitiva dará derecho a ella, tras la promoción de una demanda que solo puede entablarse a partir del divorcio o del cese de
la unión convivencial. (Mizrahi, Mauricio L., La compensación económica en el
divorcio y las uniones convivenciales Publicado en: LA LEY 21/05/2018 , 1 • LA
LEY 2018-C , 713 Cita Online: AR/DOC/956/2018).”
“Más allá de que la Suscripta comparte el criterio de que no es posible fijar
una compensación económica `provisoria´ o `a cuenta de…´, menos aún puede
accederse a dicho pedido cuando, dado el incipiente estado de la causa (en el que
únicamente se ha presentado la demanda) no puede presumirse con el grado de
verosimilitud que las cautelares exigen, que exista un desequilibrio patrimonial
manifiesto, que sea consecuencia de la ruptura de la unión convivencial.”
“Las afirmaciones de uno y otro, atento la controversia existente, han de ser materia de prueba, no siendo esta la etapa procesal oportuna para expedirme al respecto.”
Citar: elDial.com - AAB8A6
Fallo en extenso
141
Artículo 525 del CCyCN
Fallos referidos a la caducidad de la
compensación económica prevista en el
artículo 525 del CCyCN
•
Fallo confirma caducidad de la acción de compensación económica entablada por la ex conviviente ya que transcurrieron más de
seis meses de la finalización de la unión convivencial, fecha que
se estimó a partir de la declaración de la accionante en sede penal.
En este caso, la mediación prejudicial no tuvo efectos suspensivos
porque la notificación a la audiencia fue posterior al vencimiento
del plazo que indica el Art. 525 del CCCN para iniciar la acción.
Expte. n° 55.777/2017/CA1 - “M., S. B. c/ G., R. A. s/Fijación de compensación arts. 524, 525 CCCN” – CNCIV – SALA G – 20/11/2018
UNIONES CONVIVENCIALES. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. CADUCIDAD. Artículo 525 del CCCN. Procedencia. Demanda presentada en forma extemporánea. Determinación de la fecha de finalización
de la unión. FECHA ESTIMATIVA EN BASE A LA DECLARACIÓN DE
LA ACCIONANTE EN SEDE PENAL. Efectos suspensivos de la mediación
prejudicial en el cómputo. Notificación de audiencia de mediación luego de la
finalización del plazo para iniciar la acción. SE CONFIRMA LA RESOLUCIÓN APELADA
“Sin perjuicio de que no se puede arribar a una fecha exacta del cese de la
unión, queda claro que esta finalizó a finales del mes de noviembre de 2016. Entonces, desde que el instituto en examen es de aplicación restrictiva, a los fines de
resolver la presente contienda corresponde establecer como fecha estimativa el día
30 de noviembre de 2016.”
“Para determinar la fecha de finalización de la unión, la judicante de grado
se valió de la declaración brindada por la propia accionante en sede penal, en la
causa n° ____, la cual tramitó ante el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional n° 13, que en este acto se tiene a la vista. Allí la denunciante manifestó
expresamente que “la relación de pareja finalizó a fines de noviembre de 2016”.
Al fundar su recurso, la apelante sostuvo que lo que allí expresó fue únicamente en
lo relativo a la relación sentimental, aunque la convivencia continuó hasta febrero
de 2017.”
Citar: elDial.com - AABDBD
Fallo en extenso
142
Compensación Económica
•
Tras la muerte del conviviente no procede la declaración de oficio
de la caducidad del pedido de compensación económica. Es que,
de acuerdo al Art. 2572 del Código Civil y Comercial, la caducidad solo puede ser declarada por el juez cuando sea expresamente
establecido por ley.
Expte. Nº-7625-2017 – “C., F. A. c/ T., A. S. s/ materia a categorizar”
- CÁMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE JUNÍN (Buenos Aires) – 07/06/2018
UNIONES CONVIVENCIALES. Muerte de uno de los convivientes.
COMPENSACIÓN ECONÓMICA. Plazo de seis meses previsto en el Art.
525 del CCCN. CADUCIDAD. DECLARACIÓN DE OFICIO. IMPROCEDENCIA. Acción promovida por la ex conviviente. Acumulación de dos pretensiones: de distribución de bienes adquiridos por el causante durante la convivencia
y de compensación económica con fundamento en el cese de la unión convivencial. ARTÍCULOS 524, 525, 528, 2572 DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN. Naturaleza exclusivamente patrimonial del pedido de
compensación económica. SE REVOCA LA SENTENCIA QUE RECHAZÓ
LA DEMANDA. SE DEJA SIN EFECTO LA CADUCIDAD OFICIOSAMENTE DECLARADA. SE HACE LUGAR AL PEDIDO DE EMBARGO
“…es dable aclarar que mientras la acción tendiente a la compensación económica por el cese de la convivencia se encuentra alcanzada por el término de caducidad establecido en el último párrafo del art. 525, por el contrario, la pretensión
tendiente a la distribución de los bienes adquiridos durante la convivencia no lo
está, encontrándose la misma alcanzada por los principios generales en materia
de prescripción (conf. Rivera- Medina, “Código Civil y Comercial de la Nación
comentado”, T II, pág. 300, comentario art. 528; Garrido Cordobera-Borda-Alferillo, “Código Civil y Comercial”, T I, pág. 594, comentario art. 528).”
“…tomando en consideración la naturaleza exclusivamente patrimonial del pedido de compensación económica, no encuentro razón de orden público alguna, que
justifique considerar a la misma como una materia indisponible, que autorice a la declaración oficiosa de la caducidad (doctr. arts. 12, 525, 2.572, y ccdtes. del C.C.C.).”
Citar: elDial.com - AAAA81
Fallo en extenso
143
Artículo 525 del CCyCN
•
Fallo revoca la orden de acreditar el cumplimiento de la etapa prejudicial de avenimiento y ordena que los autos continúen según su
estado.
Expte. Nº 246-2016 - “R., C. J. c/ D., A. M. s/ determinación de compensación económica” - CÁMARA DE APELACIONES DE COMODORO RIVADAVIA (Chubut) – SALA B – 05/09/2016
UNIONES CONVIVENCIALES. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. ARTÍCULO 524 DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN. Unión durante veinticinco años. Solicitud de compensación económica. Denuncia de bienes. Avenimiento previo. Art. 88 de la Ley III Nº 21
de Chubut. IMPROCEDENCIA. Igual régimen que para el divorcio. Exiguo
plazo de caducidad. ARTÍCULO 525 DEL CCCN. SE REVOCA LA RESOLUCIÓN QUE EXIGE EL CUMPLIMIENTO DE LA ETAPA PREJUDICIAL DE AVENIMIENTO. Deben continuar los autos según su estado
“…la normativa del nuevo Código Civil y Comercial vigente desde el
01/08/2015, regula una novedad neta, que no estaba consagrada en el derecho
anterior. La incorporación de la institución de las `compensaciones económicas´
tiene la finalidad de evitar el injusto desequilibrio patrimonial que el cese de la
unión puede generar en uno de sus miembros, siempre que ese desequilibrio tenga
causa adecuada en la propia unión y en su ruptura (art. 524 CCyC) (cfr. Lloveras
– Orlandi – Faraoni: “Uniones Convivenciales” p. 287 nº 2.1., Rubinzal Culzoni
2015).”
“…la compensación económica se encuentra prevista tanto para la unión convivencial como para el divorcio, y si no se exige el avenimiento para éste último, no
se advierte cual sería la razón para exigirlo en las uniones convivenciales.”
Citar: elDial.com - AA9A34
Fallo en extenso
Fallos sobre compensación económica
y competencia
•
144
Según este fallo, no es posible admitir la acumulación entre la acción por compensación económica y otras pretensiones deducidas,
como por ejemplo la distribución de bienes, pues no corresponden
a la competencia del mismo Juez. La Dra. Sandra Veloso, sostuvo,
entre otras cuestiones que, para resolver las problemáticas patri-
Compensación Económica
moniales hay que optar por otras figuras del derecho civil y comercial más adecuadas que escapan al fuero de familia.
Expte. Nº TG-2578-2019 - “G. M. M. c/ D. L. J. V. s/ Acción compensación económica” – JUZGADO DE FAMILIA Nº 1 DE TIGRE (Buenos
Aires) – 23/10/2019 (Sentencia firme)
UNIONES CONVIVENCIALES. Cese de la convivencia. EFECTOS.
COMPETENCIA. Reclamo inicial por compensación económica. Ampliación de demanda. RECLAMO PATRIMONIAL BASADO EN LA DIVISIÓN DE BIENES Y ATRIBUCIÓN DE VIVIENDA FAMILIAR. Improcedencia de acumulación de las pretensiones. CADA UNA DE ELLAS ES
AUTÓNOMA Y DEBE TRAMITAR POR EXPEDIENTES SEPARADOS.
Incumplimiento de los requisitos previstos en el Artículo 87 del CPCC. Existencia de otras figuras del ordenamiento civil y comercial más adecuadas para
resolver las problemáticas vinculadas a la distribución de bienes que escapan al
Juez de Familia. Este último conserva su competencia en lo que respecta a la
atribución de vivienda. Falta de claridad en torno al fundamento y alcance de
dicha petición. En caso de insistir en la acumulación con estas actuaciones, se
deberá cumplir en debida forma con el Art. 330 del CPCC
“En el caso bajo análisis, la peticionante introduce ahora, además de su reclamo inicial por compensación económica, un reclamo patrimonial basado en
la existencia de una sociedad entras las partes y un enriquecimiento sin causa del
demandado. Esboza además la existencia de una simulación (bienes a nombre de
interpósitas personas). Estos tópicos escapan al ámbito del fuero de familia, ya que
la existencia o no de una unión convivencial en nada gravita sobre la forma en
que habrá de disolverse la alegada sociedad. Tampoco sobre la existencia o no de
una simulación (que además involucra a terceras personas) ni sobre la valoración
del enriquecimiento sin causa alegado.”
“El CCyC ahora vigente regula ciertos aspectos relativos a las uniones convivenciales y a las consecuencias de su ruptura (arts. 509 a 528 del CCyC). Entre los
efectos del cese de la convivencia contempla la posibilidad de fijación de una compensación económica a favor del conviviente que sufre un desequilibrio económico
que signifique un empeoramiento de su situación económica con causa adecuada
en la convivencia y su ruptura; la atribución de la vivienda familiar a uno de los
convivientes y pautas para la distribución de los bienes.”
“En cuanto a este último punto, el art. 528 del CCyC dispone que a falta de
pacto (la ley vigente admite ahora la celebración de pactos de convivencia) los
bienes adquiridos durante la convivencia se mantienen en el patrimonio al que
ingresaron, sin perjuicio de la aplicación de los principios generales relativos al
145
Artículo 525 del CCyCN
enriquecimiento sin causa, la interposición de personas y otros que puedan corresponder.”
“He de hacer una salvedad en lo que respecta a la atribución de la vivienda.
Como ya he señalado, en tanto se trata de uno de los efectos derivados del cese de
la unión convivencial expresamente reconocidos por la ley (art. 526 del CCyC)
resulta competente el Juez de familia. Empero, en tanto no se encuentra consignado
como objeto de la pretensión y se hace únicamente una somera referencia a dicha
pretensión, no surge con claridad cuáles son los fundamentos y alcances del pedido.”
“En este sentido, cabe interpretar que la asignación de competencia que efectúa
el art. 718 del CCyC, se aplica únicamente en casos en que se pretenda el reconocimiento de alguno de los efectos derivados del cese de la unión convivencial (acciones derivadas de los efectos del pacto de convivencia -art. 513 CCyC y ss.-, las fundadas en el deber de asistencia durante la convivencia -art. 519-, la que persigue
la contribución a los gastos del hogar o la atribución de la vivienda familiar -art.
526-, la determinación de una compensación económica -arts. 524 y 525 ccyc).”
Citar: elDial.com - AAB8D9
Fallo en extenso
•
Para resolver un pedido de compensación económica derivado de
una unión convivencial, se considera competente al Juez de Familia y no al Juez en lo Civil y Comercial. En el fallo se hace una
interesante interpretación del artículo 510 inc. “e” del CCCN que
exige la convivencia durante un período no menor a dos años para
reconocer efectos a la unión.
Expte. Nº 6245403 - “P., R. V. c/ J., J. J. E. - ordinario – otros y su
acumulado: J., J. J. E. c/ P., R. V. – uniones convivenciales - cuestión de
competencia” – STJ DE CÓRDOBA – 10/05/2018
COMPETENCIA. UNIONES CONVIVENCIALES. COMPENSACIÓN ECONÓMICA. ARTÍCULOS 524 Y 526 DEL CÓDIGO CIVIL Y
COMERCIAL DE LA NACIÓN. Promoción de demanda por parte de la ex
conviviente ante un Juzgado de Familia, solicitando el cincuenta por ciento
del valor de un vehículo común o una renta mensual. Simultáneo inicio de
acción por parte del ex conviviente ante otro Juzgado de Familia, solicitando
división de bienes. Juez de familia que remite la causa a la mesa de Entradas
del Fuero en lo Civil y Comercial. Conflicto negativo de competencia. INTERPRETACIÓN DEL ART. 510 INC. “E” DEL CCCN. REQUISITOS
146
Compensación Económica
DE LA UNIÓN CONVIVENCIAL. Plazo de convivencia inferior a dos
años. Código de Procedimiento de Familia de la Provincia de Córdoba. Ley nº
10305. SE DECLARA QUE EL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA
Y PRIMERA NOMINACIÓN DE FAMILIA DEBE ENTENDER EN LA
PRESENTE CAUSA
“El tribunal de familia invoca como argumento para declarar su incompetencia la imposibilidad de aplicar de manera inmediata el régimen previsto para las
relaciones de convivencia y sus efectos (art. 7 del CCC), lo que impediría la operatividad al caso de autos para regular situaciones de hecho anteriores al comienzo de
la vigencia del Código Civil y Comercial de la Nación. En ese entendimiento considera que no se encontraría cumplimentado el plazo de dos años previsto en el inciso
“e” del artículo 510 del CCC, a los efectos de la aplicación de aquel régimen...”
“La interpretación correcta que debe darse al requisito temporal debe construirse en función de los elementos esenciales de la relación, esto es, aquellos que
permiten calificarla jurídicamente como unión convivencial, tales como: singularidad, publicidad, notoriedad, estabilidad, permanencia e independencia de la
orientación sexual de los integrantes. En este sentido, el requisito que fija la norma
objeto de comentario alude no a la necesidad de que se configure el plazo de dos
años desde la entrada en vigencia de aquel cuerpo normativo para la aplicación
del Título III en cuanto legisla sobre los efectos de las uniones convivenciales, sino
más bien, que el plazo es un requisito legal exigido para tener por configurada la
figura jurídica de ese tipo de unión, pues ese lapso permite hablar de una relación
o, más precisamente, un vínculo afectivo consolidado en el tiempo a partir del que
se permita inferir la materialización de los rasgos definitorios de publicidad, notoriedad, estabilidad y permanencia.. Es decir, que el plazo del inciso e del artículo
510 del CCC, es condición esencial para la configuración del fenómeno jurídico
captado por la norma –unión convivencial-, y no un requisito condicionante para
la aplicación de la nueva legislación en la materia vigente que se traduzca en una
regla de aplicación de la ley en el tiempo.”
“...no cabe lugar a dudas que resulta competente en razón de la materia el Juez
de Primera Instancia y Primera Nominación del fuero de Familia, para entender
en las pretensiones económicas derivadas de una unión convivencial.”
Citar: elDial.com - AAA9B9
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