Derecho Civil-Privado: Conceptos Generales y Constitución

DERECHO CIVIL-PRIVADO
UNIDAD 1: CONCEPTOS GENERALES DE DERECHO PRIVADO:
1. DERECHO:
• Derecho: es un conjunto de normas que rige sobre la conducta humana, y es
establecido por el Estado con carácter obligatorio y conforme a la justicia.
• Derecho Natural: es el derecho que tiene el humano y que se funda en la
naturaleza; es anterior a las normas dictadas por el estado. Se encuentran en la
conciencia, son universales y eternos. Es la base de toda norma jurídica.
• Derecho objetivo: Se refieren al conjunto de normas jurídicas que buscan
regular al ser humano en sociedad.
• Derecho subjetivo: Es la facultad de cada persona tiene, de hacer valer sus
derechos. Son d. que tenemos los seres humanos y que los reconoce la ley.
• Derecho positivo: Es el conjunto de normas jurídicas que rigen en un Estado en
un momento determinado.
Se divide en derecho público y privado. La relación entre la CN y los tratados
con el derecho civil es evidente “El derecho civil es el derecho privado”:
 Derecho público: Estaría destinado a la protección del interés general.
 Derecho privado: Destinado a la tutela de los intereses de los particulares.
• Ramas del derecho publico
1) DERECHO CONSTITUCIONAL: es la rama troncal, es la CN, ya que la constitución es
el fundamento de todo el ordenamiento jurídico.
Comprende la organización de los poderes del estado, los derechos y deberes
fundamentales de individuos frente al Estado y en relación con otros individuos.
Su influencia se extiende al derecho privado.
En nuestra Constitución aparecen reconocidos los derechos y garantías individuales
que en ámbito civil merecen tutela particular:
- ART 19 D. a la intimidad (entran inviabilidad de correspondencia, domicilio y
papeles privados del ART 18)
- ART 16 D. a la igualdad
- ART 42 de protección del consumidor, etc.
2) DERECHO ADMINISTRATIVO: Es el conjunto de normas y principios que regulan el
ejercicio de una de las funciones del poder que es La administrativa.
Se la define como el régimen jurídico de la función administrativa y trata del
circuito jurídico del obrar administrativo.
3) DERECHO FINANCIERO: Es el estudio de las normas que regulan los recursos
económicos que el Estado y de los demás entes públicos.
4) DERECHO TRIBUTARIO: rama destinada a la regulación de los impuestos y tasas que
percibe el estado nacional, las provincias y los municipios.
5) DERECHO PENAL: Es la facultad que el Estado tiene de describir las figuras
delictivas, y determinar y ejecutar las penas que corresponden a los hechos que en
ella se encuadran.
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6) DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO: conjunto de normas que rige sobre las
regulaciones de los Estados entre sí y también las de éstos con ciertas entidades,
que sin ser Estados poseen personalidad jurídica internacional.
Tiene relevancia en el derecho penal humanitario y en las inversiones
internacionales.
7) DERECHO AMBIENTAL: rama que se encarga de la protección de los recursos
naturales, de su agotamiento o degradación y de nuestro derecho a vivir en un
ambiente sano.
Si se dañan estos derechos surge la reparación del daño sufrido.
Ej. Ley argentina de residuos peligrosos y la denominada Ley General del Ambiente
• Ramas del derecho privado
I.
DERECHO CIVIL: Es el conjunto de normas que regulan las relaciones ordinarias y
generales de la vida, en las que el hombre se manifiesta como tal, es decir, como
sujeto de derecho, de patrimonio y miembro de la familia, para el cumplimiento de
los fines de su existencia, dentro del concierto social.
(Derecho de familia, agrario, internacional privado, contratos, laboral, marítimo,
registral o notarial, náutico, persona, etc)
II.
DERECHO COMERCIAL: rama que regula el conjunto de normas relativas a los
comerciantes en el ejercicio de su profesión, a los actos de comercios legalmente
calificados y a las relaciones jurídicas derivadas de la realización de estos.
Es la rama del derecho que regula el ejercicio del comercio por los distintos
operadores económicos en el mercado (Bancario)
2. CONSTITUCIÓN NACIONAL Y DERECHO CIVIL:
• La constitucionalización del derecho civil
El código civil y comercial reconoce el proceso de constitucionalización, la influencia de
los tratados de derechos humanos y por ello asume nuevos paradigmas como la
igualdad real, la multiculturalidad, sin despreciar la seguridad jurídica.
Podemos señalar como hitos de este proceso:
a. Inviolabilidad de la persona: Es el art. 51 que consagra expresamente la
inviolabilidad y el reconocimiento de su dignidad
b. Autonomía: Se relaciona con decisiones que el hombre toma acerca de si mismo,
estos son: actos de disposición sobre el propio cuerpo, tratamientos médicos,
investigaciones científicas, directivas anticipadas (art 56), nuevas reglas en materia
de personas con capacidad restringida (art 32), inhabilitados (art 48) y en la
capacidad de los menores.
c. El principio de igualdad: Protección y representación de las personas débiles (niños,
mujeres, discapacitados y ancianos) aunque con el mayor respeto posible a su
autodeterminación.
El ámbito de las relaciones jurídicas patrimoniales, las personas con limitación del
papel de la autonomía de la voluntad y en algunos límites impuestos al ejercicio de
los derechos subjetivos.
Se incluyen normas sobre protección del consumo y general sobre contratos con
contenidos predispuestos, se amplía eficacia de la “vivienda protegida”, se
extiende la capacidad de los menores, etc.
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CONCLUSIÓN: Se trata de sostener y defender sus propias ideas, conocer y adherir
a formas de vidas distintas, permitiendo que todos se expresen.
3. DERECHO CIVIL
“es el conjunto de normas que regulan las relaciones ordinarias y generales de la vida,
en que el hombre se manifiesta como tal, es decir, como sujeto de derecho y de
patrimonio, y miembro de la familia, para el cumplimiento de los fines individuales de
su existencia, dentro del concierto social.” (Clemente De Diego)
• Instituciones fundamentales del derecho civil: Orígenes y evolución
El derecho civil actual tiene raíces en el derecho romano, que es la elaboración jurídica
más importante en toda la historia de la humanidad desde la ley de las 12 tablas, con
origen en los años 451 a 449 a.C. hasta la elaboración del corpus iuris civile (529 a 533
d.C.) por mandato del emperador Justiniano.
Con el tiempo las instituciones de la republica cambiaron algunos principios de las XII
tablas, entre ellos la ley Canuleia (año 309) abrogó la disposición que prohibía el
matrimonio entre patricios y plebeyos; y la Paetelia Papiria (año 428) prohibía que los
deudores pudieran entregarse en servidumbre a su acreedor en pago de la deuda.
Luego nace el derecho honorario o pretorio, que es el derecho nacido de la actividad
jurídica creadora del pretor. Se crea una magistratura a cargo de un funcionario
llamado pretor urbano, con la función de declarar el sentido de la letra de la ley en la
resolución de los casos que se planteaban entre los ciudadanos romanos. Los pretores
empezaron a formular por escrito una enumeración de los derechos y reclamaciones
que hallarían protección bajo su magistratura, esto se conoce como el “Edicto”.
Alrededor del año 130 d.C. se denominó el edicto perpetuo que contenía el derecho
honorario, y que llego a ser un derecho establecido convirtiéndose en un verdadero
código de derecho privado, que contraponía al antiguo derecho estricto un derecho
nuevo y más libre.
Los juristas intervenían en los negocios jurídicos, en los procesos, y respondieron
consultas, y de allí la expresión iuris consultem de la que emanó la irus prudentia. Se
desarrolló la literatura jurídica (Ulpiano, Paulo, Gallo, etc.)
Las constituciones imperiales terminaron siendo la única fuente de derecho, se eliminó
a los juristas y el iuris respondendi.
Las primeras compilaciones fueron el código gregoriano (año 291-292) completado por
el código hermogeniano.
La codificación por excelencia es la que se hace en el imperio de oriente bajo la
inspiración del emperador Justiniano. La obra de él se conoce en su conjunto con el
nombre de corpus iuris, se divide básicamente en 4 partes.
➢ Instituciones o institutas: Constituyen un tratado elemental de derecho,
obra de enseñanza y fue un código y tuvo fuerza de ley desde el día 30 de
diciembre del año 533.
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➢ El digesto o pandectas: Es la parte mas valiosa y extensa. Contiene extractos
de los escritos de los 39 juristas, entre, Ulpiano, Papiniano, Gallo, etc.
Triboniano lo ordeno en solo 3 años, publicada el 16 de diciembre del año
533 y entro en vigor el 30 de diciembre de ese mismo.
➢ Corpus iuris: Es el código que contiene constituciones imperiales desde
Adriano hasta Justiniano e importantes rescriptos de tiempos anteriores o
Constantino y desde este en adelante; más algunas leges edictales.
Publicación en el año 529 y 534 obtuvo vigor.
➢ Las novelas, leyes especiales dictadas por Justiniano después de la
terminación de su propio código, entre los años 536 y 565.
La obra de Justiniano es un monumento que condensa la herencia y la transmite a la
conciencia jurídica y al pensamiento europeo.
Pese a las invasiones bárbaras, el derecho romano continuo y ello se advierte en
diversos fenómenos.
La recepción es la imponencia de la obra de Justiniano justifico su divulgación y los
estudiantes de todas las comarcas que concurrían a Bolonia la llevaron a sus propios
países, donde constituyo materia de estudio y aun de aplicación práctica para la
resolución de los casos judiciales.
Así a finales del siglo 11 y comienzos del siglo 12 el derecho romano vino a constituirse
en sinónimo del derecho común de todos los pueblos de la Europa occidental
(Alemania, España, Italia, Francia).
La recepción en Alemania del Derecho Romano fue casi en su totalidad y vino a
suplantar la mayor parte del derecho germánico. Tiene explicación de carácter político.
Los autores germanos suelen decir que la recepción tuvo lugar in complexu.
La recepción es España dio la evolución del derecho en la península ibérica, es
compleja y va de la mano de las sucesivas conquistas, la recepción propiamente dicha
se inicia en la baja edad media (a partir del año 1150), especialmente por obra del rey
Alfonso x (el sabio), a cuya obra principal dedicamos el parágrafo que sigue.
Las partidas: Fecha de iniciación y conclusión de los trabajos en los años 1256 y 1263.
Estas adoptaron el sistema romano de división en libros, títulos y leyes. Siete libros o
partidas que contienen un prólogo con explicaciones doctrinales de su contenido y de
la división de la materia tratada. Las partidas tuvieron fuerza de ley en Indias.
En lo que hoy es nuestro país también tuvieron vigencia y constituyeron por lo tanto
un cuerpo legal sobre el cual se fundaba el ejercicio práctico de la magistratura y la
abogacía.
Vélez Sarsfield tuviese un gran conocimiento de ese texto, y constituyen fuente
primordial de muchísimas disposiciones de nuestro código civil de 1869.
El derecho romano en Francia: Las provincias del sur habían sido conquistadas y
latinizadas por los barbaros, que eran ya medios romanos; en las provincias rigieron las
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leyes romanas- bárbaras. En el norte los francos conservaron sus costumbres
primitivas y practicaron un sistema de ley personal.
Los factores que condujeron a la unificación del derecho: En la edad media el derecho
civil se identificó con el derecho romano. Los factores de la unificación fueron de
carácter político o cultural. Otro de los factores importantes en la evolución del
derecho en la edad media es el derecho canónico, que era por los órganos de la iglesia;
código de derecho canónico, que fue fuente principal del derecho romano, al cual
tiende a modificar en algunos aspectos.
El derecho canónico contiene la prohibición de los intereses como medio de lucha
contra la usura y desarrolla conceptos fundamentales para el derecho moderno, como
la idea de la causa, justo precio y particularmente el principio de la buena fe. El corpus
iuris canonici en su última redacción (27 de mayo de 1917) contiene solo normas de
derecho eclesiástico. La última reforma es del año 1984.
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• Formación de los derechos nacionales
La identificación del derecho civil con el derecho privado: el sistema jurídico que
existía era confuso porque existían normas de derecho romano y de derecho
canónico. Esto se daba en la mayor parte de Europa occidental, y surgía por
distintas razones como el intentar un orden y claridad en el sistema jurídico, por las
normas que se dictaban para solucionar problemas actuales, etc. Desde aquí se
intenta el camino de la codificación, para poder evolucionar en la doctrina.
Antecedentes: la formación de los estados nacionales y la escuela del derecho
natural:
En el siglo 18, se buscó hacer normas escritas, vigentes, accesibles y que diesen
seguridad jurídica; y es en esto que se encuentra un fundamento político e
ideológico:
i. Político: porque se forman estados nacionales que asumen el monopolio de
la creación y aplicación del derecho.
ii. Ideológico: consiste en al menos dos pensamientos, una es el racionalismo
(el más fuerte en esa época) donde estaba la idea de un código que
condensara todas las normas e ideas racionalistas del momento.
En el mundo jurídico, la Escuela del Derecho Natural tuvo mucha influencia. El
derecho natural es el conjunto de normas que brotan de la naturaleza de las
relaciones de las personas sin haber sido creadas por un legislador; por ende son
normas independientes y anteriores a cualquier legislador, y se basan en el orden
divino.
Después del siglo 17, el DN se separa de la idea de orden divino y se lo entiende
como lo conocido por el hombre, a través de su razón. Grocio tiene mucha
influencia en esto.
La codificación del derecho civil: El siglo 19 es el siglo de los códigos. El código por
excelencia es el código Napoleón, sancionado en 1804.
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Ese código surge de las ideas filosóficas y jurídicas que estaban de moda en el
momento. Ellos buscaban sustituir las ideas antiguas de derecho civil, que
estuvieron hasta la Rev. Francesa.
Los grandes principios que da el C. de Napoleón son: libertad contractual, carácter
absoluto del derecho de propiedad, y responsabilidad civil basada en la culpa.
La influencia del código Napoleón: El código francés tuvo influencia en el tiempo y
en el espacio. Esa influencia se vio en: el código italiano de 1865, Alemania 1809,
Bélgica, Suiza, y latinoamericanos.
• Evolución a partir de la codificación decimonónica
 Los principios básicos de la codificación: Los principios básicos sobre los cuales se
realiza la codificación de Napoleón son: la autonomía de la voluntad, la propiedad
absoluta y la responsabilidad por culpa.
El derecho de familia se sostenía en el matrimonio indisoluble y la filiación
matrimonial era la única que merecía la protección de la ley.
Estas ideas han sido modificadas por la economía, política, sociedad y cultura; y
ello se ve en las doctrinarias, legislaciones y jurisprudencia de hoy en día.
 Los desprendimientos de algunas ramas: Los códigos del siglo 19 tenían
disposiciones sobre trabajo dependiente (en la Argentina en el c. de comercio),
navegación (en Arg. c. de comercio) y sobre la materia agraria.
El derecho del trabajo se convirtió en una rama autónoma, aunque antes en el
trabajo había una igualdad jurídica, lo cual cambia con la explotación de la parte
vulnerable, que es el trabajador. Acá lo civil influye muy poco sobre lo laboral,
aunque en materia de accidentes si se recurre al derecho común para las
indemnizaciones de accidentes laborales.
El derecho agrario con el tiempo, también se convirtió en una rama autónoma,
aunque tiene ciertos principios de derecho común, como la propiedad de la tierra,
uso de aguas, propiedad de animales y prueba.
El derecho a la navegación, el derecho aeronáutico y el derecho del consumo
obtuvieron autonomía legislativa.
 Transformaciones de los principios fundamentales: Las razones de la evolución de
los presupuestos de la codificación decimonónicas son varias: se da por nuevas
ideas filosóficas y políticas, cambios sociales y culturales, transformaciones
económicas, grandes crisis, las guerras, etc.
• Derecho privado y economía
La relevancia que adquieren las cuestiones económicas con la intervención del Estado,
las crisis, las relaciones entre distintos agentes económicos, etc., fueron causando
interés en los juristas de la economía; y recíprocamente los economistas también
necesitan tomar en consideración los fenómenos jurídicos.
La relación entre el derecho y economía podríamos resumirlas en tres etapas:
i.
Ambas disciplinas estaban virtualmente indiferenciadas.
ii.
Abiertamente se separaron, revindicando cada una de ellas un objeto propio y
distinto.
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iii.
Y la actual, en que las relaciones entre derecho y economía se van recomponiendo
por dos razones: la llegada de la sociedad posindustrial y la globalización de los
mercados.
Estamos en una etapa en la que el derecho y la economía han dejado de mirarse con
indiferencia, y no puede prescindir uno del otro.
• Derecho privado en la actualidad
Nuestro derecho está integrado por “reglas, principios y valores”, más allá de que sin
dudas la ley sigue siendo la fuente más importante (art 1 a 3 CCCN).
En el derecho de las personas, el código civil y comercial asume el principio de
autonomía, se amplía la capacidad de los menores, incorporando pautas de la
convención de derechos del niño, como el derecho a ser oído y el grado de madurez
suficiente (art 22, 25, 26 y consc).
Se dispone que las personas con capacidad restringida deben conservar su capacidad
para los actos que puedan realizar (art 32). También se regulan los derechos
personalísimos a partir de la inviolabilidad de la persona y el reconocimiento de su
dignidad (art 51 y ss.).
 Se ponderan nuevos paradigmas: la no discriminación, la multiculturalidad e
igualdad real. El código se preocupa de los derechos individuales y así también de
los colectivos (art 14 y 240).
En derecho de familia, la unión con vivencial.
Se puede señalar la exclusión de la culpa en el divorcio, el divorcio a solicitud de
cualquiera de los cónyuges, la calificación de la fidelidad matrimonial como mero
deber moral, la regulación de la filiación por técnicas de reproducción humana
asistida, la posibilidad de que los cónyuges adopten un régimen de separación de
bienes, la responsabilidad parental fundada en el interés superior del niño, su
derecho a ser oído y la autonomía progresiva.
 El derecho patrimonial: contiene disposiciones sobre la causa final (art 1012) y el
objeto del contrato (art 1003), pactos sobre herencias futuras (art 984 y ss.), sobre
tratativas contractuales y la denominada responsabilidad precontractual (art 990),
normas sobre contratos de consumo (art 1092 ss.).
En la responsabilidad civil, se define sus funciones de: prevención y reparación del
daño (art 1708); se distinguen: los presupuestos de la responsabilidad:
antijuricidad (art 1717), factor de atribución (1721), relación causal (art 1726) daño
resarcible (art 1737), la culpa opera como clausula del sistema (art 1721).
 Derechos reales: Incorporan nuevas figuras, como los conjuntos inmobiliarios, el
tiempo compartido y el cementerio privado y el derecho de superficie.
Derecho sucesorio, se actualiza con una reducción de la legitima y mejoras
significativas en el área de las acciones como la colación y reducción.
Finalmente, la incorporación de normas sobre derecho internacional privado
importa una necesaria renovación del derecho internacional de fuente interna y se
le reconoce una mayor internacionalización de las relaciones jurídicas.
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El código civil y comercial no alcanza a sustituir toda la legislación especial de
derecho comercial, por ello subsisten los microsistemas legislativos como por
ejemplo, tarjetas de crédito, transporte multimodal, ley de concurso, etc.
• Función del derecho civil:
Posee grandes principios que informan al derecho privado. El derecho civil sigue
siendo la rama en que se encuentran los institutos de base.
El derecho civil es la rama del derecho privado que se ocupa del hombre como sujeto
de derecho sin distinción de calidades accidentales y de relaciones jurídicas
patrimoniales y familiares en las cuales esté, regulando las instituciones básicas y
sirviendo como conexión de las demás ramas del derecho privado.
4. DERECHO COMERCIAL
Una rama particular del derecho privado es el derecho comercial, nacida al amparo del
poder económico y político de la clase comerciante italiana a partir del siglo 12, tuvo
su propia jurisdicción y sus propias leyes, así como los usos y costumbres mercantiles
adquirieron fuerza normativa. Ese conjunto normativo se llamó lex mercatoria.
 La codificación del derecho mercantil se acento sobre dos nociones básicas: el
comerciante (es aquel que hace profesión del ejercicio de actos de comercio) y el
acto de comercio (por naturaleza es la intermediación en el cambio de casos
muebles- lo que sería hoy- art 1 y 8 de nuestro código ya derogado).
 En el siglo 20, el sujeto de derecho comercial es la empresa y la noción de comercio
se ensancha: las actividades agropecuarias, extractivas, de construcción, que son
ejercidas por empresas y como tales caen en la órbita del derecho comercial.
La globalización de los mercados impulsa el derecho de los contratos comerciales
internacionales, y se habla de un derecho comercial internacional, cuyas fuentes son,
la circulación de los modelos contractuales, las convenciones internacionales, las
decisiones del arbitraje internacional, los usos y prácticas de los profesionales de cierta
actividad; y aun el denominado soft law, que sería por ejemplo la cámara de comercio
internacional.
El derecho económico o derecho empresarial se dirige a la regulación del fenómeno de
la empresa y su participación el en mercado, atendiendo, por ejemplo: derecho
industrial, derecho fiscal, derecho público por la participación del Estado, derecho de
la competencia, derecho social o del trabajador.
5. RELACIONES ENTRE EL DERECHO COMERCIAL Y CIVIL- TENDENCIAS A LA
UNIFICACIÓN
El código del 2015 comprende el derecho civil y comercial según su propia
denominación. La unificación de los códigos está autorizada expresamente por el art
75 I 22 de la C.N y era una vieja aspiración de la doctrina argentina.
 Subsistencia de la autonomía del derecho comercial: La unificación no significa la
desaparición del derecho comercial, este no perderá su autonomía didáctica.
 Unificación parcial: se concentra en la teoría de las obligaciones y los contratos, y
en las inclusiones en el cuerpo del código de algunos contratos típicos que serían
considerados mercantiles e instituciones mercantiles como los títulos valores.
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A su vez subsisten microsistemas legislativos propios del derecho comercial:
sociedad, concursos, seguros, letra de cambio, pagare, cheque, etc.
 Un derecho sin sujeto, es un derecho sin objeto; observaciones de la doctrina: Se
omite la definición de comerciante, desaparece la regulación de los agentes
auxiliares del comercio, y se suprime la noción de acto de comercio.
El contenido de lo que debe entenderse por ejercicio del comercio no aparece
reglado en ninguna parte del código civil y comercial, aunque hay artículos que
refieren a él.
 Civilización del derecho comercial o comercialización del derecho civil: La
unificación tuvo como consecuencia que las instituciones que se encontraban
duplicadas (ciertos contratos, los privilegios), se regulen de acuerdo con criterios
predominantemente “civiles” o “comerciales”.
6. LA CODIFICACIÓN COMO MODO EXPRESIÓN DEL DERECHO CIVIL:
Hasta ahora hemos estudiado las fuentes de las normas civiles, osea, la ley, la
costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y los denominados principios generales del
derecho.
- Codificación: Es el último punto en la evolución de la presentación de las leyes
civiles. El código es una ley que se caracteriza por la unidad de sanción y
publicación, la homogeneidad de contenido, la exclusividad y la sistematización.
- Características:
i. Unicidad: Se trata de un cuerpo único, sancionado, publicado y declarado
obligatorio por el Estrado.
ii. Homogeneidad: Se trata de una ley que trata una sola materia: civil, comercial,
minería y navegación.
iii. Exclusividad: Implica que no hay normas de esa materia fuera del código.
iv. Sistematización: Las materias tienen una exposición ordenada y coherente,
según un método que tiene especial importancia en la tarea codificadora.
v. Ventajas de la codificación: Facilita su conocimiento, interpretación, aplicación
y enseñanza. Evita normalmente dudas acerca de la vigencia de los textos de
determinadas materias y contribuye enormemente a la seguridad jurídica.
• La legislación civil a partir de 1810
Vigencia del derecho hispánico: Al producirse la revolución de mayo con la que
comienza la emancipación, se encuentran vigentes las leyes que la metrópolis había
sancionado para las indias, y otros textos que, como las partidas de Alfonso, no tenían
sanción oficial pero se aplicaban efectivamente.
Las instituciones judiciales eran impuestas por España. Esos textos hispánicos
generaban problemas; nunca se sabía a ciencia a cierta cuales eran aplicables y en
ocasiones se exigía la prueba efectiva del uso.
La emancipación nacional: El derecho patrio: Esa legislación era incompatible con la
emancipación nacional.
A partir de 1810 de manera incoherente, los sucesivos gobiernos provinciales van
dictando leyes aisladas que conformas lo que se denomina derecho patrio. A la época
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de la sanción del código estaban en vigor los viejos textos hispánicos y la dispersa
legislación provincial. Ese era el panorama sobre el cual Vélez Sarsfield debía redactar
su código.
La organización nacional: La constitución de 1853 estableció en el art 57 I11, que
atribución del Congreso, el dictado de los códigos civil, comercial, penal y de minería.
El código civil restablecía la unidad nacional, la tarea codificadora era impuesta, como
quedo dicho en la Constitución. El 25 de agosto de 1869 el presiden te Sarmiento
remitió al Congreso el proyecto propiciando su aprobación (El código civil redactado
por el Dr. Vélez Sarsfield).
• Las reformas al código civil
El código civil tuvo muchas reformas y actualizaciones por vía legislativa.
La primera, ley de matrimonio civil.
Luego sucedieron numerosas leyes sobre cuestiones particulares, hasta que la 17.711
reformó el 10% del articulado; esa ley cambio la filosofía del código, incorporó el
principio de buena fe, el abuso del derecho, la lesión subjetiva y la teoría de la
imprevisión.
Se admitieron factores objetivos de atribución que desplazaron a la culpa a un papel
residual; la propiedad quedó sujeta a un ejercicio regular.
El ámbito de familia tuvo el divorcio vincular y la patria potestad compartida.
En los últimos años se sancionaron leyes relevantes como: la mayoría de edad a los 18
años, la protección integral de la mujer, derecho de los niños, niñas y adolescentes, de
identidad de género, derechos del paciente y de salud mental.
• Código civil y comercial 2015: presentación del proyecto
El decreto 191/2011 designó una comisión designada por Ricardo Lorenzetti, Elena
Highton y Aida Carlucci que tuvo por misión proyectar un nuevo código civil unificado
con el de comercio. En el plazo de un año estuvo listo el proyecto, en el participaron
numerosos juristas.
El congreso constituyó una comisión bicameral que recibió opiniones de instituciones,
organizaciones no gubernamentales, profesores, abogados, etc.
El código fue sancionado por la ley 26.994 publicada en el boletín oficial el 8 de agosto
de 2014.
• Unificación
Unificación de los códigos civil y comercial, se incorporan algunas leyes al cuerpo del
código, pero en muchos microsistemas legislativos subsisten; en particular en el área
de lo que sería el derecho comercial perviven, la ley de sociedades, de concursos, de
seguros, la ley de transporte multimodal, la ley de tarjeta de créditos.
• Importancia
La adecuación al derecho civil y comercial al derecho supranacional de los derechos
humanos y a la C.N, como lo hace el código nuevo es un avance indiscutible.
En materia de contratos se incorporan soluciones novedosas.
El régimen de la responsabilidad civil se ajusta a la intensa labor de la doctrina y la
creatividad de la jurisprudencia; en materia de persona y familia algunas reformas son
altamente controversiales y han generado idas y vueltas.
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El comienzo de la existencia de la persona, la gestación por otro, las uniones con
vivenciales, etc. Dan lugar a serios debates.
Este nuevo código civil y comercial constituye un avance significativo del derecho
privado legislado. Aporta una mejora significativa a la juridicidad argentina
• El derecho civil no codificado
Países centrales:
- Países escandinavos que pertenecen a la familia romanos-germánica
- Países anglosajones que pertenecen a la familia del Common law, uno de cuyos
rasgos caracterizantes es la inexistencia de codificación.
El resultado de la menguada importancia asignada a la ley escrita y al resaltante valor
de la jurisprudencia.
• Common law
El Derecho anglosajón, derivado del sistema aplicado en la Inglaterra medieval, es
aquel utilizado en gran parte de los territorios que tienen influencia británica. Se
caracteriza por basarse más en la jurisprudencia que en las leyes.
Unidad 2– FUENTES – EFECTOS DE LA LEY CON RELACION AL
TIEMPO:
1. FUENTES DEL DERECHO:
• Concepto
En el título preliminar del CCC se distingue el derecho y la ley, la cual es fuente del
derecho.
El Título Preliminar del Código Civil consigna mandatos específicos sobre normas y
principios.
• Clasificación
Los civilistas suelen distinguir exclusivamente entre fuentes formales y materiales.
 La fuente formal del derecho: es la dotada de autoridad, de obligatoriedad en
virtud del mandato del mismo ordenamiento legislativo.
Desde este punto de vista la ley es la principal fuente del derecho. Pero como la
costumbre puede ser reconocida como obligatoria, bajo ciertas circunstancias, se la
puede incluir entre fuentes formales, al igual, que la jurisprudencia.
 La fuente material del derecho: es la que no tiene autoridad u obligatoriedad
nacida del mismo ordenamiento positivo, pero que es el factor o elemento que
ayuda a fijar el contenido de la norma jurídica, al del conocimiento del derecho y a
su más certera aplicación.
Ej. La jurisprudencia y la doctrina
• Jerarquía de las fuentes
- Posiciones monistas reducen todas las fuentes a la ley.
- Posiciones pluralistas incluyen a la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.
- El CCC en el titulo preliminar art 1 dice “Fuentes y aplicación:
Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las leyes que resulten
aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos
humanos en los que la República sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la
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finalidad de la norma. Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las
leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente,
siempre que no sean contrarios a derecho.”
La ley es la principal de las fuentes del derecho objetivo.
Solo la fuente legislativa produce derecho sin límites.
La costumbre y la jurisprudencia son siempre fuentes limitadas y los límites están
establecidos por la misma ley.
• Critica al art 1 del CCC (fuentes del derecho civil, concepto y clases)
El CCCN ve como diferente la “ley” y el “derecho”.
La ley es la fuente primordial del derecho. En la ley entran: la constitución, los tratados
y las leyes. El art 1 habla de los tratados de ddhh
Y en el derecho argentino, todos los tratados son fuente de derecho, y tienen una
jerarquía superior a la ley. Así lo dice la CN en los art 31 y 75 I22 primer párrafo.
Supresión de la jurisprudencia en el art 1:
El anteproyecto presentado por la comisión, mencionaba a la jurisprudencia en el art
1, que decía, que, en la aplicación de las leyes, ella debía ser tenida en cuenta depende
la circunstancia del caso.
La mención de la jurisprudencia ha desaparecido del texto del códig. Y Es doblemente
criticable porque la jurisprudencia tiene en nuestro sistema jurídico un arraigado
reconocimiento como fuente del derecho.
EL art 1 ha sustituido la mención de la jurisprudencia por un texto que dice “a tal
efecto se tendrá en cuenta la finalidad de la norma”. Esta no es una fuente si no un
criterio de interpretación.
La doctrina reconocía a los principios generales como una fuente del derecho. El art 1
omite la mención de los principios, limitándose a aludir a “los principios y los valores
jurídicos”. De todos modos, en nuestro juicio, ellos siguen siendo una fuente de
derecho en nuestro sistema de derecho privado.
2. LEY
Concepto: según Suarez, la ley es el precepto común, justo, estable y suficientemente
promulgado.
 Justo: consiste en la igualdad de tratamiento en situaciones iguales;
 Común: significa que se trata de una norma que se formula en términos
generales, ósea que se realiza para un número indeterminado de personas y
actos;
 Suficientemente promulgado: debe haber sido establecida por el legislador
según lo determina la CN.
Uno de los caracteres principales de La ley es que es obligatoria, la ley no da consejos,
sino que tiene juridicidad, y eso supone obligatoriedad y sanción si no se respeta.
• Los caracteres de la ley son:
1) La obligatoriedad: Es el poder de imponerse que tiene la ley, y lo dispone:
Art. 4°.- ámbito subjetivo. Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el
territorio de la República, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o
transeúntes, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales.
12
2) La generalidad: La ley es por igual para un número indeterminado de personas o
hechos, se aplica a los sujetos contemplados, es indefinida, general y abstracta, no
se agota en un caso.
La ley se aplica de manera permanente, desde el día de puesta en vigencia hasta su
derogación.
3) Justicia: El concepto de justicia se vincula a la igualdad. La ley debe tener un
tratamiento igualitario para situaciones semejantes. La justicia de la ley está
también vinculada a su adecuación a la C.N, es decir, a la supremacía
constitucional.
4) Autenticidad: La ley debe emanar del poder con función legislativa y ejercida en
forma legítima. Se relación con la sanción y la promulgación de la ley.
• Clasificaciones de la ley
1) Ley en sentido material y formal:
- MATERIAL: es toda norma general y obligatoria emanada de autoridad
competente.
Son: la CN, tratados incorporados al derecho interno por el mecanismo previsto
en la C.N, leyes sancionadas por el congreso.
Éstas son las leyes supremas de la nación (art 31 C.N) y por ello las autoridades
de las provincias están obligadas a ella. Leyes en sentido material como las
constituciones provinciales, las leyes provinciales, los decretos, ordenanzas y
edictos.
- FORMAL: es toda norma emanada del congreso según la CN.
La ley en sentido formal y material puede coincidir.
2) Leyes imperativas y supletorias:
- IMPERATIVAS: es la ley que excluye o suprime la voluntad privada. Por eso lo
que determinan estas leyes, se impone a los interesados los cuales no pueden
modificarla ni sustraerse o sus consecuencias.
Se ve en d. de familia y en d. reales.
Se divide en:
i.
PRECEPTIVA: es la que ordena positivamente una consecuencia jurídica
forzosa. Lo que hace es imponer determinados actos y prestaciones.
Por ej. Obligación alimentaria entre los parientes.
ii.
PROHIBITIVA: es la que prohíbe algo. Pero no pronuncia una norma
jurídica positiva que rija para lo prohibido.
Por ej. La prohibición del matrimonio entre hermanos.
- SUPLETORIAS: son leyes que respetan la iniciativa y la voluntad de los
particulares, limitándose a reconocer los efectos de la voluntad o a establecer
los efectos de una regulación complementaria para el caso de que esa voluntad
no se haya exteriorizado.
Aquí el principio general es la autonomía de la voluntad de las partes, art 958.
Se divide en:
i.
COMPLEMENTARIAS: suplen la falta de una manifestación de voluntad
de las partes. Pueden referirse a un punto o un tema de una relación
13
ii.
jurídica (quien carga con los gastos de la locación de un inmueble) o la
integridad de ella (sucesión sin testamento).
INTERPRETATIVAS: son las que tienden a determinar la voluntad de las
partes cuando ella se ha manifestado de manera dudosa o incompleta.
Por ej. “Art 1065. Fuentes de interpretación. Cuando el significado de las
palabras interpretado contextualmente no es suficiente, se deben tomar en
consideración:
a) las circunstancias en que se celebró, incluyendo las negociaciones
preliminares;
b) la conducta de las partes, incluso la posterior a su celebración;
c) la naturaleza y finalidad del contrato.”
3) Leyes internacionalmente imperativas:
Son normas destinadas a tutelar intereses de orden social, político o económico
que el Estado protege.
Se suelen mencionar las leyes sobre corrupción, tráfico de personas, armas o
estupefacientes; y ámbito exterior y el mercado de divisas.
Estas normas excluyen la aplicación del derecho extranjero que resulte
contradictorio con ellas.
“CCCN, art 2599, Normas internacionalmente imperativas. Las normas
internacionalmente imperativas o de aplicación inmediata del derecho argentino se
imponen por sobre el ejercicio de la autonomía de la voluntad y excluyen la aplicación del
derecho extranjero elegido por las normas de conflicto o por las partes.
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero también son aplicables sus disposiciones
internacionalmente imperativas, y cuando intereses legítimos lo exigen pueden
reconocerse los efectos de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros
Estados que presentan vínculos estrechos y manifiestamente preponderantes con el caso.”
• Ley de orden público: Orden público (art 12)
Noción:
EL orden público se identifica con lo que le interesa al orden social, o a las instituciones
fundamentales del Estado.
Tiene algunos efectos particulares con relación al derecho argentino.
El orden público económico, orden público social y otras caracterizaciones:
El orden público económico busca que el Estado pueda regular ciertos aspectos de la
economía, que normalmente quedan a voluntad de las partes; algunos autores lo
clasifican como orden público de dirección.
Otras ramas:
a) Orden público social tiene una trascendencia muy importante en algunas ramas
del derecho, como el derecho laboral.
b) Orden público de protección de la parte débil, por ejemplo, protección del
consumidor.
c) Orden público de coordinación que comprende un conjunto de normas
imperativas que controla la licitud en el ejercicio de los derechos, abarca
principios como la buena fe y el abuso del derecho.
Orden publico interno e internacional:
14
a) En el interno, las partes de una relación jurídica se desenvuelven
exclusivamente en el territorio de la argentina (art 12).
“Art 12.- Orden público. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden
dejar sin efecto las leyes en cuya observancia está interesado el orden público.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un
resultado sustancialmente análogo al prohibido por una norma imperativa, se
considera otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma
imperativa que se trata de eludir.”
Cuando la relación jurídica de fuente contractual se expande a través del
territorio de dos o más estados, las partes pueden elegir el derecho a aplicar
(art 2651).
b) El internacional alude a aquellos principios o normas del Estado que deben
aplicarse en situaciones internacionales y por lo tanto impide la aplicación de la
ley extranjera (art 2600).
La ley de orden público y ley imperativa:
No toda norma imperativa es de orden público; por ejemplo, las que regulan las tutelas
de los menores o las curatelas de los insanos.
Aunque si, toda ley de orden público es imperativa, osea que no puede ser dejada de
lado por voluntad de las partes con lo cual se define la característica más importante
de la ley de orden público.
¿Quién determina que una ley es de orden público?:
Algunas leyes dicen expresamente que ellas son de orden público, y por eso son
inderogables por los particulares.
Y otras, que el juez puede decir que una ley es inderogable para los particulares y por
eso incluirla dentro de las leyes imperativas, una de cuyas especie es indudablemente
la ley de orden público.
El orden público en el derecho civil argentino: El artículo 12, las convenciones de los
particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estén
interesados el orden público y las buenas costumbres.
Orden público y ley extranjera:
El orden público impide la aplicación de la una ley extranjera (art 2600) deben ser
excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios
fundamentales del orden público.
“Art 2600.- Orden público. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser
excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de
orden público que inspiran el ordenamiento jurídico argentino.”
•
Proceso de formación de la ley
1) Sanción:
o Acto por el cual el congreso aprueba un proyecto de ley.
o En argentina requiere ser promulgada por el PE.
o La sanción debe seguir el mecanismo dado por la CN. Osea que se dé la
aprobación del texto por cámara de diputados y de senadores.
2) Promulgación:
15
o Acto por el cual el presidente de la Nación reconoce la existencia de la ley y
ordena a las autoridades que la cumplan y que la hagan cumplir en todas
sus partes.
3) Veto:
o Es la atribución que da la CN al presidente de la nación para rechazar la
promulgación de una ley sancionada por el congreso.
o El veto puede ser total o parcial (art 80 C.N)
4) Publicación:
o Vinculación con la obligatoriedad: es obligatorio que las leyes sean
publicadas para lograr el conocimiento general y así la entrada en vigor de
la ley, ya que no puede ser obligatoria una ley que no puede ser conocida.
o Sistema del código civil: “Art 5°.- Vigencia. Las leyes rigen después del octavo día
de su publicación oficial, o desde el día que ellas determinen.”
o Ley que tiene fecha de vigencia pero que no se ha publicado: La CSJN ha
decidido que la ley entra en vigor con independencia de la publicación, pues
es facultad del PL establecer desde cuando entra en vigor las leyes
o Ley no publicada; la doctrina dice que el particular puede pedir al Estado los
derechos que tiene en virtud de una ley no publicada y el E no puede
justificar la no publicación.
o Leyes secretas; Son aquellas que no se publican por que pueden afectar la
seguridad nacional.
Consiste en las materias a que ellas se refieren, estás no pueden crear
normas de derecho objetivo aplicables a los particulares.
o Publicación oficial; Se entiende que es la hecha en el boletín oficial creado
por la ley 483 de 1870, si es una norma nacional.
o Entrada en vigor de la ley sometida a reglamentación; hay ciertos casos en
los que la misma ley subordina su entrada en vigor al dictado de un decreto
reglamentario, osea que mientras no se sanciona el decreto la ley no entra
en vigor.
• Jerarquía de las normas
Supremacía de la constitución:
Según Bidart Campos “la expresión de supremacía constitucional consiste en que la
CN, esta revestida de supralegalidad y obliga a que las normas y los actos estatales se
ajusten a ella, y todo el orden político del Estado debe ser compatible con la CN”
Según la estructura del Estado, la supremacía constitucional tiene doble alcance:
a) La CN prevalece sobre todo el orden jurídico
b) La CN en lo federal prevalece sobre lo provincial.
Ejercicio del control de constitucionalidad: En nuestro país el control de
constitucionalidad es ejercido por la corte suprema y por delegación del resto de los
tribunales (art 43 C.N).
Pero ningún tribunal puede dejar de aplicar la ley, excepto que la declare
inconstitucional.
16
Declaración de inconstitucionalidad: Es para el caso por lo que la norma declarada en
inconstitucionalidad sigue vigente y no existe obligación de quien la dicto de suprimirla
o modificarla.
Principios básicos en materia de inconstitucionalidad:
o Todos los jueces tienen la atribución de controlar la constitucionalidad de
las leyes y de los actos públicos como decretos del PE.
o Legislación provincial
o La CN es la norma jerárquicamente superior.
o La jurisprudencia autoriza la declaración de inconst. De oficio
o La declaración de inconst. Lo es para el caso. Por ende, la norma declarada
inconst. Sigue vigente y no se la modifica ni extingue.
La jerarquía del resto de la legislación:
o Atribuciones de las provincias: las provincias conservan todas las facultades no
delegadas expresamente al Estado.
o Ubicación de la legislación provincial con relación a la legislación federal: Todo
el derecho federal, las leyes dictadas por el congreso nacional y los tratados
internacionales prevalecen sobre la legislación provincial, art 5 y 31 de la C.N.
o Atribuciones de los municipios y otros órganos: Art 5 de la C.N y 146 I A del
CCC, tienen atribuciones establecidas por las constituciones provinciales o leyes
orgánicas.
Los municipios constituyen ley en sentido material y deben subordinarse a las
leyes provinciales, a las leyes federales y a la constitución provincial y federal.
Lo mismo para otros órganos, ej. Resoluciones dictadas por los ministros o por
la AFIP.
o Atribuciones del poder ejecutivo nacional: Tiene atribuciones legislativas
delegadas y originarias que están establecidas en el art 99.
o Los tratados: El art 75 I22 C.N. establece que los tratados y concordatos tienen
jerarquía superior a las leyes.
• Derogación de la ley
La ley termina su vigencia por medio de derogación, que en principio, es efectuada por
otra ley.
Si la derogación es expresa no hay problema, la nueva ley indica cuales son los textos
que se derogan.
El problema es la derogación tacita, que se produce cuando la vigencia de la nueva ley
es incompatible con la anterior. Tal incompatibilidad debe ser absoluta.
Regulación del fraude a la ley en el CCC: El CCC recoge expresamente el acto en el
fraude a la ley, lo hace en el segundo párrafo del art 12. Se complementa con el
tratamiento del fraude a la ley en el derecho internacional privado en la ley 2598.
3. LA COSTUMBRE Y LOS USOS PRÁCTICOS
• Concepto de costumbre: Es un uso implantado en una comunidad y considerado
por ella como jurídicamente obligatoria.
• Elementos de la costumbre:
La costumbre exige dos elementos:
17
1) Elemento objetivo:
Que consiste en la existencia de un uso reiterado y que debe reunís ciertas
condiciones.
Condiciones que debe reunir:
▪ el uso es un elemento material de la costumbre, osea que debe
haber una práctica en la comunidad.
▪ Solo puede tener efecto la costumbre se exterioriza con claridad a
través del uso.
▪ El uso debe ser uniforme general y constante.
▪ No debe haber un uso prolongado
▪ Es necesario que el uso se de en actos que se relacionen con el
Derecho, que la conducta este dentro de lo jurídico.
2) Elemento subjetivo:
Consiste en la creencia que tiene la comunidad de que tal el uso resulta
jurídicamente obligatorio.
Distintos criterios para su caracterización:
▪ Debe existir un pensamiento entre los miembros de un grupo social
determinado, en el cual los actos que se practican reiteradamente
deben ser valorados como exponentes de una situación que ha de
ser disciplinada conforme a esa conducta.
• Usos convencionales o del tráfico: Son los que se observan en la práctica de los
negocios jurídicos y especialmente en la de los contratos.
Son importantes en lo interpretativo y supletoria de la voluntad de las partes.
• Usos y practicas
Función: En la parte pertinente el artículo 1 del CCC dice “Los uso, prácticas y
costumbre son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos
(secundum legem) o en situaciones no regladas legalmente (praeter legem),
siempre que no sean contrarias al derecho (contra legem)” estos tienen una
función interpretativa e integradora del contrato. Ej. Art 964 y 1063.
Casos en que opera:
o Costumbre secundum legem, cuando la ley se remite a la costumbre;
o costumbre praeter legem, si la costumbre se aplica cuando no existe ley
exactamente aplicable al caso;
o costumbre contra legem, dispone que costumbre, usos y prácticas son
vinculantes siempre que no sean contrarias al derecho.
• Pruebas de las costumbres: Siendo la costumbre una norma jurídica debe ser
conocida por el juez; sin embargo, los jueces no conocen las costumbres, y mucho
menos todas las costumbres, por eso es lógico, que el juez pueda requerir la
prueba de la misma y la parte pueda adelantarse a proveerla.
4. PRINCIPIOS Y VALORES
Los principios jurídicos son los pensamientos directos de una regulación existente o
posible.
Concepto:
18
Los principios son normas que ordenan que se realice algo en la mayor medida de lo
posible, en relación con las posibilidades jurídicas y fácticas.
Además, de donde emanan los principios: existen 3 conceptos:
i.
Orientación iusnaturalista: Son los principios del derecho natural, se alude a
principios que salen de la idea de justicia y de la naturaleza de las cosas.
ii. Orientación positivista: Se trata de los principios generales del ordenamiento
jurídico del Estado, de los principios básicos del derecho vigente. Son principios
científicos o sistemáticos.
iii. Criterio que combinan ambos conceptos: La especie más trascendente del
género está dada por las reglas derivadas del orden natural, de la naturaleza de
las cosas, que operan como fundamento inicial de la regulación positiva.
• Fuente de esos principios:
Los principios y valores en CCC:
El código de Vélez veía los principios como una fuente supletoria del derecho; cumplía
dos funciones como fuente y como elemento de interpretación de la ley.
En el actual, el art 2 del CCC incluye a los principios y valores como un medio de
interpretación de la ley.
El juez puede usar los principios y valores jurídicos no solo como medio de
interpretación de la ley si no también como fuente en casos no reglados legalmente y
como pauta de control axiológico, para evitar una solución que contrarié valores
esenciales.
Valores jurídicos: el art 2 del CCC introduce la noción de valores jurídicos. Los valores
mencionados en la C y en las leyes son citados con frecuencia en las decisiones
judiciales e imponen un límite axiológico a la decisión judicial.
“Art 2°.- Interpretación. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras,
sus finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre
derechos humanos, los principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el
ordenamiento.”
• Enumeración de los principios generales
Lo primeros principios que se dan son los principios de la CN como la propiedad
privada art 17, la igualdad art 16, la regla según la cual nadie está obligado a hacer lo
que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohíbe del art 19.
Y por el lado del derecho civil están los principios buena fe, el abuso del derecho (que
nadie puede ir en contra de sus propios actos) y el enriquecimiento sin causa.
Guastavino dio su forma de los principios generales propios del derecho civil argentino.
1) La capacidad de las personas físicas es la regla y la incapacidad la excepción.
2) Las incapacidades no pueden extenderse por analogía.
3) La libertad de formas de los actos jurídicos.
4) La buena fe creencia y la buena fe lealtad.
5) No cabe atender a quien alega su propia torpeza.
6) Se repudia el fraude a la ley.
7) No debe atenderse a quien actúa en contradicción con sus propios actos.
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8) Ha de prohibirse la justicia por mano propia.
9) Ha de estarse por la conservación de los actos jurídicos.
10) Pactas sunt servanda.
11) El patrimonio es garantía común de los acreedores.
12) EL género nunca perece.
13) No se puede ejercer coerción sobre el deudor de obligaciones de hacer.
14) Debe rechazarse el enriquecimiento sin causa.
15) El interés familiar prevalece sobre el interés individual.
16) El superior interés del niño.
17) Prohibición de pactos sobre herencias futuras.
18) Protección integral de la legítima.
Y hay que agregar que los actos jurídicos deben ser conformes a la moral y las buenas
costumbres (art 399 CCC)
• Límites de la aplicación del principio general
La aplicación de los principios generales como fuente requiere que no existía una
norma aplicable al caso.
Los jueces deben sujetarse al sistema de fuentes.
El filósofo Dworking dice que el juez tiene el deber y la responsabilidad de respetar las
fuentes.
5. JURISPRUDENCIA
Noción: son las decisiones que emanan de los tribunales que “hacen” doctrina al
decidir sobre las cuestiones que son sometidas a ellos.
Es este sentido el que genera el debate de si es o no una verdadera fuente del
derecho.
Importancia actual: Es indispensable para el ejercicio profesional, y para el correcto
enfoque de cualquier litigio o proceso. Es también fundamental para la labor
doctrinaria y para los jueces.
• Métodos de unificación: La unificación solo se logra cuando los pronunciamientos,
dictados sobre determinada materia, resultan, en cuanto a su doctrina jurídica,
obligatorios para el mismo tribunal que los dicta o para los tribunales inferiores.
Tipos de pronunciamientos:
1) Recurso extraordinario:
En argentina la CSJN tiene competencia originaria según los art. 116 y 117 de la CN, y
competencia para poder entender sobre las cuestiones que son de los tribunales
inferiores, siempre que le lleguen por medio de recurso extraordinario según el art 14
de ley 48.
De acuerdo con la estructura del recurso extraordinario la corte interviene en las
denominadas cuestiones federales, cuando está en juego la inteligencia de la C.N con
la interpretación de una ley federal.
La CSJN ha ampliado el marco del recurso extraordinario, como por ejemplo en los
casos de sentencia arbitraria, solo cuando se funde en la voluntad de los jueces
20
En derecho, los pronunciamientos de la CSJN no son obligatorios para los tribunales
inferiores, pero la misma CSJN dice que “la CSJN solo decide en los procesos que le son
sometidos y su fallo no es obligatorio para casos análogos, los jueces inferiores deben
basar sus decisiones en ellas”.
Es por eso que no tienen fundamento las sentencias de los tribunales inferiores que no
se basen en la CSJN, sin dar argumentos que justifiquen la posición del tribunal
inferior, basándose en la CN y leyes.
2) Fallos plenarios
El C procesal CCN organizaba el “recurso de inaplicabilidad de la ley”, que se interponía
ante la cámara de apelaciones que dictaba sentencia en un proceso, cuando la
doctrina del caso fuera contradictoria con la doctrina sentada en un caso parecido por
otra sala del tribunal.
Una vez que se admitía el recurso, la cámara resolvía en pleno, osea resolvían todos los
jueces que integraban ese tribunal. El tribunal plenario decía que doctrina se iba a
aplicar.
Lo importante de estos fallos plenarios era que eran obligatorios para jueces de
primera instancia que dependen de la cámara que lo dicto.
El recurso de inaplicabilidad de la ley fue derogado por ley 26.853, la cual creo
tribunales de casación a nivel nacional. Pero como esas cámaras no se han organizado
y no funcionan, no se sabe si son fallos plenarios dictados anteriormente y si tienen o
no vigencia.
Algunas provincias tienen previstos ciertos procesos para llegar a sentencias plenarias.
3) El de recurso de casación
Este es un medio de unificar la jurisprudencia, por medio de tribunal especial.
La ley 26.853 creo tribunales de casación, pero ellos no se encuentran funcionando y
es dudoso que alguna vez lo hagan.
6. DOCTRINA
La doctrina está constituida por las obras de los juristas expresados a través de los
libros, de artículos, de comentarios a las sentencias judiciales y las críticas a la
legislación.
• Nacimiento: La importancia que tuvo la doctrina del derecho romano, con su
creación de una gran corriente doctrinaria en la que tuvieron numerosos autores,
como Ulpiano, Gayo y Papiliano, y cuyas obras resultaban de mayor trascendencia
que otras para la resolución de los litigios; aunque con posterioridad Justiniano
prohibiera el comentario de su obra para evitar su distorsión.
En el medio evo la doctrina tuvo importancia particularmente en Francia (siglo 13)
en algunas obras, tenían un valor casi oficial.
• Su importancia: Hoy la doctrina es importante en la interpretación de textos
vigente, y en la formulación de propuestas para su mejoramiento.
La doctrina se realiza actualmente a través del libro, de los comentarios de
jurisprudencia, de revista especializadas, el colegio de abogados, la federación
argentina de colegio de abogados, la asociación de abogados de B.A, la asociación
de magistrados, etc.
21
•
Valor como fuente: la doctrina solo fuente material en el sentido de que
contribuye al conocimiento y a la interpretación de las normas vigentes.
7. OTRAS FUENTES
• La Autonomía de la voluntad: algunos autores dicen que la autonomía de la
voluntad es fuente del derecho, ya que por vía de los contratos las partes crean
normas que son obligatorios para ellos (art 959 CCC), pero en realidad no
constituye una fuente de derecho (art 1 CCC)
• La equidad: la equidad puede tener dos sentidos:
i. Disminuir la dureza de la ley (aplicándola de manera templada)
ii. Adaptando la ley al caso concreto (para que sea más justa de lo que
resultaría si tal caso se resolviese sin ponderar sus peculiaridades)
La equidad hace a la aplicación de las leyes, pero no a la integración del
ordenamiento.
Aunque en algunos casos es la misma ley la que se remite a la equidad, a lo que
resulte equitativo o a lo que el juez resuelva equitativamente.
Por ejemplo, el art 1750 CCCN dice “que el autor de un daño causado por un acto
involuntario responde por razones de equidad”
• Las reglas corporativas
Las reglas corporativas son reglas que provienen de las corporaciones, y son
relativas al ejercicio de una profesión.
Por ejemplo, las reglas que pueden dictar el colegio de abogados sobre ética
profesional, o el colegio médico sobre el modo de ejercer la profesión.
Hay autores que dicen que estas reglas tienen un fundamento contractual, ya que
la afiliación hacia corporación es voluntaria.
Pero hay otros autores que dicen que cuando el Estado da la sanción, para hacer
que se cumpla la regla a todo el que forme parte de la agrupación, la regla
corporativa se transforma en una regla jurídica
Si la afiliación a la corporación es obligatoria, por esto, la regla corporativa es una
norma jurídica vista como fuente del derecho y además fuente del derecho
regulador de las actividades profesionales, control de la matrícula, ética profesional
y disciplina.
Pueden derivar en un daño y fundar una responsabilidad atribuida al profesional
que la ha vulnerado.
Dentro de las reglas pueden incluirse convenios colectivos de trabajo, que delegan
la reglamentación uniforme del trabajo por actividad a las asociaciones
profesionales.
• Derecho comparado:
Es la comparación científica de sistemas jurídicos diferentes y vigentes, o de un
aspecto de los mismos y de las causas que lo han producido y los efectos que han
resultado en los medios sociales respectivos.
Nos sirve para conocer mejor, comprender y profundizar el derecho propio;
permite un planteamiento más correcto de ciertos problemas y una comprensión
del carácter inadecuado o anticuado de algunas soluciones de nuestro derecho.
22
Su utilidad es el mejoramiento de la legislación, la actividad doctrinaria y la
enseñanza del derecho.
8. APLICACIÓN DE LA LEY
• Concepto:
El Derecho se forma de leyes, de normas generales y abstractas, de normas
consuetudinarias, y de principios generales.
El Derecho se aplica cuando las relaciones entre las personas se someten a esas
leyes, costumbres, o principios generales.
Normalmente esa aplicación va a tener como resultado final una sentencia
derivada de la aplicación de las normas jurídicas, con efecto en el caso particular.
Esta tarea de aplicar el derecho impone: elegir la norma aplicable; y atribuir
sentido a las normas.
También aplican el derecho los particulares y los operadores jurídicos (abogados,
notarios, etc.) cuando terminan sus relaciones jurídicas bajo contratos.
Sin embargo, normalmente la noción de aplicación de la ley se reduce a la judicial,
que se explica luego.
• Prueba del derecho:
El derecho se presume conocido por el juez y por los ciudadanos, por lo que no
corresponde probar la existencia de una norma jurídica aplicable para la resolución
del proceso.
Se puede reconocer dos excepciones:
1) El derecho consuetudinario: el juez puede requerir la prueba de la costumbre y
la parte suministrarla.
2) Derecho extranjero: Según el CCCN art 2595 “cuando un derecho extranjero
resulta aplicable: a) el juez establece su contenido… sin perjuicio de que las
partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada”.
En el tema de los medios de prueba en el derecho extranjero, el Código
Procesal reconoce: Informaciones emanadas de consulados y representaciones
diplomáticas, informes de profesores y abogados de prestigio del país cuyo
derecho se trata de acreditar.
• Clases de interpretación
1) Según quien la formule:
- Interpretación legislativa: Es la interpretación que realiza el legislador al
votar una nueva ley destinada a esclarecer su voluntad, expresada en una
ley anterior.
De todos modos, estas leyes “interpretativas” no pueden afectar derechos
adquiridos, ni la cosa juzgada.
- Interpretación judicial: Es la realizada por los tribunales de justicia, como
paso previo a la aplicación de la ley, a un caso concreto.
Es la verdadera interpretación, en cuanto y en tanto es actividad libre y
destinada a la fijación del verdadero sentido de la ley.
- Interpretación Doctrinaria: Es la interpretación realizada por los autores
que puede servir incluso como fuente material del derecho.
23
•
Sus aportaciones son muchas veces de fundamental importancia para el
desarrollo de la interpretación judicial, y por ende para la solución de los
litigios en los casos concretos.
2) Según su alcance:
- Interpretación declarativa: se dirige a explicar el texto de la ley, y busca
fijar el alcance de la ley, particularmente cuando las palabras usadas por
esta tienen más de un significado.
Por ej. Si una ley habla del “hombre”, el interprete dira si se refiere solo a
varón (interpretación restrictiva) o si se refiere a hombre o mujer
(interpretación amplia).
O si la ley dice “parientes”, se puede entender a los consanguíneos o
también a los afines.
- Interpretación Restrictiva: la interpretación que busca restringir el
significado de las palabras de la ley, cuando estas expresa más de lo que
corresponde a la finalidad de ella.
Se da en las normas que prohíben, sancionan y de las que limitan la
capacidad de obrar.
Los tribunales argentinos dicen que debe interpretarse restrictivamente a la
legislación que restringe por causas de emergencia, derechos amparados
por la CN.
- Interpretación extensiva: es la que busca extender el natural significado de
las palabras de la ley, cuando se llega a la conclusión de que expresan
menos de lo que corresponde a su finalidad o espíritu.
No extiende la norma a casos no contemplados por ella, si no que pone de
manifiesto los que ya estaban contenidos en ella.
Actividad interpretativa:
Descripción; la tarea interpretativa comprende una serie de actividades, como:
 Determinar el sentido de los elementos que aparecen en el supuesto del
hecho de la norma:
Ej.: “art 2001.- Partición nociva. Cuando la partición es nociva para cualquiera
de los condóminos, por circunstancias graves, o perjudicial a los intereses de todos
o al aprovechamiento de la cosa, según su naturaleza y destino económico, el juez
puede disponer su postergación por un término adecuado a las circunstancias y
que no exceda de cinco años. Este término es renovable por una vez.”
Este art, determina que se entiende por condominio, por nociva o
perjudicial, por naturaleza y destino económico del bien.
 Atribución de carga de valor a conceptos indeterminados:
El CCCN usa a veces ciertos conceptos indeterminados como por ej. “la
moral y las buenas costumbres, el buen hombre del negocio” del art 59 de
la Ley de Sociedades o el “interés superior del menor”.
En estos casos el intérprete debe ver que ha querido el legislador, y adaptar
las ideas a las circunstancias del caso, y al momento en que decide.
 Esclarecimiento de las consecuencias que las normas ligan al supuesto de
hecho:
24
Cuando el derecho da como sanción la nulidad con indemnización de daños
y perjuicios, se debe saber qué es la nulidad y cuáles son los daños y
perjuicios que se pueden indemnizar, porque no todos lo son.
 Adopción de la decisión cuando ella es dejada al árbitro del interprete:
Muchas veces la ley deja que el juez tome o no cierta decisión, en el
derecho argentino se lo ve en el art 1742 “Atenuación de la
responsabilidad. El juez, al fijar la indemnización, puede atenuarla si es
equitativo en función del patrimonio del deudor, la situación personal de la víctima
y las circunstancias del hecho. Esta facultad no es aplicable en caso de dolo del
responsable.”
•
Métodos interpretativos:
El problema de los métodos interpretativos divide a autores, y las posiciones se
clasifican. Pero se debe clasificar los métodos y los autores.
1) LA ESCUELA DE LA EXÉGESIS: esta escuela creció bajo el código de Napoleón.
Tenía dos postulados básicos: todo está en la ley; y se debe buscar la intención
del legislador.
2) LA ESCUELA DE LA LIBRE INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA: nace a fines del siglo 19,
como crítica de la exégesis.
No admitía fuentes fuera de la ley.
Decían que el legislador no podía prever todo en una regla abstracta ya que
aun reconociendo la existencia de fuentes extralegales debe admitirse que
subsisten lagunas.
La interpretación no debe hacerse buscando la intención del autor, sino viendo
las necesidades del momento.
Se lo veía como evolutivo. Y además inspira el CCCN en el art. 2 en las pautas
interpretativas de la finalidad de la ley.
3) EL DERECHO LIBRE: se da en Alemania, según esta doctrina el juez puede y
debe prescindir de la ley, si a éste le parece que ella no le da una decisión que
deje afuera las dudas, es decir que el juez dictara la sentencia que según su
convicción el actual poder del Estado habría decretado.
4) JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS: no ve a la ley como mandatos imperativos,
sino como un conjunto de declaraciones, sobre conceptos jurídicos conectados
entre sí, lógica y sistemáticamente.
5) LA JURISPRUDENCIA DE INTERÉS: para ellos, la ley es un conjunto de normas
destinadas a resolver conflictos de intereses; la ley es el resultado de la
oposición de intereses, los cuales existen en toda comunidad y se hayan en
lucha por su reconocimiento; son interés que son de orden material, nacional,
religioso y ético.
Esta doctrina obliga al jurista a prestar atención a lo práctico, a su finalidad
política, social y a la función que cumple la institución en el marco social.
6) JURISPRUDENCIA DE VALORACIONES: ésta, reconoce que el derecho aparece
como el resultado de una valoración, llevada a cabo conscientemente por el
legislador, sobre los intereses que se dan en la realidad social, es decir,
25
pretensiones y aspiraciones, basándose en criterios que toma de la consciencia
de su época, y del derecho natural.
7) LA TEORÍA PURA DEL DERECHO: Pretende construir una ciencia que tenga como
único objeto al derecho y que ignore todo lo que no responda estrictamente a
su definición.
Se eliminan todos los elementos que no sean puramente normativos, como los
valorativos y sociológicos.
El derecho es entonces un sistema cerrado de normas, que tiene como norma
fundamental a la C.N (ha sido importante en la Argentina)
8) EL TRIALISMO: ve al derecho como un fenómeno que se mueve en tres
dimensiones: la normativa, la sociológica y la dikelógica (justicia).
Para el trialismo la interpretación tiene varias etapas:
- Hay que averiguar el sentido que tiene la norma, según el lenguaje que usa
la comunidad para la cual y por la cual ha sido creada, y por eso hay que
conocer cada palabra y también el contexto. (gramatical)
- Después hay que ver cuál es la real voluntad del autor cuando la redacto,
para ver su finalidad (interpretación histórica).
- Cuando ya se obtuvo lo anterior, y si ellas no coinciden debe prevalecer la
histórica, ya que el principio supremo es la lealtad hacia la voluntad e
intención del autor de la norma.
9) SEGÚN EL ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO (AED): lo que hace es
incorporar al análisis jurídico, la noción de eficiencia asignando recursos y
abriendo la visión del jurista a las consecuencias económicas de las opciones
legislativas y judiciales.
El AED dice que tanto el legislador, al dictar la norma, y el juez hacen un análisis
de la ley al sancionar y en la sentencia a pronunciar.
10) EL REALISMO NORTEAMERICANO; esta postura ha destacado el papel de los
jueces en la creación del derecho y ha puesto a la actuación judicial como
esencial en la cual reside el verdadero problema del derecho.
Pero el problema de la actuación de los jueces frente a los casos difíciles es
siempre controvertido.
11) LA TENDENCIA AL SINCRETISMO: como conclusión, en todos los sistemas
anteriores hay cosas ciertas, pero también cosas falsas. Por eso Tobeñas dice
que intentar combinar lo bueno y lo útil.
La elaboración del derecho no puede prescindir de cierto conceptualismo, ni de
los intereses humanos y de las exigencias sociales; ni de las reglas que
provienen del derecho natural.
Por eso el sincretismo, tiene hoy mucha aceptación, ya que se basan en las
necesidades de acudir a varios procedimientos combinados, lo que no excluye,
que se dé una cierta preferencia a algunos de los elementos que entran en
juego, sometiendo estos a un criterio de ordenación jerárquica.
•
Elementos de la interpretación
26
1) GRAMATICAL: tiene por objeto la palabra, que es el medio que usa el legislador
para mostrarnos su pensamiento. Por ende consiste en la exposición de las
leyes lingüísticas aplicadas por el legislador.
2) LÓGICO: tiende a la estructuración del pensamiento, o sea hacia la relación
lógica en que se hayan sus diversas partes.
3) HISTÓRICO: tiene por objeto la situación de una relación jurídica regulada por
reglas jurídicas en el momento de la promulgación de la ley.
4) SISTEMÁTICO: Se refiere a la conexión interna que enlaza a todas las
instituciones y reglas y jurídicas dentro de una magna unidad.
Utilización de estos elementos: no se trata de utilizarlos por separado, sino que cada
uno de ellos es útil para descubrir el sentido de la ley en cada caso dado.
Pero el valor de la interpretación está en el equilibrio exacto de todos sus elementos
básicos, que son el texto, el lenguaje y los argumentos.
•
Reglas de la interpretación:
ART 2°.- Interpretación. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos
humanos, los principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el
ordenamiento.
• Interpretación integradora:
Obligaciones de fallar en materia civil:
ART 3°.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su
jurisdicción mediante una decisión razonablemente fundada.
Este art. impone a los jueces la necesidad de buscar siempre una solución a los casos
que se le plantean.
Eso lleva al problema de la plenitud del ordenamiento y la existencia de lagunas de la
ley; ante la necesidad de colmarlas para la resolución de casos particulares que se
presentan a los jueces.
Lagunas legislativas y la plenitud del ordenamiento: aun en las más perfectas
legislaciones, no se pueden entender todos los casos, y por ende hay lagunas. Pero
obviamente no hay vacíos en el ordenamiento jurídico en sí, ya que a través de los
medios de integración, el juez debe siempre encontrar una solución.
Modo de llenar las lagunas de la ley: El CCCN dice en los artículos 1 y 2 las fuentes del
derecho y como se interpreta la ley; en concreto alude al “ordenamiento jurídico”
como un todo, y permite al juez recurrir a las leyes análogas y a los principios y valores
jurídicos, en los que el juez deberá encontrar una solución al caso concreto. Este debe
ser fundado, razonable y exclusivamente a voluntad del juez.
9. EFECTOS DE LA LEY CON RELACIÓN AL TIEMPO
• Planteo del problema:
Cuestiones que se dan en la sanción de nuevas leyes:
27
El derecho se está en constante evolución, y por eso se sancionan todo el tiempo
leyes nuevas, que recaen sobre las relaciones y situaciones jurídicas existentes al
tiempo de su entrada en vigor.
Las nuevas leyes rigen relaciones y situaciones jurídicas que nacen con
posterioridad a su entrada en vigencia.
Pero no es tan claro qué pasa con las relaciones y situaciones jurídicas que existen,
que están constituidas y en curso, al tiempo de su entrada en vigor de la nueva ley.
En teoría pueden darse 3 respuestas a este tema:
1) La nueva ley no alcanza a las situaciones jurídicas nacidas al amparo de la
legislación anterior.
2) La nueva ley rige también para esas situaciones jurídicas.
3) La nueva ley puede regir algunos aspectos de esas situaciones jurídicas; en
principio aquellos que no hayan sido concluidos definitivamente bajo la
legislación sustituida.
•
•
•
Valores en juego:
Por un lado la nueva ley se considera un avance sobre la derogada, sustituida o
modificada, osea sobre la legislación anterior. Por eso es razonable la pretensión
de que la nueva ley tenga la vigencia más extendida posible.
Por otro lado, si las nuevas leyes afectaran siempre a las relaciones o situaciones
jurídicas constituidas, no habría seguridad alguna. Si las leyes reglaran el pasado, y
pudieran hacer ilícito lo que era licito, o al revés, toda relación o situación jurídica
estaría en cuestionamiento. La sociedad no sería posible.
Por eso La primera idea del derecho moderno ha sido la de la irretroactividad de
las leyes, expuesta como principio general para regir la materia.
Principios de irretroactividad de la ley
A partir del siglo 18, el principio de irretroactividad empezó a aparecer en algunas
constituciones.
El código de Napoleón en su art 2, establece que la ley no dispone más que para el
futuro.
Nuestro código civil de 1869 sostuvo la irretroactividad de principio, vinculada a la
noción de derechos adquiridos (art 3) y previo excepciones en favor a las leyes
interpretativas y de orden público (art 4 y 5)
En materia penal la irretroactividad es un principio absoluto.
En la CN se ve en el art 18 la irretroactividad.
La excepción a la regla de irretroactividad de la ley penal se ve en la ley mas
benigna, que se aplica a quienes no estuvieron condenados en la sanción de la
nueva ley que debe ser menos severa que la anterior.
Excepciones a la irretroactividad:
Reconocida la irretroactividad como regla de principio por las legislaciones civiles, y
decimonónicas, se impusieron límites a ella por vía de al menos tres excepciones:
➢ Las leyes de orden público.
➢ Las leyes imperativas.
➢ Las leyes expresamente retroactivas.
28
Principio legal de irretroactividad de las leyes: Ser una regla dirigida al juez, pues el
legislador puede sancionar leyes retroactivas.
•
Doctrinas (¿CUÁNDO UNA LEY ES RETROACTIVA?)
A. DOCTRINA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS:
Aquí se tiene la idea de que la ley es retroactiva cuando alcanza a derechos adquiridos,
y no lo seria cuando afecta meras expectativas o facultades.
Afirman que una ley es retroactiva cuando afecta derechos adquiridos amparados en la
anterior legislación; y no lo es cuando solo se dirige a las meras expectativas o
facultades.
B. DOCTRINA DE LOS HECHOS CUMPLIDOS:
Acá, En principio, no pueden existir conflictos de leyes sucesivas, porque cada una
debe regir los hechos cumplidos en el momento en que se encuentran en vigor.
El conflicto podría existir solo cuando un hecho que se ha cumplido bajo la vigencia de
una ley tiene efectos que se prolongan en el tiempo y resultan alcanzados por una
nueva ley de manera diversa, como lo hacía la que estaba en vigor cuando ese efecto
empezó a producirse.
Los efectos deben considerarse comprendidos en el hecho cumplido, y quedan
sometidos a la ley anterior.
Pero si se trata de efectos que puedan o no existir y que no tienen relación conexa con
el hecho, la ley nueva puede sujetarlos a su norma.
A influido directamente en el art 7 del CCC. (después)
C. DOCTRINA DE ROUBIER:
Fue seguida en Argentina por Borda. (Ley 17.711 en 1968)
Es fuente del art 7 del CCC actual.
La tesis de Roubier se caracteriza por ver a la noción de situación jurídica y al principio
del efectivo inmediato de la ley nueva.
Dice que en toda situación jurídica los aspectos dinámicos son los de constitución y de
la extinción; cuando una de estas fases está concluida es un hecho cumplido y la ley
nueva no puede volver sobre ella.
Ejemplo: si dos personas se han casado conforme a una ley, otra posterior no puede
modificar ese hecho.
Pero La situación jurídica tiene una fase durante la cual ella produce sus efectos:
- Los efectos posteriores a la entrada en vigor de la ley nueva son regulados
por ella;
- si los cónyuges se casaran bajo una ley que no previa el divorcio vincular, y
la nueva ley lo autoriza, aquellos cónyuges podrán divorciarse.
Se advierte pues, que el autor ha puesto más el acento en el efecto inmediato hacia el
futuro de la ley nueva que en el efecto hacia el pasado.
D. SEGÚN BORDA:
➢ Cuando vuelve sobre la constitución de una relación jurídica.
➢ Cuando vuelve sobre la extinción de una situación jurídica.
➢ Cuando se refiere a efectos de una situación jurídica consumida al amparo de la
ley anterior.
29
➢ Cuando da efectos que antes no tenían ciertos hechos o actos jurídicos, si esos
efectos se atribuyen por la vinculación del hecho o el acto con un periodo
anterior a la vigencia de la ley.
➢ Cuando se refiere a las condiciones de validez y a efectos que ya se han
producido a los elementos anteriores de una relación o situación jurídica que se
encuentre en curso de constitución o extinción en el momento de entrada en
vigencia de la ley, siempre que estos elementos tengan un valor jurídico propio.
•
Análisis del art 7 del CCC nuevo
ART 7°.- Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes.
La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden público, excepto disposición en
contrario. La retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados
por garantías constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecución, con
excepción de las normas más favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
El art 7 contiene 5 reglas, que son:
✓ Aplicación o efecto inmediato de las nuevas leyes a las situaciones y relaciones
jurídicas en curso.
✓ Principio de irretroactividad salvo disposición legal en contraria.
✓ Limite de la retroactividad dado por los derechos amparados por la
constitución.
✓ Subsistencia de las leyes supletorias vigentes al tiempo de la conclusión de los
contratos.
✓ Con excepción de las normas mas favorables al consumidor en las relaciones de
consumo.
• Juicios en trámites:
Una cuestión que divide a la doctrina es que ley se aplica a un caso judicial que
comenzó bajo la vigencia de una nueva ley y se ve afectado durante su tramite por la
sanción de una ley que sustituye la anterior.
La profesora Carlucci afirma que las nuevas leyes de fondo se aplican a los procesos
judiciales en trámite.
Se trata de una mera aplicación del principio iura curia novit que autoriza al juez a
decir el derecho.
Nosotros hemos cuestionado ese criterio por una serie de razones que exponemos:
➢ La relación jurídica procesal se constituye con la demanda y contestación.
➢ La aplicación del derecho “nuevo” no es el mero ejercicio del principio iura
curia novit; este principio opera cuando las partes han conocido y podido
invocar el derecho y no lo han hecho.
➢ Las partes han invocado, alegado y aprobado sobre hechos y derecho; y de
acuerdo a ello han pedido cierto efecto.
30
➢ Excepcionalmente podría sostenerse la aplicación de la ley nueva cuando la
sentencia a dictarse no sea declarativa de derecho si no constitutiva. En tal caso
parece que el derecho debería consolidarse, constituirse conforme al derecho
vigente a la fecha de la sentencia final.
• Excepciones aplicables a los consumidores
La doctrina había puesto en tela de juicio la subsistencia de la ley derogada
particularmente cuando las nuevas leyes se dirigen a la protección de la parte más
débil del contrato o se refieren a contrato tipo o de adhesión; ellas deben ser de
aplicación inmediata a los contratos en curso de ejecución.
Esta idea la recoge el art 7 CCC en el último párrafo al disponer la aplicación
inmediata de la nueva ley a las relaciones de consumo cuando ellas son más
favorables al consumidor.
• Efectos de la ley con relación al territorio
Problemática: las relaciones jurídicas pueden expandirse extraterritorialmente. Asi un
español puede venir a contratar a la argentina.
Esa internacionalización de las situaciones y relaciones jurídicas requiere la solución de
dos cuestiones básicas:
- Que ley se aplica a ellas,
- cuál es el tribunal competente para entender en los conflictos que pueda
suscitarse.
Este problema forma parte de lo que se denomina el derecho internacional privado,
rama autónoma del derecho civil.
El CCCN ha incorporado un título 4 del libro sexto que se denomina disposiciones de
derecho internacional privado, que comprende dos de las tres grandes partes del
derecho internacional privado:
- La jurisdicción internacional,
- La ley aplicable a las distintas relaciones jurídicas.
Unidad 3 – SITUACION Y RELACION JURIDICA – DERECHOS
SUBJETIVOS:
Existe la denominada esfera subjetiva del derecho, que es a veces, reducida al
concepto de derechos subjetivos, osea a las facultades que tiene el individuo.
Pero en el derecho subjetivo aparece el “deber jurídico”, que es lo opuesto a ese
derecho subjetivo.
1. LA SITUACIÓN JURÍDICA
Definición: La situación jurídica es un determinado modo o una determinada que
tienen las personas de estar en la vida social, regulada por el derecho.
Distinciones:
- Unisubjetiva: se refiere a las personas en sí mismas (mayor o menos de edad,
comerciante o sacerdote) o con relación a los bienes (propiedad y en general
los derechos reales)
- Plurisubjetiva: se refieren a las situaciones en que actúan más de una persona y
dan lugar a lo que se denomina relación jurídica.
31
La noción de situación jurídica es útil, ya que ayuda a diferenciar las situaciones en que
se establece un vínculo entre la persona y la cosa, de aquellas en las que las
situaciones se componen de dos términos personales y que es la relación jurídica, y se
evita caer en el error de afirmar la existencia de relaciones entre personas y cosas.
2. La relación jurídica
• Concepto:
“Es el vínculo que une a dos o más personas respecto de determinados bienes o
intereses, estable y orgánicamente regulada por el derecho, por el hecho de cumplir
una función social merecedora de una tutela jurídica.”
Es fundamentalmente un vínculo entre dos personas, tutelado por el derecho.
Fue desarrollada en el siglo 19 por Savigny quien demostró que en la idea de relación
aparecen derechos y deberes, que se entre cruzan y a veces se vinculan con otras
relaciones jurídicas.
EJEMPLO: Del comprador y del vendedor, hay deberes y derechos recíprocos, que
incluso sobreviven a la relación como son el deber de responder por la evicción o por
los vicios de la cosa, el de usar normalmente la cosa si se quiere hacer efectiva una
garantía de funcionamiento, etc.
La relación jurídica es el marco en el cual se insertan los derechos y deberes jurídicos
de las personas; es una relación organizada y disciplinada por el ordenamiento jurídico.
• Elementos de la relación jurídica
1) Sujeto:
Las relaciones jurídicas se establecen entre personas.
Esto significa que normalmente se encuentra un sujeto activo titular del poder
(derecho subjetivo) y un sujeto pasito, titular del deber jurídico correlativo a aquel,
esos roles pueden estar entre cruzados.
2) Las relaciones entre persona y cosa:
Las cosas no están en “relación” con el sujeto titular de un derecho sobre ella
(propiedad, usufructo, etc.) sino que aquel ejerce sobre ella una potestad que el CCC
llama “relación de poder”.
Aunque las demás personas deben respetar el derecho de propiedad ya que es un
derecho subjetivo.
Pero la “relación jurídica” en sí, se da cuando alguien viola el derecho de propiedad de
otro; es ahí donde nace el deber de reestablecer el derecho violado y por eso se
genera una relación jurídica entre propietarios y autor de el hecho ilícito.
En el ámbito de los derechos reales se individualiza el sujeto pasivo al tiempo de la
violación del deber genérico de respeto a un derecho oponible erga omnes.
Lo mismo sucede cuando se vulneran los derechos que emanan de la personalidad.
Todos tienen el deber de respetar la integridad física y el honor e intimidad de las
personas.
3) Objeto:
El objeto de las relaciones jurídicas son bienes e intereses.
Se resumen en conductas humanas, cuando el objeto de la relación es una prestación
de servicio. Un ejemplo, son las reglas laborales, que no se agotan en sí mismas, sino
que continúan con del servicio médico o del abogado.
32
Además, el objeto de los derechos pueden ser bienes susceptibles de valor económico,
los bienes materiales son cosas (art 16).
Se comprenden las energías y las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al
servicio del hombre. (art 16)
ART 16.- “Bienes y cosas. Los derechos referidos en el primer párrafo del artículo 15
pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor económico. Los bienes materiales se
llaman cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las
fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre.”
4) Causa:
La causa de la relación jurídica identifica la fuente de la cual ellas emanan.
Son los hechos y actos jurídicos que producen como efecto el nacimiento de una
relación jurídica.
EJEMPLO: un hecho ilícito da nacimiento a una relación entre autor del hecho y la
víctima, y es por esto que la víctima tiene derecho a una indemnización por el daño
sufrido. Esto es una relación jurídica causada por un hecho jurídico voluntario ilícito.
ART 259.- Acto jurídico. El acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por fin
inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas.
5) Protección:
La protección es efectiva en las acciones que son concedidas por el Estado para que
puedan ser hechas valer en justicia.
• Contenido y duración de la relación jurídica
El contenido de la RJ está dado por poderes y deberes, o derechos subjetivos y deberes
jurídicos.
Esos derechos y deberes aparecen a veces identificado con sujetos, como en los
contratos, que son comprador-vendedor.
En otros, esta individualizado solo el titular del derecho subjetivo, y el sujeto pasivo
será quien de alguna manera viola ese derecho. Ej. el que perturba la posesión del
propietario.
En la duración de las relaciones existen:
- las que están destinadas a nacer, producir su efecto y extinguirse
inmediatamente, ej. donación manual, compraventa manual.
- Las que tienen alguna pertenencia en el tiempo: son las relaciones de
contratos. Ejemplo, la compra-venta cuando hay un plazo para el pago o
entrega de la cosa.
- Relaciones jurídicas destinadas a permanecer: como las relaciones de familia.
Aunque hay autores que las llaman situaciones, por su permanencia en el
tiempo.
• Clases de relaciones jurídicas
Nuestro CCC alude las relaciones y situaciones jurídicas en el art 7 referido a la
aplicación de la ley en el tiempo, así como en la definición de hecho jurídico, simple
acto lícito, acto jurídico y sobre la aplicación del derecho extranjero. También aparece
la relación jurídica en la definición de obligación, en la definición de contrato, en el art
1520 para negar su existencia entre el franquiciante y los dependientes del
franquiciado; en la definición del contrato de arbitraje; por su parte el art 10 alude a la
33
situación jurídica abusiva a la que se define en el art 1120 y se vuelve a referir a ella en
el art 1122.
3. DERECHO SUBJETIVO
• Concepto:
El derecho subjetivo es la atribución o prerrogativa que tiene el sujeto de exigir de otro
o de otros una determinada conducta.
Se sostiene generalmente que el derecho subjetivo es el poder atribuido a la voluntad
para la satisfacción de intereses jurídicamente protegidos.
Este concepto es generalmente aceptado en la doctrina nacional como representativo
de la idea del derecho subjetivo.
• Teoría negatoria:
Algunas doctrinas decían que no existían los derechos subejtivos.
Nace la teoría pura del derecho elaborada por Kelsen: Al estudiar la estructura de la
norma jurídica se ha llegado a la construcción de una idea del derecho absolutamente
realista del valor justicia, así como han determinado negando la personalidad humana.
Sus autores no se han perseguido esa finalidad.
• Derecho, deber y carga
1) Deber: A todo derecho subjetivo le corresponde en principio un deber que aparece
como correlativo al mismo. Osea, frente al que tiene la facultad de exigir el
cumplimiento de la prestación, y se presenta el deber de la otra parte, el deudor,
de satisfacer esa prestación.
A veces el deber es genérico, por ejemplo, respetar mi derecho de propiedad.
Tanto en el deber de una persona como en los deberes de la comunidad, se
impone el sacrificio del interés propio respecto del ajeno, y por eso es un mandato
que todos deben respetar.
2) Carga: en la carga, se exige el sacrificio de un interés propio para satisfacer otro
interés propio.
Por ejemplo, para ser oponible mi derecho de dominio sobre un inmueble debo
inscribirlo en un registro de la propiedad, y si no cumplo esa carga mi derecho no
tiene eficacia frente a terceros.
3) Derechos que no se corresponden con derechos subjetivos: Pueden existir
deberes jurídicos que no corresponden al derecho subjetivo de otros,
Por ejemplo, la obligación del Estado de conservar los caminos, no genera ningún
derecho subjetivo concreto en los particulares.
Pero eso hace nacer los intereses legítimos y en ciertos casos derechos de
incidencia colectiva.
• El interés legitimo
Noción: el interés legítimo es una categoría inferior al derecho subjetivo.
Se trata de supuestos en los que el individuo no busca la satisfacción inmediata de un
interés propio, aunque mediatamente si puede beneficiarlo.
EJEMPLO: supongamos que existe una disposición que prohíbe elevar construcciones
más allá de cierta altura; pero la municipalidad da un permiso para construir en
violación a sus reglas; y un vecino cuya visión será obstruida por el edificio a construir
tiene un interés legítimo en que se cumpla la disposición que establece la limitación
34
Garantía de legalidad: Se trata de reclamar que la administración cumpla con el
principio de legalidad de su actuación, cuando de no cumplirla, se afectaría un interés
propio.
• Derechos de incidencia colectiva (art14)
ART 14.- “Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Código se
reconocen:
a) Derechos individuales; b) derechos de incidencia colectiva.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar
al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general”
Los DIC identifican el interés de la comunidad en general, y de que se respeten ciertos
derechos que corresponden a sus integrantes.
Por ejemplo, medio ambiente, fauna, flora, valores espirituales, d. de consumidor, etc.
Se trata de cuestiones que no son sobre una persona en particular si no sobre muchas
que conforman una colectividad que puede verse afectada por la degradación del
medio ambiente, la destrucción del patrimonio cultural o la actividad de mala fe de las
empresas que ponen sus productos a disposición del público consumidor.
Antecedentes: Leading case, significa caso principal, como paso con Halabi, que fue el
primer caso que le dio origen a los derechos de incidencia colectiva.
Ernesto Halabi, es un abogado que promueve una acción de amparo qué pide la
inconstitucionalidad de la ley 25.873 y un decreto que establecen que los prestadores
de servicios de telecomunicaciones deben tener los medios necesarios, a su costo,
para dar los datos personales de usuarios y registrar los tráficos de comunicaciones
entre ellos, por un plazo de 10 años, para la consulta gratuita del ministerio público o
del poder judicial, y también para arbitrar a los medios necesarios para captar y derivar
las comunicaciones a apellido de jueces o fiscales.
El demandante dijo que la legislación afecta el derecho a la intimidad y a las garantías
constitucionales relativas a la prohibición de auto incriminación y también al secreto
profesional que derivan del artículo 18 y 19 de la Constitución nacional.
Por lo que invoca a como abogado y ciudadano la inconstitucionalidad de la ley y el
decreto.
La demanda fue aceptada en primera instancia y confirmada por la cámara de
apelaciones con particularidad de que el tribunal de alzada dispuso erga Omnes (para
todos) de los efectos de la declaración de inconstitucionalidad Y no sólo con
exclusividad a las partes del juicio. La cámara entendió que por las particularidades del
caso, el actuante ha ejercido un derecho de incidencia colectiva que encuadra en el
segundo párrafo de la CN.
El estado nacional interpuso recurso extraordinario pero sólo a la parte erga omnes de
los efectos de la sentencia, por lo que aceptó la inconstitucionalidad a las normas
impugnadas.
La decisión de la cámara apelaciones fue confirmada por la corte suprema que para
resolver el caso utilizó el artículo 43 de la Constitución nacional.
Sostuvo que el artículo 43 plantea la existencia de tres categorías de acciones
35
i.
En la primera se ubican las acciones individuales que buscan la satisfacción de
derechos individuales a esta categoría se refiere el primer párrafo del artículo
43 de la Constitución nacional
ii. Después dijo que en el segundo párrafo del artículo 43 de la Constitución
nacional se ubican los derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto
bienes colectivos. Las acciones pueden ser ejercida por el defensor del pueblo,
asociaciones o el afectado. En estos casos se busca tuvieran un derecho sobre
un bien colectivo que es indivisible y pertenece a toda la sociedad por ejemplo
el medio ambiente.
iii. La tercer categoría prevista también en el segundo párrafo del artículo 43
comprenden los derechos de incidencia colectiva sobre intereses individuales
homogéneos. Se trata derechos personales o patrimoniales que provienen de
lesiones al ambiente, la competencia, los derechos de los usuarios y
consumidores y de los sujetos discriminados
A diferencia del anterior no existe un bien colectivo dañado sino que se afectan
derechos individuales y divisibles.
La lesión a derechos individuales se provoca por un factor único que acarrea una causa
homogénea para todos los individuos y esa homogeneidad es la que justifica, según la
corte, la propagación de los efectos de la sentencia dictada en ese proceso a todos los
individuos afectados por ese factor común.
La corte consideró que la acción pedida por el actor cabe en la tercer categoría
diciendo:
- el actor asumió la defensa del derecho a la intimidad a la vida privada y al secreto
profesional en su calidad de abogado
- la lesión a esos derechos era provocado por un factor común y único tanto para el
actor como para los usuarios de los servicios de telecomunicaciones
- hay una pluralidad de individuos que son los usuarios de los servicios de
telecomunicaciones y cuyos intereses son homogéneos por eso la lesión afecta a
todos sus integrantes
- en esas condiciones la lesión a esos derechos súper el interés individual
adquiriendo incidencia colectiva
- por eso El ejercicio del derecho individual por uno de los integrantes del grupo
forma el ejercicio derechos de incidencia colectiva y por eso abarcan múltiples
intereses individuales homogéneos
La corte hizo especial hincapié en que la pretensión estaba concentrada en los efectos
comunes para toda clase de sujetos afectados.
También hizo especial consideración en que el caso se verificaba con relación a la
comunidad de afectados y con la aceptación al acceso a la justicia no justificando que
cada uno de los posibles afectados se verá obligado a promover una demanda
pidiendo inconstitucionalidad de la norma.
Al resolver así la mayoría reconoció los derechos individuales homogéneos como
derechos de incidencia colectiva ya sean patrimoniales o no patrimoniales
• Tipos de derechos subjetivos
36
1) El derecho de la personalidad: se refieren al reconocimiento y respeto de la
personalidad humana, y su dignidad propia en el aspecto moral y espiritual.
Son por ejemplo: derecho a la identidad, el honor, la intimidad a la vida.
Están también los derechos de la personalidad física: vida, integridad física,
disposición de cadáver.
Todos derivan del ART 51.- Inviolabilidad de la persona humana. La PH es
inviolable y en cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de
su dignidad.
2) Derechos personales y familiares: son derechos que tiene el sujeto en virtud de la
posición que ocupa en la familia.
No tienen contenido patrimonial y son por regla general intrasmisibles.
En esta categoría están los que derivan de la responsabilidad parental, que el CCCN
le llama “patria potestad”, de la tutela, de los deberes de los esposos y
convivientes.
3) Derechos de cooperación: Son aquellos que autorizan a que cada persona pueda
formar su voluntad y formar parte en la actividad de sociedades, asociaciones o
corporaciones derivadas de la posición de socios o miembros y sin que puedan
separarse de esta cualidad social.
Son derechos que permiten participar en la asamblea social, emitir el voto,
controlar la gestión, entre otros.
Tienen las limitaciones deducidas de la fidelidad del socio hacia la sociedad y
respecto de los demás socios.
Ejemplo en el derecho argentino: deber de abstenerse de votar que tiene el socio
cuando su interés en el tema debatido es contrario al de la sociedad.
• Derecho y acción
Relación entre ambas: El derecho subjetivo se manifiesta siempre en una acción, a
través de la cual, se promueve un proceso judicial.
Por eso a todo derecho subjetivo le corresponde una acción, sin necesidad de que la
ley, expresamente la conceda.
La defensa de aquel contra quién se dirige la acción se denomina “excepción”. Esta
excepción puede ejercerse de dos maneras:
➢ Afirmando que la acción carece de fundamento jurídico: no pago porque no
existe una deuda, lo cual es una defensa.
➢ O contraponiendo la existencia de una circunstancia o de un derecho que
destruye toda o en parte la pretensión del actor: “excepción en sentido
estricto” (no pago porque ya pague) o “excepción porque la deuda esta
extendida por compensación”.
4. EJERCICIO DE LOS DERECHOS:
• Principio general: los derechos subjetivos se ejercen frente a un sujeto titular de
un deber; y nadie tiene derecho a hacer justicia por mano propia.
• Excepciones: hay casos en los cuales los sujetos pueden obrar de propia e incluso
causar un daño, sin que se incurra en una conducta antijurídica.
ART 1718.- Legítima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular de un derecho.
Está justificado el hecho que causa un daño:
37
a)
b)
c)
en ejercicio regular de un derecho;
en legítima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente
proporcionado, frente a una agresión actual o inminente, ilícita y no provocada;
el tercero que no fue agresor ilegítimo y sufre daños como consecuencia de un
hecho realizado en legítima defensa tiene derecho a obtener una reparación;
para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza
al agente o a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se
halla justificado únicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa.
En este caso, el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida en
que el juez lo considere equitativo.”
• Límites al ejercicio - El principio de la buena fe
Concepto: obrar de buena fe, implica comportarse honestamente, con lealtad y
rectitud.
Conforme al ART. 9 “los derechos deben ser ejercidos de buena fe”. Quien actuara de
mala fe debe responder por el daño causado (art. 395).
Buena fe objetiva y subjetiva:
i.
LA BUENA FE SUBJETIVA: la persona obra de buena fe cuando está convencido que
debe hacerlo, y siempre que ese convencimiento no provenga de la negligencia.
ART 1918.- Buena fe. El sujeto de la relación de poder es de buena fe si no conoce,
ni puede conocer que carece de derecho, es decir, cuando por un error de hecho
esencial y excusable está persuadido de su legitimidad.
ii.
LA BUENA FE OBJETIVA: tiene aplicación en los derechos personales, de crédito u
obligaciones.
Impone el deber de obrar con lealtad y rectitud, tanto en las tratativas anteriores a
la celebración del contrato, cuanto en su celebración misma, en su interpretación y
en su ejecución.
ART 729.- Buena fe. Deudor y acreedor deben obrar con cuidado, previsión y según
las exigencias de la buena fe
ART 961.- Buena fe. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de
buena fe. Obligan no sólo a lo que está formalmente expresado, sino a todas las
consecuencias que puedan considerarse comprendidas en ellos, con los alcances en
que razonablemente se habría obligado un contratante cuidadoso y previsor.
ARTICULO 1061.- Intención común. El contrato debe interpretarse conforme a la
intención común de las partes y al principio de la buena fe.
Funciones del principio de buena fe:
❖ Es una causa que excluye la culpabilidad de ciertas conductas que
objetivamente podrían considerarse ilícitas.
❖ Es un elemento fundamental en la interpretación y ejecución de los contratos.
❖ Impone ciertos deberes secundarios de conducta a las partes de los contratos.
❖ Es un límite al ejercicio de los derechos subjetivos.
38
El principio de buena fe como limite al ejercicio de los derechos subjetivos: cuando se
infringe la buena fe en el ejercicio de un derecho particular, se pueden reconocer los
sigs. Casos típicos:
-
Infringe la buena fe quien hace valer un derecho que ha adquirido mediante
una conducta desleal o anti contractual.
- Obra contra la buena fe quien ejercita un derecho en oposición al objeto para
el cual se lo confiere el ordenamiento jurídico, al fin de lograr por ese medio
algo a lo que no tiene derecho (supuesto de abuso del derecho).
- Infringe la buena fe quien dilata por tanto tiempo el ejercicio de su derecho
que la otra parte, según las circunstancias, puede contar, y de hecho a contado
con que no lo ejercitara (fundamento de la prescripción y caducidad).
- Infringe la buena fe quien con el ejercicio de su derecho se pone en desacuerdo
con su propia conducta anterior, en la cual confía la otra parte (doctrina de los
actos propios).
• La doctrina de los actos propios (teoría)
Concepto: la buena fe exige coherencia con uno mismo.
Osea que puede entenderse que se obra bajo buena fe, quien vuelve sobre una
conducta anterior que ha creado en la otra parte de una relación jurídica, una
expectativa seria de comportamiento futuro.
Requisitos: las 9° jornadas nacionales de derecho civil (1983), dijeron que los
requisitos de aplicación de esta doctrina son:
- Una situación jurídica preexistente.
- Una conducta del sujeto jurídicamente relevante y eficaz, que provoque en la
otra parte una expectativa seria de comportamiento futuro; y ha de ser un
comportamiento deliberado.
- Una pretensión contradictoria de dicha conducta, atribuible al mismo sujeto.
La doctrina de los actos propios dice:
ART 1067.- Protección de la confianza. La interpretación debe proteger la confianza y
la lealtad que las partes se deben recíprocamente, siendo inadmisible la contradicción
con una conducta jurídicamente relevante, previa y propia del mismo sujeto.
Aplicaciones judiciales: aun antes de la vigencia del código civil y comercial, la
jurisprudencia aplicó la doctrina de los propios actos en muchos casos. Y se ha dicho
que es contradictorio quien pide la inconstitucionalidad de una norma que ella misma
ha pretendido que se aplique o que antes ha aceptado; o el socio que cuestiona una
sociedad que antes ha aceptado, etc.
• La doctrina de la apariencia (teoría)
Otro campo de la aplicación de la idea general de buena fe es el de la apariencia
jurídica.
Planteo del problema: los derechos son ideas, pero su ejercicio se revela a través de
actos materiales.
Normalmente esos actos materiales responden a una realidad jurídica inferior; es por
eso que la posesión de una cosa se da por la existencia de un derecho de dominio
39
sobre ella; o el ejercicio de la representación es consecuencia de la existencia de un
mandato de función representativa (presidente de una SA).
Pero también existen situaciones en que los actos materiales no responden a un
derecho inferior, pero parecen traducir su existencia.
Es así que el poseedor puede no ser propietario pero si usurpador; o el mandatario
que deja de serlo por la muerte ignorada del mandante.
En esos supuestos, el derecho tiene problemas. ¿Prevalece la verdad jurídica inferior o
deben reconocerse efectos jurídicos a la apariencia creada por el no dominio, el
heredero aparente, o el representante aparente?
La denominada teoría de la apariencia: a esa cuestión, busca dar respuestas la “teoría
de la apariencia”, dice que debe subsistir el derecho adquirido en razón de una
apariencia (realidad exterior visible), siempre que se den ciertas condiciones que
hacen sustancialmente a la buena fe del sujeto que ha actuado sobre la base de la
apariencia creada.
Fundamento: se funda en la solución que da más importancia a la apariencia creada
por encima de la realidad jurídica y se encuentra en la protección del tercero de buena
fe, es decir de aquel que ha actuado en virtud de una situación exterior visible creada
por otro que, apreciada con la real diligencia, reflejaba la existencia de un derecho,
aunque este no existiera en la realidad.
Principio general: las leyes contienen supuestos particulares en los que tienen
soluciones que hacen prevalecer la apariencia sobre la realidad jurídica. Algunos casos
están contemplados en las legislaciones.
Se trata de determinar si de esas normas puede hacerse una generalización, y
obtenerse así una regla en la cual merece protección el derecho adquirido en razón de
una creencia errónea (de buena fe), fundada en una realidad visible.
Los jueces podrán recurrir a la buena fe cuando no exista una norma expresa que de la
solución al caso.
Condiciones de aplicación: para que resulte aplicable la teoría de la apariencia es
necesario que exista una situación de hecho exterior, visible, que cree la apariencia de
la existencia de un derecho subyacente.
Es necesario que quien actúa en razón de la apariencia creada, lo haga de buena fe. Es
decir que su error o creencia errónea se justifique en situación de hecho. Es el
elemento subjetivo o psicológico.
Efectos: es crear al favor del sujeto que ha actuado en razón de ella, los derechos que
este no habría podido adquirir por el juego normal de las reglas jurídicas. Ejemplo,
supuestos de enajenaciones por el heredero aparente o por el propietario en virtud de
un acto nulo (art. 392 CCC).
Supuestos en el derecho positivo argentino:
❖ Representación aparente (art. 367).
❖ Pago al acreedor aparente (art. 883 I e).
❖ Heredero aparente (art. 2314/15).
❖ Adquisiciones de terceros en razón de un acto simulado (art.337 1º Párrafo).
40
❖ El funcionario aparente, esto es, el que actúa fuera de su competencia
territorial para extender un instrumento público (art.290 I a).
❖ Documentos firmados en blanco (art.315).
La jurisprudencia nacional: en punto al fundamento de la eficacia del derecho
adquirido en razón de una apariencia creada, los tribunales han ido a las ideas de
seguridad jurídica, y a la de protección de la buena fe de quien ha contratado en razón
de esa apariencia y en innumerables fallos ha recurrido a ambas ideas, puntualizando
que al aplicarse la idea de apariencia se prestigia la buena fe, y al mismo tiempo se
respalda la seguridad jurídica, sin embargo, deben examinarse las particularidades de
cada caso.
• Corolarios del principio de buena fe
El principio de la buena fe se encuentra en el fundamento de otras instituciones
que constituyen también limitaciones al ejercicio de los derechos subjetivos. Ellas
son:
ART 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contraría
los fines del ordenamiento jurídico o el que excede los límites impuestos por la buena
fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la
situación jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposición al estado de hecho
anterior y fijar una indemnización.
ART 332.- Lesión. Puede demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, debilidad síquica o inexperiencia de
la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificación.
Se presume, excepto prueba en contrario, que existe tal explotación en caso de notable
desproporción de las prestaciones.
Los cálculos deben hacerse según valores al tiempo del acto y la desproporción debe
subsistir en el momento de la demanda
El afectado tiene opción para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se debe transformar en acción de reajuste
si éste es ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
Sólo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la acción.
ART 1091.- Imprevisión. Si en un contrato conmutativo de ejecución diferida o
permanente, la prestación a cargo de una de las partes se torna excesivamente
onerosa, por una alteración extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de
su celebración, sobrevenida por causas ajenas a las partes y al riesgo asumido por la
que es afectada, ésta tiene derecho a plantear extrajudicialmente, o pedir ante un juez,
por acción o como excepción, la resolución total o parcial del contrato, o su
adecuación. Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido conferidos derechos, o
asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato aleatorio si la prestación
se torna excesivamente onerosa por causas extrañas a su área propia.
41
5. ABUSO DEL DERECHO:
• Antecedentes:
La doctrina del abuso del derecho ha nacido y se ha desarrollado como una reacción al
concepto de absoluto del derecho subjetivo propio del liberalismo individualista de los
códigos del siglo 19.
En principio fundamentalmente por obra de la jurisprudencia, luego sistematizada por
la doctrina, y ha encontrado recepción legislativa en numerosos países.
• Criterios de determinar cuándo se actúa abusivamente:
Se han distinguido en subjetivos, objetivos y mixtos.
a) CRITERIO SUBJETIVO: vincula el ejercicio abusivo de los derechos con la idea de culpa,
osea que el sujeto actúa abusivamente cuando lo ha hecho con la intención de
perjudicar a otro, y aun cuando lo haga culpablemente habría abuso también si este
perjuicio pudiera haber sido evitado obrando con cuidado y previsión.
Algunos autores han dicho que obra abusivamente quien lo hace sin un interés
legítimo o sin obtener utilidad alguna de ello.
b) CRITERIO OBJETIVO: es el que mayor repercusión tiene en la doctrina, legislación y
jurisprudencia actual.
Reconoce que los derechos son dados teniendo en cuenta la finalidad y por eso los
derechos se pierden cuando el titular se desvía de esa finalidad.
Se abusa de un derecho cuando, permaneciendo dentro de sus límites, se busca un fin
diferente del que ha tenido en vista el legislador; se desvía el derecho del destino
normal para el cual ha sido creado.
Se completa el criterio cuando el ejercicio abusivo va contra los límites impuestos por
la moral, las buenas costumbres y la buena fe.
Nuestra legislación actual adhiere al criterio, aunque con matices.
c) CRITERIO MIXTO: los autores combinan los dos anteriores, osea, habría un acto
abusivo cuando hay intención de dañar como cuando se desvía el ejercicio del
derecho de su finalidad prevista.
Derechos absolutos: son derechos que no son susceptibles de ser juzgados a tenor de
la doctrina del abuso del derecho, son: el derecho a pedir la división del condominio, a
solicitar la partición de una herencia, la facultad de adquirir la medianería, el derecho
de testar dentro de los límites legales.
• El abuso del derecho en el derecho argentino:
Art 9, 10 y 14 antes
ARTICULO 240.- Límites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. El
ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes mencionados en las Secciones 1ª
y 2ª debe ser compatible con los derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a
las normas del derecho administrativo nacional y local dictadas en el interés público y
no debe afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas de la flora,
la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros, según
los criterios previstos en la ley especial
Adopción del criterio objetivo: es preciso puntualizar una diferencia importante;
42
❖ El art. 1071 decía: “…se considerará tal el que contraría a los fines que aquella
tuvo en mira al reconocerlos…”;
❖ El art. 10 dice: “…se considerará tal el que contraría a los fines del
ordenamiento jurídico…”.
Situación jurídica abusiva: se advierte además que en el último párrafo, que está
tomado del proyecto de 1998, se alude a la situación jurídica abusiva.
En los fundamentos se pretende explicar que existe una situación jurídica abusiva
cuando “…el abuso es el resultado del ejercicio de una pluralidad de derechos que,
considerados aisladamente, podrían no ser calificados como tales. Se crean entonces
situaciones jurídicas abusivas cuya descripción y efectos han sido desarrollados por la
doctrina argentina…”.
El texto mismo del código civil y comercial cabe tener en cuenta el art. 1120 que dice:
“situación jurídica abusiva. Se considera que existe una situación jurídica abusiva
cuando el mismo resultado se alcanza a través de la predisposición de una pluralidad
de actos jurídicos conexos”.
Modo de invocar el abuso del derecho:
a) A pedido de parte: por vía de acción, para obtener la nulidad del acto; como por vía
de excepción, es decir, como una defensa frente al ejercicio irregular que se
pretende por vía de acción.
b) De oficio por los jueces: la corte suprema nacional, sostuvo la improcedencia de la
aplicación del abuso del derecho por los jueces sin que mediara petición de parte
(1980).
Efectos de la conducta abusiva: el abuso es una causa legitima de paralización del
derecho desviado de sus fines regulares, de manera que el acto jurídico obrado en
tales condiciones es invalido y la acción que pueda deducirse deberá ser rechazada.
El abuso compromete la responsabilidad del titular del derecho que ejerce sus
facultades abusivamente, obligándolo al resarcimiento del daño ajeno, como dispone
el art. 10 del CCC. “…El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del
ejercicio abusivo o de la situación jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar la
reposición al estado de hecho anterior y fijar una indemnización”.
El abuso de la posición dominante:
Noción: es la que ejerce una empresa cuando tiene posibilidad de comportamiento
independiente, que la pone en condiciones de actuar sin tener en cuenta los
competidores, los compradores o los proveedores.
Existe abuso de esa posición a los usuarios o a los proveedores.
Aparece en los arts. 85 y 86 del Tratado Constitutivo de la comunidad Económica
europea firmado en Roma en 1957.
El abuso de la posición dominante en la legislación especial: en nuestro derecho
positivo el abuso de la posición dominante puede constituir una conducta delictiva. Así
aparece tipificado en la denominada Ley de Defensa de la competencia 22.262,
sancionada y promulgada el 1/8/1980.
Art. 1 de esa ley, “están prohibidos y serán sancionados de conformidad con las
normas de la misma, los actos o conductas relacionados con la producción e
43
intercambio de bienes o servicios, que limite, restrinjan o distorsionen la competencia,
o que constituyan abuso de una posición dominante en un mercado, de modo que
pueda resultar perjuicio para el interés económico general”.
Art. 2 define que se entiende por posición dominante:
❖ Una persona goza de una posición dominante en un mercado cuando para un
determinado tipo de producto o servicio es la única oferente o demandante dentro
del mercado nacional o, cuando sin ser la única, no esta expuesta a una
competencia sustancial;
❖ Dos o mas personas gozan de una posición dominante en un mercado cuando para
un determinado tipo de producto o servicio, no existe competencia efectiva entre
ellas, o sustancial por parte de terceros, en todo el mercado nacional o en una
parte de él.
Ley 22.262, los damnificados por los actos prohibidos por esta ley podrán ejercer
acciones de resarcimiento de daños y perjuicios ante la justicia con competencia en
la comercial (art.4)
• El abuso de posición dominante en el CCCN:
Art. 11 del ccc dice: “Lo dispuesto en los art. 9 y 10 se aplica cuando se abuse de una
posición dominante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones especificas
contempladas en leyes especiales”.
ART 9, 10, 14 Y 240 antes
Unidad 4 - SUJETO DE LA RELACION JURIDICA. PERSONA
HUMANA. COMIENZO DE SU EXISTENCIA.
1. VISIÓN JURÍDICA DE LA PERSONA:
• Concepto:
Desde hace mucho tiempo hay dos conceptos de persona.
i. Por un lado, la persona es el hombre, y todo hombre por solo hecho de serlo es
una persona en el mundo del derecho.
ii. Por otro lado, persona es un concepto jurídico, y hombre es un concepto de la
naturaleza. Dicen que no todos los hombres son “persona” sino que el hombre
es persona cuando el mismo ordenamiento jurídico le atribuye capacidad u
otros elementos accidentales como nacionalidad, status, etc.
• Evolución de las ideas:
1) DERECHO ROMANO: en el DR para ser considerado persona, se necesitaba reunir
un triple status: libertatis, civitatis y familiae, donde solo era persona quien era
libre, ciudadano y sujeto sui iuris.
Otros eran “menos persona” (extranjeros), algunos no eran persona (esclavos).
Esta concepción implico un avance, ya que hasta las enseñanzas de los profetas de
Israel y del cristianismo, la humanidad no había entendido que el extranjero era
también persona; y antes de ello no era un crimen matar a quien no pertenecía a la
misma comunidad.
44
2) IUSNATURALISMO: fue la escuela del Derecho Natural, donde persona es sinónimo
de hombre.
Acá, persona y hombre son categorías asimilables y anteriores al ordenamiento
jurídico.
3) LA PERSONA COMO CONCEPTO TÉCNICO JURÍDICO:
- Savigny: las personas eran un elemento de la relación jurídica.
- Thibaut: persona era aquel que se considere sujeto de un derecho civil.
- Alfredo Orgaz: sostuvo que el hombre era una realidad natural, y la persona es
una categoría jurídica.
El hombre es una persona en el derecho solo cuando es capaz de adquirir
derechos y deberes, y que esa aptitud, por ser jurídica, no le viene de la
naturaleza sino del ordenamiento jurídico.
4) LAS DESVIACIONES DEL SIGLO 20: la desvalorización de la persona y su
desvinculación del hombre se ven en el orden jurídico del siglo 20.
En el régimen argentino, la Ley de Ciudadanía restableció el sistema de
capacidades jurídicas escalonadas, de donde deriva la existencia de ciudadanos de
segunda clase.
Las no personas comenzaron a ser más por el dominio de Hitler.
- CRITERIOS ACTUALES: luego de la 2° GM hay un nuevo concepto iusnaturalista de
persona, que se une con el hombre.
La condición de humano es el único requisito necesario para ser persona, no hace
falta ser nacional, varón o mujer, ciudadano o extranjero.
Ninguna cualidad accidental cambia la afirmación de que todo hombre es persona.
Esta idea se vincula directamente con la noción de igualdad que las constituciones
consagran.
•
Capacidad y personalidad:
El código civil y comercial actual directamente se refiere a persona humana en:
ART 22.- Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser
titular de derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad
respecto de hechos, simples actos, o actos jurídicos determinados.
ART 23.- Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por sí misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una
sentencia judicial.
- Atributos de la personalidad: Los atributos esenciales de toda persona son el
nombre, el estado, la capacidad, el domicilio y los denominados derechos de la
personalidad.
- Los derechos de la personalidad (derechos personalísimos): se parte de la
inviolabilidad de la persona humana y su dignidad como valor máximo a respetar
(art 51), y de él derivan el resto de sus derechos personalísimos: intimidad, honor,
imagen, identidad y cualquier otro que resulte de su dignidad personal (arts. 52).
ART 51.- Inviolabilidad de la persona humana. La PH es inviolable y en cualquier
circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad.
45
ART 52.- Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su intimidad
personal o familiar, honra o reputación, imagen o identidad, o que de cualquier modo
resulte menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar la prevención y
reparación de los daños sufridos, conforme a lo dispuesto en el Libro Tercero, Título V,
Capítulo 1.
Comienzo y fin de la persona: comienza con la concepción (art. 19) y se extingue
con la muerte (art. 93)
ART 19.- Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana comienza con
la concepción.
ART 93.- Principio general. La existencia de la persona humana termina por su muerte
-
• Personas jurídicas:
ART 141.- Definición. Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.
Esta puede estar constituida por una o más personas.
• Los animales:
Los animales nunca son considerados como personas para el Derecho.
Son cosas ya que son seres irracionales, y su conducta no puede ser imputada.
Cuando el código se refiere a ellos, lo hace a modo de imponerles deberes a los
humanos por su responsabilidad sobre la cosa.
ART 227.- Cosas muebles. Son cosas muebles las que pueden desplazarse por sí mismas
o por una fuerza externa.
2. EL CONCEPTO DE PERSONA EN EL DERECHO POSITIVO ARGENTINO: DEFINICIÓN
LEGAL, CLASIFICACIÓN:
• Todo hombre es persona: Nuestro Derecho acepta la idea de que todo hombre
(género humano) es persona.
• La Definición Legal:
El CCCN no define a la PH aunque si define a la PJ en el art 141.
Aunque si tiene coherencia el sistema del Código al utilizar el término “humana” para
referirse a la persona individual y diferenciarla de la colectiva.
Es por ende una definición que reafirma que sólo el ser humano es persona y todo ser
humano es persona.
• Clasificación de las personas:
El CCCN diferencia a las PH (humanas) de las PJ en:
ART. 141.- Definición. Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.
ART 145.- Clases. Las personas jurídicas son públicas o privadas.
ART 146.- Personas jurídicas públicas. Son personas jurídicas públicas:
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a) el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los
municipios, las entidades autárquicas y las demás organizaciones constituidas en la
República a las que el ordenamiento jurídico atribuya ese carácter;
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional
público reconozca personalidad jurídica y toda otra persona jurídica constituida en
el extranjero cuyo carácter público resulte de su derecho aplicable;
c) la Iglesia Católica.
ART 148.- Personas jurídicas privadas. Son personas jurídicas privadas:
a) las sociedades;
b) las asociaciones civiles;
c) las simples asociaciones;
d) las fundaciones
e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
f) las mutuales;
g) las cooperativas;
h) el consorcio de propiedad horizontal;
i) toda otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo
carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.
3. LA PERSONA HUMANA: COMIENZO DE LA EXISTENCIA:
o En el Derecho Romano: consideraban que la existencia de las personas comenzaba
con el nacimiento; pero obtenían derechos desde la concepción.
o Criterio de los códigos decimonónicos: La mayor parte de los códigos
decimonónicos, y aun los sancionados en este siglo, siguieron las enseñanzas de
Savingy y la tradición que provenía del Derecho Romano.
Por lo que consagraron la regla según la cual la existencia de la persona comienza
con el nacimiento.
o Criterio de feítas: dice que no se puede pensar en un ente susceptible de adquirir
derechos sin que haya persona.
o Criterio del código civil derogado: La existencia de las personas comienza desde su
concepción en el seno materno (art. 70).
o El pacto de san José de costa rica: Toda persona tiene derecho a que se respete su
vida.
Este derecho estará protegido por la ley y en general a partir del momento de la
concepción.
o La Constitución Nacional: Inicio de la vida protección de la persona por nacer desde
la concepción, ha si sustituida por la tutela desde el embarazo, condición que
obviamente es de la madre y no del nasciturus.
o La Convención Sobre Los Derechos Del Niño: Debe interpretase por niño todo ser
humano desde el momento de su concepción y hasta los 18 años.
o El Código Civil Y Comercial De La Nación: El art.19, comienza con la concepción en
seno materno.
• Evolución de los criterios:
47
La evolución empieza con el comienzo de la existencia en la concepción en “el seno
materno”; y esto es gracias a la evolución tecnológica y medicinal, agregando que
existen diversos métodos para lograr la concepción del sujeto.
Técnicas de reproducción humana asistida, donde el hombre interviene artificialmente
en el acto de la procreación:
1) Inseminación artificial: es la intervención médica en la cual se introduce el semen
de forma artificial en el órgano femenino. Se divide en:
- I.A. Homóloga: se practica con el semen del marido.
- I.A. Heteróloga: se practica con semen de un donante no vinculado a la mujer.
2) Fecundación extracorpórea o in vitro: consiste en distintas intervenciones que
comienzan con la obtención del ovulo y del esperma, y terminan con la
implantación del ovulo fecundado en el útero propio, o adoptivo para el posterior
desarrollo, osea que la fecundación y el primer desarrollo se dan fuera del seno
materno.
Lo que se hace es que obtiene un óvulo y un esperma, y se lo fecunda fuera del
órgano femenino; luego se espera el primer desarrollo de la célula germinal, y una
vez logrado, este es implantado en el útero de la mujer propia o adoptiva para
lograr el desarrollo.
Estos tienen algunos debates legales, ya que los óvulos fecundados no implantados
y congelados a la espera de ser implantados en la mujer o donar a otra mujer,
serían considerados “persona”, y si estos no son usados se desechan como a una
cosa; entre otros tantos temas a debatir.
Sin embargo son técnicas muy bien aceptadas por la sociedad.
Vale destacar que posee criticas ya que se pueden elegir las características del
chico por nacer, lo que es como un “juego genético”; las mujeres pueden donar
óvulos y los hombres esperma de forma anónima; no hay límite de donación por
delimitación geográfica (podríamos toparnos con un hermano sin saberlo); entre
otras.
• Condición jurídica de la persona por nacer:
La persona por nacer tiene derechos como el derecho a la vida, indemnización de
daños, a la herencia, etc.; y además, puede contraer obligaciones.
Por ejemplo: a las situaciones familiares de deuda. Pero se debe tener en cuenta que
estos ocurren, si se da el nacimiento con vida, de lo contrario, se considera que el
sujeto nunca existió y por ende tampoco su condición jurídica.
• Análisis y crítica de la sentencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos:
La corte interamericana de derechos humanos sentenció, basándose en pruebas
científicas, que se deben distinguir 2 momentos en el desarrollo del embrión: la
fecundación y la implantación.
El tribunal supranacional consideró que sólo al producirse la implantación se cierra el
ciclo, lo que permite entender que existe la concepción desde ese momento, ya que si
dicho embrión no se implanta en el cuerpo de la mujer, no tiene posibilidades de
desarrollarse, porque no recibiría los nutrientes necesarios ni estaría en un ambiente
adecuado para su desarrollo.
48
Nuestro país no participó en dicha sentencia interamericana pero se ve obligada a
aceptar lo dicho.
Sin embargo, en 2013, las 24 jornadas Nacionales de Derecho Civil dijeron: “comienza
la existencia de la persona humana con la concepción, entendida como fecundación
sea dentro o fuera del seno materno”.
En el del derecho vigente en nuestro país, no es lícito eliminar embriones humanos, o
su utilizarlos con fines comerciales, industriales o de experimentación.
En 2014, se admitió en el país la crio conservación y eventual supresión de embriones.
Actualmente este tema sigue sin estar cerrado.
• Duración Del Embarazo Y Época De La Concepción:
ART 20.- Duración del embarazo. Época de la concepción.
Época de la concepción es el lapso entre el máximo y el mínimo fijados para la duración
del embarazo. (EDLC)
Se presume, excepto prueba en contrario, que el máximo de tiempo del embarazo es de
trescientos días y el mínimo de ciento ochenta, excluyendo el día del nacimiento. (EDE)
Embarazo: periodo de gestación que corre entre la concepción y el nacimiento.
A saber sobre el art. 20: sin contar el día del alumbramiento, se cuentan 300 días hacia
atrás, y 180 días hacia atrás. En el periodo de 120 días que hay entre uno y otro
término, la ley presume que se ha producido la concepción.
Esa presunción es relativa, osea que acepta prueba en contrario. La determinación
del momento de la concepción es importante porque de el depende la persona y
también el estado de familia del nacido, la determinación de paternidad, vocación
hereditaria, etc.
4. LA PERSONALIDAD ANTES DEL NACIMIENTO:
Según el art 19 el sujeto concebido es una persona, y eso le otorga capacidad de
derecho. Aunque esa personalidad y los derechos de los cuales es titular el no nacido,
no son perfectos y están a la espera de la condición resolutoria de su nacimiento con
vida.
ART 21.- Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o implantado
en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida.
Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existió. El nacimiento con vida
se presume.
Osea que si el feto es expulsado sin vida o muere durante el parto, se considera que la
persona nunca existió.
Si la persona nunca existió, no hay transmisión de derechos, ni hay efectos sobre
filiación, herencia, etc.
El art. da la presunción de la existencia de vida, y se admite prueba en contrario.
• El nacimiento con vida: importancia y prueba:
Es importante la prueba ya que si nace con vida pero al segundo muere, ese bebé ya
adquirió sus derechos.
49
Por ejemplo, en el hipotético caso que fuese heredero de una fortuna, eso ya
pertenecería a su familia y habría causado cambios en relaciones de familia. Además
de que debe ser inscripto, lo que genera un acta de nacimiento, y en el supuesto de su
muerte instantánea, un acta de defunción; y además múltiples derechos/deberes.
Se destaca, que si nace muerto, todo esto no ocurre; ya que se considera que nunca
existió.
La prueba de vida: es su primer aliento fuera del seno materno.
Nacimiento de varios hijos en un solo parto: se considera que todos nacieron a la
misma hora; y en el supuesto de una herencia, todos se verían en condiciones iguales,
sin importar cual salió primero del seno materno.
5. GENÉTICA Y DERECHO :
Ley de Fecundacion Medica Asistida o Reproduccion Asistida: Ley 26.862, de 2013.
• El interés superior del niño: en el siglo 20 se comienza a ver al niño como un sujeto
de derecho, con los mismos derechos que las demás personas.
A partir de ahí una autora belga enumera documentos y jurisprudencia europea que
reconoce derechos del niño, como el derecho de todo niño de tener un padre y una
madre, y una vida familiar normal.
Estos derechos aparecen en la Convención Internacional de Derechos del Niño,
reconociendo el principio de respetar su interés superior, y estableciendo que el niño,
para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, debe crecer en el seno de la
familia, en un ambiente de felicidad, amor y compresión.
• La naturaleza jurídica de los gametos y su comercialización:
Algo importante de ver es la naturaleza de los óvulos y del espermatozoide, es
importante conceptualizarlos para poder determinar si es lícita su venta o
comercialización.
Más allá de sus obvias diferencias, los espermatozoides contenidos en el liquito
espermático y los óvulos son elementos regenerables, que tienen la característica
propia de llevar inscripto el código genético de un individuo determinado.
En la doctrina hay quienes los tratan como cosas, otros como elementos regenerables,
pero Rivera y Crovi (el libro) los califica como bienes de la personalidad que están, por
regla general fuera de comercio, y su utilización sólo podrá hacerse dentro de los
límites que da la indisponibilidad sobre los derechos de la personalidad, el orden
público, la moral y las buenas costumbres.
La comercialización de gametos está prohibida por nuestro derecho. El art. 17
establece que los derechos sobre el cuerpo humano o sus partes no pueden tener valor
comercial, sino efectivo, terapéutica, científico, humanitario o social y solo pueden ser
disponibles por su titular siempre que se respete alguno de esos valores.
• El problema de los embriones supernumerarios: la técnica para realizar la FIV
consiste en unir fuera del útero materno el óvulo de la mujer con el esperma del
hombre para luego implantarlo.
La obtención del ovulo se logra generalmente por laparoscopia.
50
Ante el peligro de que una primera fecundación no triunfe, y para evitar un nuevo
riesgo de anestesia, se extraen numerosos óvulos que se fecundan, dando así lugar al
problema de los embriones supernumerarios.
En general, no se implanta un solo embrión, sino un número que va de 3 a 5.
La cantidad máxima de embriones a implantar se regula con las posibilidades de
viabilidad de un nacimiento múltiple.
Dentro de la FIV se puede congelar embriones a 196°. Y eso da lugar al tema de qué
hacer con ellos.
En principio, el destino del embrión no implantado depende de sus padres, por si
quieren luego implantarlo. El problema es cuando los padres no quieren o no pueden
implantar embriones congelados.
Hay 3 respuestas: destrucción, experimentos, donación para implantación.
La experimentación con embriones puede llevar a la alteración genética, lo cual está
prohibido en el art 57, o una investigación sobre seres humanos que solo puede ser
realizada según el art 58.
• Maternidad por sustitución: existe maternidad por otro (o maternidad por
sustitución), cuando una mujer acepta que se le implante el embrión de otra pareja
para lograr su desarrollo y darlo a luz, con el compromiso de entregar el niño a sus
padres biológicos.
No hay maternidad por sustitución cuando la mujer acepta ser inseminada con el
semen de un hombre, que no es su esposo y procrear un hijo, el que, una vez nacido,
es entregado al padre renunciando la madre a los derechos materno-infantiles.
Nuestro código no la trata. En Argentina no debería existir. Sin embargo, hay algunos
casos, por ejemplo: Los tres padres (dos lesbianas y un gay), y La abuela madre (chica
con cáncer).
• La clonación: ha generado una gran expectativa en el mundo científico y un gran
revuelo en el ambiente jurídico.
Hay 2 tipos de clonación:
- La clonación de células no reproductivas, mediante la cual se producen réplicas de
un material biológico determinado. (secuencias de adn, células, tejidos)
Dentro de la clonación humana no reproductiva se distinguen dos especies:
i.
la de producción y cultivo de cédulas de origen embrionario o adulto que no
están destinadas a constituir un embrión,
ii.
la de producción (o destino) de embriones cuyo desarrollo se detiene para
obtener células para terapia celular.
- La clonación reproductiva, que busca lograr el nacimiento de un clon (vegetal,
animal o humano)
En Argentina, el PE dio un decreto que limita esas practicas, lo que prohíbe
experimentos de clonación con seres humanos.
A nivel internacional, la Decl. Univ. Sobre el Genoma Humano y los DDHH en su art 11
dice que las prácticas contrarias a la dignidad humana, como la clonación con el fin de
reproducir seres humanos no está permitida.
51
Pero la clonación puede utilizarse para todo tipo de tejidos, lo que sirve para el
tratamiento de distintas enfermedades. Hasta se acepta la clonación para crear
embriones.
Unidad 5 – SUJETO DE LA RELACION JURIDICA: Atributos de la
persona humana. Capacidad:
1. ATRIBUTO DE LA PERSONA HUMANA:
• Concepto
Desde el momento del mismo nacimiento con vida la persona tiene una serie de
atributos que son inherentes a la personalidad, y una serie de cualidades que hacen a
la esencia de la personalidad y que la individualizan.
Estas circunstancias se dan en la PH y a la PH no se la puede considerar sin ellos.
• Enumeración: LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD SON:
1) El nombre,
5) y los denominados derechos
2) El domicilio,
personalísimos.
3) La capacidad,
4) el estado civil
Los Atributos en las personas jurídicas: Son; el nombre, la razón social, domicilio,
patrimonio y capacidad.
• Características de los atributos de la personalidad:
1) Necesarios: No se puede imaginar una persona que no los tenga.
2) Innatos: El hecho del nacimiento con vida hace que se adquieran.
3) Vitalicios: Se extinguen con la vida de la persona.
4) Inalienables: Por tratarse de una materia que de orden público. Además los ADP no
están en el comercio.
5) Imprescriptibles: no se pierden ni se adquieren por el transcurso del tiempo.
2. LA CAPACIDAD
• Concepto: la capacidad es el grado de aptitud que el ordenamiento jurídico le
reconoce a las personas para ser titulares de derechos y deberes jurídicos y para el
ejercicio de las facultades que emana de esos derechos o el cumplimiento de las
obligaciones.
• La capacidad progresiva: la capacidad o autonomía progresiva que apoya el
reconocimiento de aptitud en los sujetos, no basándose en la edad, sino a medida
que van adquiriendo madurez suficiente para la celebración de ciertos actos o la
toma de algunas decisiones.
Con esto se busca que las personas tengan autonomía personal.
En la actualidad se ve en los actos de disposición sobre el propio cuerpo
(consentimiento de tratamientos).
• Capacidad con relación al discernimiento: capacidad se refiere a la aptitud de las
personas para adquirir derechos y obligaciones; el discernimiento es la aptitud de
52
las personas para distinguir lo bueno de lo malo, sustentada en su madurez o salud
mental, donde la contrapartida es la falta de razón.
ART 260.- Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento,
intención y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.
ART 261.- Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:
a) el acto de quien, al momento de realizarlo, está privado de la razón;
b) el acto ilícito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez años;
c) el acto lícito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece años, sin
perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales.
Por ejemplo, una persona de 18 años y sin restricciones a su capacidad, puede ser
perfectamente capaz y obrar sin uso de razón (drogado o alcoholizado). Y en ese caso
hay que demostrar que la persona al momento del acto era inconsiente.
•
Desde el estado civil: al estar casado, las decisiones se toman entre ambas
personas que conforman la relación.
• Cuando hablamos de poder y legitimación: no podemos dejar de relacionarlos, ya
que, una persona con legitimación puede entregar el poder a otra para que actúe
en su nombre.
• CAPACIDAD DE DERECHO Y DE EJERCICIO:
ART 22. Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser
titular de derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad
respecto de hechos, simples actos, o actos jurídicos determinados.
Esa aptitud es inherente al ser humano.
De la segunda parte del art, se entiende que no existen personas incapaces de
derecho, sino incapacidades de derecho. Por ejemplo, son incapacidades de derechos,
los impedimentos matrimoniales del art 403.
Con las incapacidades de derecho se busca proteger principios superiores, osea los de
orden público, la moral y buena fe. Es por eso que esas incapacidades de D. no son a
favor del sujeto sino en su contra, para evitar que por el goce de ese derecho se caiga
en incorreciones.
ART 23. Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por sí misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una
sentencia judicial.
El titular de un d. tiene la capacidad de gozar de él y también la aptitud para ejercer
por si solo sus derechos y deberes.
Concepto de capacidad de ejercicio: es la aptitud para ejercer por si solo los d. de los
que es titular.
El principio general acá es la capacidad plena, que solo se puede limitar con el art 24, o
surgir de una sentencia judicial (art 38 y 49).
Fundamento: las restricciones a la capacidad de ejercicio se fundan en la falta de edad
y grado de madurez suficiente, o plenitud psíquica del sujeto para el pleno ejercicio de
sus derechos, estos son los casos de los menores de edad y las personas con capacidad
53
restringida. Aunque puede ser también la absoluta imposibilidad de ejercer los
derechos (niños por nacer) o la imposibilidad de interactuar con el entorno y expresar
su voluntad (incapaces).
La sanción es declarar a la persona como incapaz o restringir su capacidad para
proteger sus derechos patrimoniales o ayudarla en la toma de decisiones sobre el
ejercicio de sus derechos personalísimos.
ARTÍCULO 24. “Personas incapaces de ejercicio: Son incapaces de ejercicio:
a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el
alcance dispuesto en la Sección 2ª de este Capítulo;
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión dispuesta
en esa decisión.”
a) La persona por nacer: Es clara su imposibilidad de ejercer derechos. Que la persona
por nacer tenga la condición de persona humana surge del art. 19 y ss. del CCCN.
Según el Cual, el comienzo de la existencia de la persona tiene lugar con la
concepción. Los derechos y obligaciones adquiridos en favor del concebido quedan
irrevocablemente adquiridos si este nace con vida (art. 21), lo cual da la posibilidad
de celebración de actos jurídicos en nombre y representación de la persona por
nacer durante este periodo. Son representantes de las personas por nacer, sus
padres (art. 101, inc. A).
b) La persona menor de edad que no cuenta con edad y grado de madurez suficiente:
hace referencia a la condición de la persona “que no cuenta con la edad y grado de
madurez suficiente”. La única distinción que da es la que delimita entre niños y
adolescentes desde los 13 años de edad.
Sin embargo, si bien da una serie de presunciones relacionadas con la existencia de un
cierto grado de aptitud para determinados actos (por ejemplo, la actuación con
patrocinio letrado), no basta por sí sola para definir la existencia de capacidad para
todos los casos. El requisito normativo es mixto: la edad y la madurez suficiente. El
sistema presenta entonces algo más subjetivo, requiriendo la evaluación del caso
concreto para determinar la aptitud. La referencia a la presencia de una cierta “edad y
madurez suficiente” da cuenta de que el sistema se aleja de conceptos más rígidos.
Esta noción es de carácter más empírico que técnico y toma en consideración la
posibilidad personal de comprender, razonar, evaluar y finalmente decidir en relación
al acto concreto en juego.
Así, si bien una persona puede tener capacidad en términos generales, como noción
quizás más “transversal”, y puede carecer de competencia para tomar determinadas
decisiones; a la inversa, la carencia de la tradicional capacidad civil no impide admitir la
aptitud de la persona que demuestre comprender, razonar y definir opciones en
relación a un acto concreto. Por ello, todo el régimen de capacidad de los menores de
edad no se asienta en condiciones puras, sino que introduce la pauta más maleable y
permeable de “madurez suficiente”, que permite discernir, en el caso concreto, la
posibilidad de tomar una decisión razonada en relación al acto concreto, apareciendo
así como un sistema más justo y cercano al respeto de la persona humana.
54
En segundo lugar, y en relación a quien carezca de la edad y madurez suficiente para el
ejercicio del acto, el régimen de representación viene dado por los padres en ejercicio
de la responsabilidad parental y, supletoriamente, por la figura del tutor(art. 101 inc b)
c) La persona declarada incapaz por sentencia judicial: hace referencia a la persona
declarada incapaz por sentencia judicial y en la extensión dispuesta en dicha
resolución. La incapacidad resulta una respuesta residual, excepcional y restrictiva
—art. 31, inc. b— que solo procede cuando la alternativa menos gravosa de la
“restricción a la capacidad” resulte inadecuada frente a la absoluta imposibilidad
de la persona de interactuar con su entorno y expresar voluntad, al tiempo que el
sistema de apoyos previsto como inicial auxilio en favor del ejercicio de la
capacidad aparezca insuficiente (arts. 32, 43 y concs.).
3. SISTEMA DE PROTECCIÓN Y APOYOS
El CCCN da la representación como una forma de sustitución de la voluntad que es
excepcional y además un sistema amplio de asistencia que debe ser adoptado por los
apoyos que designe el juez.
Osea que, las personas con capacidad restringida y las inhabilitadas son asistidas con
los apoyos designados en la sentencia respectiva y en otras leyes especiales.
• Representación:
Artículo 100. “Regla general Las personas incapaces ejercen por medio de sus
representantes los derechos que no pueden ejercer por sí.”
El art 26 dice lo mismo pero sobre los menores.
ART 101. Enumeración “Son representantes:
a) de las personas por nacer, sus padres;
b) de las personas menores de edad no emancipadas, también sus padres. Si faltan los
padres, o ambos son incapaces, o están privados de la responsabilidad parental, o
suspendidos en su ejercicio, el tutor que se les designe;
c) De las personas con capacidad restringida, el o los apoyos designados cuando,
conforme a la sentencia, éstos tengan representación para determinados actos; de
las personas incapaces en los términos del último párrafo del artículo 32, el curador
que se les nombre.”
• Asistencia con apoyos:
Artículo 102. “Asistencia Las personas con capacidad restringida y las inhabilitadas son
asistidas por los apoyos designados en la sentencia respectiva y en otras leyes
especiales.”
Los apoyos son cualquier medida judicial o extrajudicial que facilite a la persona la
toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos
jurídicos en general (art 43).
Los apoyos pueden confiarse a personas o instituciones cuya misión no es suplantar la
voluntad del sujeto, sino lo contrario, deben buscar su autonomía y favorecer las
decisiones de preferencia del sujeto asistido (art 32).
El juez al dictar la sentencia de restricción de capacidad, designa apoyos necesarios y
da en cada caso el encargo o función que tendrá asignado, también la forma y
consecuencias derivadas del incumplimiento.
55
• Tutela:
Artículo 104. “Concepto y principios generales La tutela está destinada a brindar
protección a la persona y bienes de un niño, niña o adolescente que no ha alcanzado la
plenitud de su capacidad civil cuando no haya persona que ejerza la responsabilidad
parental
Se aplican los principios generales enumerados en el Título VII del Libro Segundo.
Si se hubiera otorgado la guarda a un pariente de conformidad con lo previsto en el
Título de la responsabilidad parental, la protección de la persona y bienes del niño, niña
y adolescente puede quedar a cargo del guardado por decisión del juez que otorgó la
guarda, si ello es más beneficioso para su interés superior; en igual sentido, si los
titulares de la responsabilidad parental delegaron su ejercicio a un pariente. En este
caso, el juez que homologó la delegación puede otorgar las funciones de protección de
la persona y bienes de los niños, niñas y adolescentes a quienes los titulares delegaron
su ejercicio. En ambos supuestos, el guardador es el representante legal del niño, niña
o adolescente en todas aquellas cuestiones de carácter patrimonial.”.
El art. busca la protección integral de la persona y bienes del niño, niña o adolescente,
que carezca de persona que ejerza la responsabilidad parental.
ART 105. “Caracteres La tutela puede ser ejercida por una o más personas, conforme
aquello que más beneficie al niño, niña o adolescente.
Si es ejercida por más de una persona, las diferencias de criterio, deben ser dirimidas
ante el juez que haya discernido la tutela, con la debida intervención del Ministerio
Público.
El cargo de tutor es intransmisible; el Ministerio Público interviene según lo dispuesto
en el artículo 103.”
La tutela puede ser unipersonal (ejercida por una persona) o compartida (ejercida por
2 o más personas).
HAY DOS TIPOS DE TUTELA:
ART 106. “Tutor designado por los padres Cualquiera de los padres que no se
encuentre privado o suspendido del ejercicio de la responsabilidad parental puede
nombrar tutor o tutores a sus hijos menores de edad, sea por testamento o por
escritura pública. Esta designación debe ser aprobada judicialmente. Se tienen por no
escritas las disposiciones que eximen al tutor de hacer inventario, lo autorizan a recibir
los bienes sin cumplir ese requisito, o lo liberan del deber de rendir cuentas. Si los
padres hubieran delegado el ejercicio de la responsabilidad parental en un pariente, se
presume la voluntad de que se lo nombre tutor de sus hijos menores de edad,
designación que debe ser discernida por el juez que homologó la delegación o el del
centro de vida del niño, niña o adolescente, a elección del pariente. Si existen
disposiciones de ambos progenitores, se aplican unas y otras conjuntamente en cuanto
sean compatibles. De no serlo, el juez debe adoptar las que considere fundadamente
más convenientes para el tutelado.”
ART 107. “Tutela dativa (decidida por juez) Ante la ausencia de designación paterna de
tutor o tutores o ante la excusación, rechazo o imposibilidad de ejercicio de aquellos
designados, el juez debe otorgar la tutela a la persona que sea más idónea para
56
brindar protección al niño, niña o adolescente, debiendo fundar razonablemente los
motivos que justifican dicha idoneidad.”
• Curatela:
Artículo 138. “La principal función del curador es la de cuidar a la persona y los bienes
de la persona incapaz, y tratar de que recupere su salud. Las rentas de los bienes de la
persona protegida deben ser destinadas preferentemente a ese fin.”
ART 139.- “Personas que pueden ser curadores. La persona capaz puede designar,
mediante una directiva anticipada, a quien ha de ejercer su curatela.
Los padres pueden nombrar curadores y apoyos de sus hijos incapaces o con capacidad
restringida, en los casos y con las formas en que pueden designarles tutores.
Cualquiera de estas designaciones debe ser aprobada judicialmente.
A falta de estas previsiones el juez puede nombrar al cónyuge no separado de hecho, al
conviviente, a los hijos, padres o hermanos de la persona a proteger según quien tenga
mayor aptitud. Se debe tener en cuenta la idoneidad moral y económica.”
ART 140.- “Persona protegida con hijos. El curador de la persona incapaz es tutor de
los hijos menores de éste. Sin embargo, el juez puede otorgar la guarda del hijo menor
de edad a un tercero, designándolo tutor para que lo represente en las cuestiones
patrimoniales.”
• Cesación del sistema de representación y asistencia:
La representación de los menores por sus padres o tutores cesa al llegar la mayoría de
edad (art 25) o por emancipación (art 27).
Artículo 135. Causas de terminación de la tutela. La tutela termina:
a) por la muerte del tutelado, su emancipación o la desaparición de la causa que dio
lugar a la tutela;
b) por la muerte, incapacidad, declaración de capacidad restringida, remoción o
renuncia aceptada por el juez, de quien ejerce la tutela. En caso de haber sido
discernida a dos personas, la causa de terminación de una de ellas no afecta a la otra,
que se debe mantener en su cargo, excepto que el juez estime conveniente su cese, por
motivos fundados.
En caso de muerte del tutor, el albacea, heredero o el otro tutor si lo hubiera, debe
ponerlo en conocimiento inmediato del juez de la tutela. En su caso, debe adoptar las
medidas urgentes para la protección de la persona y de los bienes del pupilo.”
Ministerio público: Es un órgano del Estado que depende del poder ejecutivo y el
poder judicial.
4. MENORES DE EDAD
• Menores y adolescentes:
Artículo 25. “Menor de edad y adolescente Menor de edad es la persona que no ha
cumplido dieciocho años. Este Código denomina adolescente a la persona menor de
edad que cumplió trece años.”
ADOLESCENTE → 13 EN ADELANTE
ADULTO → 16 EN ADELANTE, para tomar decisiones sobre su cuerpo
57
• Derechos sobre el cuerpo:
ARTICULO 26.- “Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona
menor de edad ejerce sus derechos a través de sus representantes legales.
No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por sí
los actos que le son permitidos por el ordenamiento jurídico. En situaciones de conflicto
de intereses con sus representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada
La persona menor de edad tiene derecho a ser oída en todo proceso judicial que le
concierne así como a participar en las decisiones sobre su persona.
Se presume que el adolescente entre trece y dieciséis años tiene aptitud para decidir
por sí respecto de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su
estado de salud o provocan un riesgo grave en su vida o integridad física.
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o está en
riesgo la integridad o la vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la
asistencia de sus progenitores; el conflicto entre ambos se resuelve teniendo en cuenta
su interés superior, sobre la base de la opinión médica respecto a las consecuencias de
la realización o no del acto médico.
A partir de los dieciséis años el adolescente es considerado como un adulto para las
decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.”
Se diferencia entre los de 13 y 16 años, que son adolescentes (pueden decidir sobre
tratamientos no invasivos, ni comprometan su salud o pongan en riesgo su salud o
vida). Y entre 16 y 18 años, son adolescentes calificados como adultos para estas
decisiones (sobre tratamientos invasivos, que comprometan salud o vida y deben
prestar consentimiento con asistencia de progenitores).
• Cesación de minoridad: se deja de ser menor por llegar a la mayoría de edad (art
25) o por la emancipación por matrimonio.
Mayoría de edad: se deja de ser menor o adolescente el día que se cumple 18 años.
Emancipación por matrimonio: la celebración del matrimonio antes de los 18 con
autorización judicial o de los representantes legales emancipa al menor de edad:
ART 27.- “Emancipación. La celebración del matrimonio antes de los dieciocho años
emancipa a la persona menor de edad
La persona emancipada goza de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones
previstas en este Código
La emancipación es irrevocable. La nulidad del matrimonio no deja sin efecto la
emancipación, excepto respecto del cónyuge de mala fe para quien cesa a partir del día
en que la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada.
Si algo es debido a la persona menor de edad con cláusula de no poder percibirlo hasta
la mayoría de edad, la emancipación no altera la obligación ni el tiempo de su
exigibilidad.”
ART 28.- “Actos prohibidos a la persona emancipada. La persona emancipada no
puede, ni con autorización judicial:
a) aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito;
b) hacer donación de bienes que hubiese recibido a título gratuito;
c) afianzar obligaciones.”
58
ART 29.- “Actos sujetos a autorización judicial. El emancipado requiere autorización
judicial para disponer de los bienes recibidos a título gratuito. La autorización debe ser
otorgada cuando el acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente.”
•
•
•
Capacidad laboral: Se establece la prohibición de trabajo, de toda persona menor
de 16 años, a menos que sea en establecimientos familiares, con una jornada
reducida y siempre q no se traten de trabajos de riesgo. Por otro lado la persona
menor de edad con título habilitante puede ejercer por cuenta propia. En el caso
del mayor de 16 años puede hacerlo con autorización de sus padres.
Capacidad procesal:
Antes → “Artículo 26: La persona menor de edad tiene derecho a ser oída en todo
proceso judicial que le concierne, así como a participar en las decisiones sobre su
persona.”
Imputabilidad a los menores: Imputar es atribuir las consecuencias de una
conducta. El discernimiento es un elemento del acto voluntario y por ende la base
de la imputabilidad. En tal virtud, al menor de edad sólo podrán imputársele las
consecuencias de los actos ilícitos a partir de los 10 años, ya que recién a esa edad
la ley le reconoce aquella cualidad. En cuanto se trata de actos lícitos el menor
adquiere discernimiento a los 13 años.
5. PERSONAS INCAPACES Y CON CAPACIDAD RESTRINGIDA:
Acá hay varios objetivos, como respetar la libertad y derechos personalismos, dignidad
y autodeterminación, permitir la mayor participación posible del discapacitado,
asegurando el pleno goce de sus derechos y ejercicio gradual de su capacidad.
PRINCIPIOS BASICOS:
ART 31.- “Reglas generales. La restricción al ejercicio de la capacidad jurídica se rige
por las siguientes reglas generales:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se
encuentre internada en un establecimiento asistencial.
(el principio rige incluso cuando la persona esta internada en un establecimiento)
b) las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen siempre en
beneficio de la persona;
(Con base en el inc a, las limitaciones a la capacidad son siempre la excepción, y se dan
para beneficiar a la persona, no para castigarla. La idea es cuidar el patrimonio y a la
persona con discapacidades)
c) La intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el
tratamiento como en el proceso judicial;
(La norma busca que haya un equipo interdisciplinario, para diagnóstico, para tratamiento,
e internación. Tiene tendencia anti psiquiátrica, lo que hace es un nuevo concepto de
padecimientos mentales)
d) La persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías
adecuadas para su comprensión;
(Deriva de la Convención de Personas con Discapacidad, “da la comunicación para
satisfacer derechos reconocido como, lenguaje, visualización de textos, el braille,
dispositivos, etc.”)
59
e) La persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada,
que debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios;
(Al igual q con los menores, el CCCN busca la autonomía personal para los discapacitados
para que puedan expresarse con un abogado. Cuando la persona no tiene los recursos, el
abogado lo da el estado)
f) Deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y
libertades.”
(La ley de salud mental da el derecho de toda persona con padecimientos mentales a ser
tratado con la alternativa que menos restrinja sus derechos y libertades, buscando la
integración familiar, laboral y comunitaria)
• Restricciones a la capacidad en el CCCN:
Art 32. “Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede restringir
la capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece años que padece
una adicción o una alteración mental permanente o prolongada, de suficiente
gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar
un daño a su persona o a sus bienes.
En relación con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prevé
el artículo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en función de las
necesidades y circunstancias de la persona.
El o los apoyos designados deben promover la autonomía y favorecer las decisiones
que respondan a las preferencias de la persona protegida.
Por excepción, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la
incapacidad y designar un curador.”
Personas a las que se les puede restringir su capacidad según art 32:
i. Que la persona sea mayor de 13 años: el cccn dice que la restricción a la
capacidad solo puede ser desde que la persona es adolescente, osea desp de
los 13, ya que antes su capacidad es prematura, y coartarla es un
inconveniente.
ii. Padecer una adición o alteración mental permanente o prolongada de
suficiente gravedad: el cccn dice que lo primero a acreditar es que haya una
adicción, por ej. Drogas; o alteración mental. Luego de acreditado, el juez da
apoyo y protección. Esa alteración o adicción no debe ser pasajera.
iii. Que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar un daño a su persona o
bienes: el juez debe ver el padecimiento sobre el patrimonio y sobre su vida.
• Juicio de restricción o declaración de incapacidad:
Se ve en art 33 (EN PUNTO 6 DE INHABILITADOS)
El juez competente:
ART 36.- “Intervención del interesado en el proceso. Competencia. La persona en cuyo
interés se lleva adelante el proceso es parte y puede aportar todas las pruebas que
hacen a su defensa.
Interpuesta la solicitud de declaración de incapacidad o de restricción de la capacidad
ante el juez correspondiente a su domicilio o del lugar de su internación, si la persona
60
en cuyo interés se lleva adelante el proceso ha comparecido sin abogado, se le debe
nombrar uno para que la represente y le preste asistencia letrada en el juicio.
La persona que solicitó la declaración puede aportar toda clase de pruebas para
acreditar los hechos invocados.”
• Sistemas de apoyo:
El art 32 dice que “en relación con los acto el juez debe designar apoyo según art 43,
dando funciones según necesidades y circunstancias de la persona. El o los apoyos
deben buscar la autonomía de la persona”.
La restricción a la capacidad implica un sistema de asistencia hacia la persona afectada,
que busca preservar la mayor autonomía de decisiones. Por eso se crea un sistema de
apoyos que el juez puede diseñar a medida del caso.
ART 43.- “Concepto. Función. Designación. Se entiende por apoyo cualquier medida de
carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de
decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en
general.
Las medidas de apoyo tienen como función la de promover la autonomía y facilitar la
comunicación, la comprensión y la manifestación de voluntad de la persona para el
ejercicio de sus derechos.
El interesado puede proponer al juez la designación de una o más personas de su
confianza para que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la
designación y procurar la protección de la persona respecto de eventuales conflictos de
intereses o influencia indebida. La resolución debe establecer la condición y la calidad
de las medidas de apoyo y, de ser necesario, ser inscripta en el Registro de Estado Civil
y Capacidad de las Personas.”
• Internación:
Acá va el art 31 inc f (QUE ESTA ANTES)
REQUISITOS:
ART 41.- “Internación. La internación sin consentimiento de una persona, tenga o no
restringida su capacidad, procede sólo si se cumplen los recaudos previstos en la
legislación especial y las reglas generales de esta Sección.
En particular:
a) debe estar fundada en una evaluación de un equipo interdisciplinario de acuerdo a
lo dispuesto en el artículo 37, que señale los motivos que la justifican y la ausencia
de una alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad;
b) Sólo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un daño de entidad
para la persona protegida o para terceros;
c) Es considerada un recurso terapéutico de carácter restrictivo y por el tiempo más
breve posible; debe ser supervisada periódicamente;
d) Debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de
defensa mediante asistencia jurídica;
e) La sentencia que aprueba la internación debe especificar su finalidad, duración y
periodicidad de la revisión.
Toda persona con padecimientos mentales, se encuentre o no internada, goza de
los derechos fundamentales y sus extensiones.”
61
• Actos realizados por la persona incapaz o con capacidad restringida:
ART 44.- “Actos posteriores a la inscripción de la sentencia. Son nulos los actos de la
persona incapaz y con capacidad restringida que contrarían lo dispuesto en la
sentencia realizados con posterioridad a su inscripción en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas.”
Una vez dictada la sentencia de restricción de capacidad e incapacidad ella debe inscribirse
para darle publicidad frente a terceros. Los actos que contradigan la sentencia, son de nulidad
relativa osea impuesto en beneficio de la persona que realizó el acto.
Es el incapaz de persona capacidad restringida quién puede proponer la acción de declaración
de nulidad. Pero no adquiere emplazamiento en los registros de bienes con lo cual puede ser
desconocido por la contraparte.
No hay importancia si el padecimiento es mental o no ni tampoco la buena o mala fe del
contratante ni si oneroso o gratuito.
En todos los casos la sanción es la nulidad.
ART 45.- “Actos anteriores a la inscripción. Los actos anteriores a la inscripción de la
sentencia pueden ser declarados nulos, si perjudican a la persona incapaz o con
capacidad restringida, y se cumple alguno de los siguientes extremos:
a) la enfermedad mental era ostensible a la época de la celebración del acto;
b) quien contrató con él era de mala fe;
c) el acto es a título gratuito.”
La norma se refiere a los datos anteriores a la registración de la sentencia.
Estos actos sólo pueden ser atacados cuando perjudiquen al incapaz o restringidos y se cumple
cualquiera de los requisitos.
Inc. a: no es necesario probar que en el mismo momento de la celebración del acto la persona
no tenía razón porque sería involuntario y no produce efectos. Sólo hay que acreditar que un
tiempo antes un tiempo después del acto la enfermedad de la notoria y que se podía advertir.
No es necesario justificar la buena o mala fe de quién contrato ni si es oneroso o gratuito y en
todos los casos se puede demandar la nulidad del negocio celebrado.
Inc. b: consiste en que el tercero que contrato con la persona, sabia al momento de contratar
que este padecía una adicción o alteración mental que le hacía no poder advertir, conocer, o
apreciar las consecuencias de sus actos.
Inc. c: cuando el acto anterior a la declaración de incapacidad o de restricción es a título
gratuito se presume que la persona ano ha comprendido el alcance y por eso puede anularse
aun cuando la alteración mental no sea notoria y el beneficiario lo haga de buena fe.
ART 46.- “Persona fallecida. Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores
a la inscripción de la sentencia no pueden impugnarse, excepto que la enfermedad
mental resulte del acto mismo, que la muerte haya acontecido después de promovida
la acción para la declaración de incapacidad o capacidad restringida, que el acto sea a
título gratuito, o que se pruebe que quien contrató con ella actuó de mala fe.”
Los actos solo pueden ser anulados es los supuestos que la ley da de manera taxativa:
- Que la enfermedad mental resulte del acto
- Que la muerte se haya dado después de promovida la acción para a declaración de
incapacidad o restricción
- Que el acto sea a título gratuito
- Que se pruebe q se contrató de mala fe
6. INHABILITACIÓN
62
•
Concepto de Prodigo: según la real academia española “profusión, desperdicio,
consumo de la propia ascienda, gastar excesivamente”. El concepto jurídico “aquel
individuo que por desorden del espíritu o de las costumbres disipa su fortuna en
gastos son sentido”.
Básicamente, el prodigo, es la persona mayor de edad que disipa su matrimonio
exponiendo a su familia de la pérdida de su sustento.
Es derrochar más de lo habitual y de las posibilidades que se tienen.
ARTICULO 48.- “Pródigos. Pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la
gestión de sus bienes expongan a su cónyuge, conviviente o a sus hijos menores de
edad o con discapacidad a la pérdida del patrimonio.
A estos fines, se considera persona con discapacidad, a toda persona que padece una
alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su
edad y medio social implica desventajas considerables para su integración familiar,
social, educacional o laboral.
La acción sólo corresponde al cónyuge, conviviente y a los ascendientes y
descendientes.”
• Legitimados:
ART 32.- “Persona con capacidad restringida y con incapacidad. (ANTES)
ART 33. “Legitimados. Están legitimados para solicitar la declaración de incapacidad y
de capacidad restringida:
a) el propio interesado;
b) el cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya
cesado;
c) los parientes dentro del cuarto grado; si fueran por afinidad, dentro del segundo
grado;
d) el Ministerio Público.”
ART 43 (ANTES)
• Cese de inhabilitación:
Art 50: “El cese de la inhabilitación. El cese de la inhabilitación se decreta por el juez
que la declaró, previo examen interdisciplinario que dictamine sobre el
restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nómina de actos que la
persona puede realizar por si o con apoyo.”
Ancianidad: Los ancianos se adaptan al artículo 32 y 33
Procedimiento para el restablecimiento: el cccn dice que el cese de la inhabilitación la
debe dar el mismo juez que la decreto.
El equipo interdisciplinario lo tiene que avalar.
- Ancianidad:
El anciano es considerado un sujeto débil, en 3 aspectos.
La dinámica jurídico-social ve vulnerable al viejo.
La autonomía del derecho de ancianidad se basa en la existencia de una justicia
derivada de la necesidad de la protección especial.
63
Por ej. Derecho a disfrutar de intimidad familiar, d. de recibir trato digno, d. a trabajar,
d. A gozar de su propiedad, d. a tener un rol en la sociedad, d. a alimentos. Etc.
Tratamiento:
Art 37 CN d. a la ancianidad.
Art 14 bis CN con mención a beneficios de seguridad social con carácter integral e
irreunciable.
Art 75 inc 22 CN
DESDE ACA EN ADELANTE SE VEN LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONA (pero sigue la
unidad 5):
Los atributos son cualidades que hacen a la esencia de la persona y que la
indivdualizan.
Son: NOMBRE, DOMICILIO, CAPACIDAD, ESTADO CIVIL, y los D. PERSONALISIMOS.
7. EL NOMBRE:
El nombre es el medio de identificación de las personas en sociedad.
Está compuesto por el prenombre o nombre de pila, y por el apellido.
- Caracteres:
i. Obligatorio: Art 62. “Derecho y deber La persona humana tiene el derecho y el
deber de usar el prenombre y el apellido que le corresponden.”
ii. Unidad: el nombre es único porque las personas no pueden tener mas de 1
iii. Indivisible: nadie puede tener un nombre frente a ciertas personas, y otro
nombre frente a otros.
iv. Oponible erga omnes: se usa el mismo nombre frente a todos. Y es oponible
contra todos.
v. Valor extra patrimonial: el nombre no tiene dinero pero puede generar
derechos patrimoniales. Por ej. Nombre de persona famosa.
vi. Inalienable: el nombre no puede ser enajenado o transmitido mediante acto
jurídico.
vii. Imprescriptible: el nombre no se puede adquirir, ni perder con el tiempo.
• Reglas del prenombre y el apellido:
Artículo 63. Reglas concernientes al prenombre La elección del prenombre está sujeta
a las reglas siguientes:
a) corresponde a los padres o a las personas a quienes ellos den su autorización para
tal fin; a falta o impedimento de uno de los padres, corresponde la elección o dar la
autorización al otro; en defecto de todos, debe hacerse por los guardadores, el
Ministerio Público o el funcionario del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas; (son límites a la imposición del nombre)
b) no pueden inscribirse más de tres prenombres, apellidos como prenombres, primeros
prenombres idénticos a primeros prenombres de hermanos vivos; tampoco pueden
inscribirse prenombres extravagantes;
c) pueden inscribirse nombres aborígenes o derivados de voces aborígenes autóctonas
y latinoamericanas.” (nombres aborigenes)
El derecho a elegir el nombre surge de la responsabilidad parental.
• Cambio de nombre:
64
Artículo 69. “Cambio de nombre El cambio de prenombre o apellido sólo procede si
existen justos motivos a criterio del juez. Se considera justo motivo, de acuerdo a las
particularidades del caso, entre otros, a:
a) el seudónimo, cuando hubiese adquirido notoriedad;
b) la raigambre cultural, étnica o religiosa;
c) la afectación de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su causa,
siempre que se encuentre acreditada. Se consideran justos motivos, y no requieren
intervención judicial, el cambio de prenombre por razón de identidad de género y el
cambio de prenombre y apellido por haber sido víctima de desaparición forzada,
apropiación ilegal o alteración o supresión del estado civil o de la identidad.”
ART 70.- “Proceso. Todos los cambios de prenombre o apellido deben tramitar por el
proceso más abreviado que prevea la ley local, con intervención del Ministerio Público.
El pedido debe publicarse en el diario oficial una vez por mes, en el lapso de dos meses.
Puede formularse oposición dentro de los quince días hábiles contados desde la última
publicación. Debe requerirse información sobre medidas precautorias existentes
respecto del interesado.
La sentencia es oponible a terceros desde su inscripción en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas. Deben rectificarse todas las partidas, títulos y asientos
registrales que sean necesarios.”
Artículo 72. “Seudónimo El seudónimo notorio goza de la tutela del nombre.”
ART 71.- “Acciones de protección del nombre. Puede ejercer acciones en defensa de su
nombre:
a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y
se prohíba toda futura impugnación por quien lo niega; se debe ordenar la
publicación de la sentencia a costa del demandado;
b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso;
c) aquel cuyo nombre es usado para la designación de cosas o personajes de fantasía,
si ello le causa perjuicio material o moral, para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparación de los daños y el juez puede
disponer la publicación de la sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha fallecido, por
sus descendientes, cónyuge o conviviente, y a falta de éstos, por los ascendientes o
hermanos.”
8. DOMICILIO
- Concepto: el lugar donde la ley fija como asiento o sede de la persona para la
producción de determinados efectos jurídicos.
- Residencia: (se utiliza en casos ambulantes) consiste en el lugar donde habita la
persona de manera ordinaria con cierto grado de estabilidad, aunque sin requerir
el propósito de permanencia indefinida, ni el de centralizar allí su actividad. Es algo
temporal, sin vivir allí.
Ej.: Quien pasa sus vacaciones en Mar Del Plata.
65
-
Habitación: es el lugar donde el individuo se encuentra accidentalmente o
momentáneamente. No tiene relevancia jurídica.
Ej. El hotel donde el viajero se aloja para seguir camino al día siguiente.
• Efectos jurídicos:
A. Efectos del domicilio: art 2616 “la capacidad de la PH se rige por el d. de su
domicilio”; art 2670 (se rige por ley de domicilio los d. reales sobre los bienes
muebles que no tienen permanencia); art 2644 (ley de domicilio del difunto), etc.
B. Efectos de la residencia: art 74 inc. C (la residencia actual, no habitual, produce el
efecto de domicilio legal en caso de transeúntes o personas de ejercicio
ambulante)
C. Efectos de la habitación: art 5 inc. 3 cod. Procesal de la nación (la habitación
determina la competencia de los jueces de ese lugar en acciones personales para
hacer efectivas las obligaciones que carecen de estipulación expresa en cuanto al
lugar de cumplimiento)
• Clases:
En principio hay 2 categorías básicas:
I.
Domicilio político: Vinculación de la persona con un ente político, exigido por ley
desde punto del derecho público para así ejercer los derechos de ciudadanía.
II.
Domicilio civil: que se divide en 2:
i. Domicilio general: se aplica a la generalidad de relaciones jurídicas de una
persona. Tiene 2 especies:
1) Artículo 73. “Domicilio real. La persona humana tiene domicilio real en el
lugar de su residencia habitual.
Si ejerce actividad profesional o económica lo tiene en el lugar donde la
desempeña para el cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha
actividad.”
Para que sea domicilio real, se necesita habitualidad en la residencia.
Se necesita:
▪ NECESIDAD: que el domicilio sea una característica de la
personalidad para poder ubicarlo territorialmente.
▪ UNIDAD: la regla es q ninguna persona tiene más de 1 domicilio real.
Pero acá entra el segundo parrado del art 73.
2) Artículo 74. “Domicilio legal El domicilio legal es el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones. Sólo la ley puede establecerlo, y sin perjuicio de lo dispuesto
en normas especiales:
a) los funcionarios públicos, tienen su domicilio en el lugar en que deben
cumplir sus funciones, no siendo éstas temporarias, periódicas, o de
simple comisión;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que lo
están prestando;
66
ii.
iii.
-
c) los transeúntes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no
tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.”
Es un domicilio diferente al de la residencia habitual, como por ejemplo el
de cargo público o incapacidad.
El domicilio legal es de 2 maneras:
▪ Forzoso: es determinado por ley sin excepción.
▪ Excepcional: funciona en la hipótesis de la ley y no se extiende.
Domicilio especial: tiene efectos limitados a una o varias relaciones jurídicas.
Tiene 2 especies:
1) Domicilio De Elección: Artículo 75. “Domicilio especial Las partes de un
contrato pueden elegir un domicilio para el ejercicio de los derechos y
obligaciones que de él emanan.”
2) Domicilio Procesal: art 41 cód. Procesal de la nación “el que toda persona
está obligada a declarar al tomar parte en un proceso judicial y que debe ser
dentro del radio del juzgado”
El domicilio especial tiene 3 características:
▪ Contractual: lo contratos son la causa por la que nacen, por ende es
siempre accesorio a un contrato y perdura el tiempo del mismo.
▪ Excepcional: por ende de interpretación restrictiva.
▪ Fijo e invariable: porque al ser contractual no lo pueden cambiar las
partes por si solos.
Artículo 76. “Domicilio ignorado La persona cuyo domicilio no es conocido lo
tiene en el lugar donde se encuentra; y si éste también se ignora en el último
domicilio conocido.”
Este domicilio debe ser visto como un supuesto más del domicilio real.
El domicilio de los transeúntes es el lugar donde se encuentran, ya que es una
necesidad legislativa el asignarle un domicilio a los ambulantes.
Artículo 77. “Cambio de domicilio El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro.
Esta facultad no puede ser coartada por contrato, ni por disposición de última
voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantáneamente por el hecho de
trasladar la residencia de un lugar a otro con ánimo de permanecer en ella.
El simpre abandono de la residencia no es cambio de domicilio, para serlo se
necesita la intención de establecerse en un nuevo lugar. Pero la sola intención si no
es acompañada del traslado, tampoco es cambio de domicilio.
Artículo 78. “Efecto El domicilio determina la competencia de las autoridades en las
relaciones jurídicas. La elección de un domicilio produce la prórroga de la
competencia.”
9. ESTADO:
La palabra estado alude a la situación en que esta una persona o una cosa.
67
La noción de estado de familia se refiere a la posición que se tiene en ella; y de la cual
surgirán relaciones jurídicas cuyo contenido serán derechos y deberes.
- Caracteres:
✓ Universalidad: Todo emplazamiento familiar genera un estado de familia; es
decir que, no se limita a la filiación, ni solo al matrimonio.
✓ Correlatividad: Ciertos estados son comunes a dos personas y generan
derechos y deberes generalmente reciprocas. Por ej. Cónyuges, padre e hijo,
hermanos.
✓ Oponibilidad: El estado es oponible erga omnes, lo que se manifiesta a través
del ejercicio de los derechos que de él emanan.
✓ Estabilidad: El estado tiene permanencia hasta que un acto jurídico produzca su
modificación o extinción. Por ej. Muerte, matrimonio, divorcio.
✓ Inalienable: El estado no es transmisible. No se puede ceder el divorcio o la
calidad de hijo
(ART 1644.- Prohibiciones. No puede transigirse sobre derechos en los que está
comprometido el orden público, ni sobre derechos irrenunciables.
Tampoco pueden ser objeto de transacción los derechos sobre las relaciones de familia
o el estado de las personas, excepto que se trate de derechos patrimoniales derivados
de aquéllos, o de otros derechos sobre los que, expresamente, este Código admite
pactar.)
✓ Imprescriptible: el estado no se adquiere ni pierde con el tiempo. Aunque
algunas pueden caducar si tienen plazo.
-
Efectos del estado de las personas:
✓ Sirve para determinar el número y la naturaleza de los derechos y las
obligaciones que incumben a las personas. (el matrimonio da obligaciones
diferentes a las de los convivientes)
✓ Influye en la capacidad de ejercicio y en el nombre de las personas.
✓ Determina incapacidades de derecho. (ej. Art 1002)
✓ Origina un derecho subjetivo a favor de la persona por el cual ésta puede
proteger su estado a través de las llamadas acciones de estado.
✓ En el derecho procesal es motivo de excusación o recusación y de la
imposibilidad para declarar como testigo.
- Título y posesión de estado: El estado de la familia supone un vínculo biológico,
jurídico o pro creacional. El progenitor y el hijo se fundan en un vínculo biológico y
esto, hecho sucesivamente genera el vínculo de hermanos. Los estados jurídicos
son por ejemplo, casamiento.
El título de estado: Estos acontecimientos hechos y actos jurídicos causan el
emplazamiento en el estado de familia y constituyen el título del estado de familia en
sentido material o sustancial. Estos acontecimientos deben estar asentados en
documentos públicos, que son las partidas.
De este modo el título del estado de hijo lo constituye el hecho jurídico en nacimiento
y el título formal estado por la partida que consta en ese hecho jurídico.
68
-
El título formal puede estar dado por una sola partida por ejemplo la de nacimiento
cuando se trata del estado de hijo padre. o por un conjunto de instrumentos públicos
como por ejemplo estado de nieto.
Las partidas no son el único título formal también existe por ejemplo la sentencia
judicial por ejemplo en una filiación de matrimonio.
La posesión de estado: consiste en el disfrute de un determinado estado de familia sin
que la persona tenga título para ese estado.
Por ejemplo goza de posesión de estado de hijo quién sin estar inscripto como tal
recibe de otra persona el trato de hijo pudiendo llevar uno también su apellido de
manera pública.
- Acciones de estado: Son las que se dirigen a obtener pronunciamiento judicial
sobre el estado de familia correspondiente a persona.
Puede dirigirse a comprobar, extinguir o modificar el estado de familia.
- Prueba de estado:
Por el solo hecho de existir ya nacen en la cabeza de la persona ciertos derechos que
nacen de ellos. Lo mismo sucede con la muerte ya que a partir de ahí se termina la
existencia de la persona y transmiten sus derechos.
La modificación de la edad implica pasar de ser menor de edad adolescente y
adolescente a persona adulta.
De ahí la importancia que en la vida social y en el derecho es importante la existencia y
el estado de las personas y también la necesidad de probarlo. La forma adecuada de
hacerlo es mediante la registración del nacimiento, de la muerte y de todo otra
circunstancia que pueda modificar el estado de la persona.
Los registros civiles: son creados y regulados por cada provincia por ley número 25.413
que en su artículo 1 dice "todos los actos o hechos que den origen, alteren o
modifiquen el estado civil y la capacidad de las personas, deben inscribirse en
correspondientes registros de las provincias, de la nación y de la ciudad autónoma de
Buenos Aires"
Partidas:
La prueba del estado civil se acredita con las partidas expedidas por el registro civil que
son los asientos en sus registros. Una vez que se realizan dichos asientos se extienden
los testimonios, qué son copias fieles de los asientos, las cuales se las denomina
partidas.
Las partidas son instrumentos públicos destinados a suministrar una prueba cierta del
estado de las personas y crean presunción legal de la verdad de su contenido según el
artículo 289 inciso c.
Personas que intervienen: la confesión de una partida del estado civil supone la
intervención del oficial público y de una o varias personas distintas que le suministran
los elementos del acto que debe registrar.
Esas personas pueden ser partes de partes (persona a la que le concierne el acta),
declarantes (personas que hacen conocer al oficial publico el hecho que debe
inscribirse cuando la persona de la que se trata no puede hacerlo, por nacimiento, o no
existe, defunción) o testigos (manifiestan que el acto o hecho les consta, tienen menor
importancia que antes y solo se los pide en los matrimonios).
69
Rectificación de las partidas: último párrafo art 96 (abajo)
Reglas sobre nacimiento, matrimonio y defunción:
ART 96.- “Medio de prueba. El nacimiento ocurrido en la República, sus circunstancias
de tiempo y lugar, el sexo, el nombre y la filiación de las personas nacidas, se prueba
con las partidas del Registro Civil.
Del mismo modo se prueba la muerte de las personas fallecidas en la República
La rectificación de las partidas se hace conforme a lo dispuesto en la legislación
especial”
La partida prueba el nacimiento, tiempo, lugar, sexo y filiación.
En la defunción se debe acreditar con un certificado médico hecho de puño y letra por
el médico que haya asistido en la última enfermedad. Desde ahí la partida de
defunción se otorga en el registro civil
ART 97.- “Nacimiento o muerte ocurridos en el extranjero. El nacimiento o la muerte
ocurridos en el extranjero se prueban con los instrumentos otorgados según las leyes
del lugar donde se producen, legalizados o autenticados del modo que disponen las
convenciones internacionales, y a falta de convenciones, por las disposiciones
consulares de la República.
Los certificados de los asientos practicados en los registros consulares argentinos son
suficientes para probar el nacimiento de los hijos de argentinos y para acreditar la
muerte de los ciudadanos argentinos”.
ART 98.- “Falta de registro o nulidad del asiento. Si no hay registro público o falta o es
nulo el asiento, el nacimiento y la muerte pueden acreditarse por otros medios de
prueba.
Si el cadáver de una persona no es hallado o no puede ser identificado, el juez puede
tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripción en el registro, si la
desaparición se produjo en circunstancias tales que la muerte debe ser tenida como
cierta.”
ART 99.- “Determinación de la edad. Si no es posible establecer la edad de las
personas por los medios indicados en el presente Capítulo, se la debe determinar
judicialmente previo dictamen de peritos.”
UNIDAD 6 - SUJETOS DE LA RELACION JURIDICA: Derechos
Personalísimos:
1. LOS DERECHOS PERSONALÍSIMOS• CONCEPTO: Los derechos personalísimos son de contenido extrapatrimonial,
inalienables y oponibles “erga omnes”. Estos derechos corresponden a toda
persona por su condición de tal, desde antes de su nacimiento y hasta después de
su muerte; y de los que no pueden ser privados por acción del estado, ni tampoco
de otros particulares porque esto implicaría menoscabo de la personalidad.
•
Naturaleza jurídica: Los derechos personalísimos constituyen una categoría de
derechos subjetivos esenciales, que pertenecen a la persona por su sola condición
humana, y se encuentran respecto de ella en una relación de intima conexión.
70
•
Contenido: quedan comprendidos en esta categoría el derecho a la vida, el derecho
a la integridad física y el derecho a la disposición del cadáver; se encuentran
también comprendidos el derecho al honor, a la identidad personal, a la intimidad
y el derecho a la imagen como titulares de la personalidad espiritual.
•
Origen y evolución: los derechos personalísimos son el resultado de una
elaboración dogmática moderna.
A partir de la finalización de la Segunda Guerra Mundial, recién las constituciones de
los países que salían de regímenes totalitarios, comenzaron a enumerar una serie de
derechos “humanos” que van más allá de las enumeraciones de las declaraciones de
derechos del ciudadano; y entonces se comienza a hablar de la intimidad, la imagen, la
dignidad personal, la integridad física. Y la doctrina reacciona a través de una
elaboración dogmática de lenta evolución estimulada.
Pero en realidad, la doctrina veía reclamando desde el antiguo un régimen integral y
sistemático de los derechos de la personalidad, lo que se consigue con el nuevo CCCN
2015.
•
•
Caracteres: los caracteres de los derechos mencionados son:
a- Innatos: corresponden a la persona desde su origen.
b- Vitalicios: rigen durante toda la vida de la persona, y estos derechos se agotan
con la muerte de la persona.
c- Necesarios: no pueden faltar durante la vida del ser humano.
d- De objeto interior: son modos particulares de su ser.
e- Inherentes: son inseparables de la persona.
f- Extrapatrimoniales: en prima facie, los derechos personalísimos son de
contenido extrapatrimonial, en caso de ser lesionados generan a favor de su
titular una acción de resarcimiento económico.
g- Relativamente indisponibles: no pueden ser enajenados ni trasferidos
mientras viva la persona.
h- Absolutos: son oponibles “erga omnes”. En todas las demás personas recae
una obligación, en el sentido de que es deber de ellos respetar las facultades de
la persona.
i- Autónomos: esta categoría de derechos es una categoría inconfundible de
derechos subjetivos que tienen por ello carácter autónomo.
Fundamento: principio del CCCN:
El artículo 51, del Capítulo 3 del código, tiene como título del artículo “Inviolabilidad de
la persona humana”, luego dispone que, la persona humana es inviolable y en
cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad.
Es decir, la persona tiene un valor en si misma. Por lo cual, todo ser humano frente a
cualquier otro posee el derecho de ser respetado por el otro como persona, a no ser
perjudicado en su existencia (vida, cuerpo y salud), y en su propia dignidad (honor,
intimidad, imagen, identidad).
71
El artículo extiende su tutela a los derechos de la personalidad espiritual que se
enumeran, no de forma taxativa en el artículo 52, (imagen, intimidad, identidad, honor
o reputación) así como cualquier otro que emane de la dignidad personal.
•
Clasificación de los derechos personalísimos:
a- Los derechos sobre la personalidad física: estos derechos protegen el bien
básico, es decir, la vida humana en todo lo que ella representa y entraña: la
vida misma, el cuerpo y la salud.
También aluden a la disposición del cadáver y a la memoria de la persona difunta,
respecto de la cual existe un deber, genérico de respeto.
b- Los derechos de la personalidad espiritual: cuando hablamos de los presentes
derechos aludimos a bienes jurídicos tales como el honor (personal,
profesional, y de los familiares vivos o muertos); y la intimidad, o sea, la reserva
de la vida privada (personal, profesional, y de los familiares vivos o muertos).
Quedan incluidos en esta categoría, el derecho a la imagen, y el secreto profesional.
2. DERECHO A LA VIDA:
El derecho a la vida pertenece a la persona por su sola condición humana.
•
Consagración constitucional y supranacional: la vida humana está protegida por
disposiciones de derecho constitucional, penal y civil, así como por el derecho
supranacional de los derechos humanos.
a) La constitución y la Convención Americana de Derechos Humanos:
Constitución Nacional: la CN tutela la vida y la integridad física de las personas que
habitan el suelo argentino.
Convención Americana de DDHH: establece que toda persona tiene derecho a que se
respete su vida, desde el momento de la concepción.
b) La cuestión en el Código Civil: en general, no existe en los códigos civiles un
reconocimiento del derecho a la vida y de sus consecuencias. La protección de
la vida humana se manifiesta a través del derecho al resarcimiento a favor de
los parientes de la persona que ha sido privada de aquella.
• Valor de la vida humana:
Solo basta con que se haya privado de la vida a alguien para que exista daño resarcible,
pues la vida humana constituye por sí un valor susceptible de apreciación pecuniaria,
aunque no se pruebe que el muerto realizara tareas remuneradas.
De allí que el CCCN dispone en el art. 1745, que en caso de fallecimiento la
indemnización comprende:
a- Los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la víctima.
b- Lo necesario para alimentos del cónyuge, del conviviente, de los hijos menores
de 21 años de edad con derecho alimentario, de los hijos incapaces o con
capacidad restringida, aunque no hayan sido declarados tales judicialmente.
72
c- La perdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte de los
hijos.
• El aborto: Según el art. 19 del CCCN, la vida de la persona comienza con la
concepción.
La Convención Americana protege la vida “en general” desde la concepción. Para el
Codigo Penal, el aborto es un delito, salvo que fuese practicado por un medio,
diplomado, con el consentimiento de la mujer encinta, si se ha hecho con el fin de
evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser
evitado por otros medios.
Tampoco es punible el aborto, si el embarazo proviene de una violación o de un
atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota. La practica del aborto, incluso el
terapéutico, requiere el consentimiento de la mujer embarazada.
En el caso de una persona incapaz, el consentimiento debe ser presentado por su
representante legal.
Adelantamiento del parto del feto encefálico: La CSN autorizo el adelantamiento del
parto, de un feto anencefálico, cuyo único destino es la muerte posterior al
nacimiento. (ejemplo: Es un bebe que nace con un cerebro subdesarrollado y cráneo
incompleto)
Píldora del día después: Una parte de la doctrina sostenía que era abortiva, mientras
que la otra decía lo contrario. Hubo un caso jurisprudencial por el cual se alegó que la
pastilla finalmente no era abortiva y que eso quedaba a disposición de la intimidad de
la pareja.
•
Eutanasia: En sentido amplio, esto significa buena muerte, serena, tranquila, sin
sufrimiento. En sentido más preciso, es la muerte que se provoca para extinguir la
vida de quien padece una enfermedad incurable y dolorosa, a fin de evitarle los
sufrimientos de una larga agonía.
Derecho a una muerte digna: el tema de la muerte digna se vincula con la eutanasia,
así como el rechazo del paciente a someterse a tratamientos médicos.
Planteo del tema: Es frecuente asistir a la prolongación de la vida con tratamientos
médicos de toda especie; ello ha causado a veces que la vida vegetativa se extienda
por prolongados términos de tiempo.
Distintos tipos de eutanasia: se puede distinguir entre eutanasia voluntaria e
involuntaria, y ambas a su vez, pueden ser activas o pasivas.
-
Eutanasia voluntaria: es aquella en la que el paciente presta su consentimiento
para que se le suspendan los tratamientos que prolongan su vida, o también
cuando se niegan a someterse a una intervención quirúrgica o tratamiento de
cualquier especie (eutanasia voluntaria pasiva) o en el caso en el que se le
suministren medicamentos o drogas para producir la muerte (eutanasia voluntaria
activa).
73
-
Eutanasia involuntaria: es cuando el paciente por su estado no puede dar su
consentimiento, por ende, otros deciden (médicos) privarlo de la vida mediante
una acción (ejemplo: suministrarle una droga) (eutanasia involuntaria activa) o
suprimir los tratamientos de prolongación de la vida (eutanasia involuntaria
pasiva).
Legislación argentina: nuestro derecho penal no autoriza la eutanasia ni tampoco la
tipifica como delito autónomo. En consecuencia, la producción por otro de la muerte
de una persona enferma, en la situación de hecho que la eutanasia voluntaria activa
presupone debe ser encuadrada dentro de la figura de homicidio. Del mismo modo, la
eutanasia voluntaria activa, sigue siendo un delito, pues el consentimiento de la
victima no priva de ilicitud al acto.
•
Suicidio: Es el acto del hombre que voluntariamente se quita la vida a sí mismo. Se
instiga al suicidio cuando se induce directamente a otra persona para que por su
propia mano se de muerte o se refuerza su propósito de hacerlo.
No se puede confundir el suicidio con la eutanasia ni tampoco la instigación al suicidio
con la eutanasia. Si el auxiliador llegare al extremo de privar el mismo de la existencia
al que quiere perderla, no habrá ya propiamente ayuda al suicidio ajeno, sino que
surgirá la figura delictiva del llamado homicidio consentido que adquiere perfiles
singulares en el caso del homicidio por piedad o eutanásico –aquel que se comete
respecto de una persona que padece grandísimos dolores y que quisiera morir antes
que seguir soportándolos.
•
Análisis de la ley de Muerte Digna: La ley de muerte digna -26742- contempla
disposiciones para la propia incapacidad o testamento vital “la declaración de
voluntad deberá formalizarse por escrito ante escribano público o juzgados de
primera instancia, para lo cual se requerirá de la presencia de dos testigos. Dicha
declaración podrá ser revocada en todo momento por quien la manifestó”.
“La persona plenamente capaz puede anticipar directivas y conferir mandatos respecto
de su salud y en previsión de su propia incapacidad, puede también designar persona o
personas que han de expresar el consentimiento para los actos médicos y para ejercer
su curatela”.
Es relevante la posibilidad de que la persona pueda designar a quien haya de dar el
consentimiento para los actos médicos sobre ello, art 32 del CCC.
3. DERECHO A LA INTEGRIDAD FÍSICA:
• CONCEPTO: Tiene que ver con el cuerpo humano como totalidad y la preservación
de todas las partes, lo que conlleva a un estado de salud.
En el estudio del derecho a la integridad física, se encuentran comprendidos dos
aspectos fundamentales:
-
La determinación de las atribuciones que la persona debe tener sobre su propio
cuerpo y sobre sus despojos mortales, y la fijación de sus límites.
74
-
La tutela legal que posibilite el efectivo ejercicio de ellas frente a la oposición,
al atentado o a la amenaza de agresión que puedan provenir de terceros o del
Estado; y que, asimismo, establezca los recursos y sanciones correspondientes.
Debe tenerse presente que el cuerpo humano no es una “cosa” en el sentido legal de
objeto material susceptible de tener u valor, por lo cual hay que tener en cuenta lo
previsto por el art. 17, que manifiesta que “Los derechos sobre el cuerpo humano o
sus partes no tienen un valor comercial sino afectivo, terapéutico, científico,
humanitario o social y solo pueden ser disponibles por su titular siempre que se
respete alguno de esos valores y según lo dispongan las leyes especiales”.
•
•
Cuestiones que plantea: el derecho a la integridad física plantea problemas de dos
órdenes:
En primer lugar, todos tienen derecho a que su integridad física sea respetada, por
lo que quien sufre un daño no justificado tiene derecho al resarcimiento.
En segundo término, se haya la cuestión del consentimiento para los actos de
disposición del propio cuerpo.
Tratamientos médicos:
- Requisitos de licitud: los tratamientos médicos y las operaciones, ponen en
compromiso la vida, la salud y la integridad física de las personas.
Para que sean considerados lícitos deben responder a algunos de estos objetivos: la
preservación y curación de la salud del sujeto, evitarle un mal grave o corregir defectos
de carácter estético.
-
-
-
-
-
Consentimiento del paciente: el consentimiento del paciente, será válido si éste
tiene capacidad para prestarlo. Esta facultada, nace de la libertad personal, la
autonomía y el derecho al cuerpo, debe ser ejercida dentro de los límites
enmarcados por la ley y en consonancia con el poder de policía que al Estado
compete para hacer efectiva la protección del bien común.
Fuente legal de la exigencia del consentimiento: la ley 26.529 de Derechos del
Paciente, dispone que el paciente tiene derecho a aceptar o rechazar
determinadas terapias o procedimientos médicos.
Definición legal de consentimiento informado: el consentimiento debe ser
informado, entendiéndose por tal la declaración de voluntad suficiente
efectuada por el paciente, emitida luego de recibir por parte del profesional
interviniente información clara, precisa y adecuada. El CCC, en la ley de muerte
digna, marca que el paciente tiene que recibir información sobre su derecho
art. 59 I G y H.
Forma: El consentimiento informado puede ser verbal; se exige en la forma
escrita y la firma del paciente cuando proceda a internación, intervención
quirúrgica, procedimientos de diagnóstico y terapéuticos invasivos, entre otros.
Excepciones al consentimiento informado: No se exige el consentimiento del
paciente cuando mediare grave peligro para la salud pública o una situación de
emergencia con grave peligro para la salud o vida del paciente.
75
-
-
-
-
Quien presta el consentimiento: el art. 59 in fine del CCCN expresa que “Si la
persona se encuentra absolutamente imposibilitada para expresar su voluntad
en el momento de la atención médica, su consentimiento puede ser otorgado
por el representante legal, el cónyuge, el apoyo, el conviviente, el pariente o el
allegado que acompaña al paciente… en ausencia de todos ellos el médico”.
Consentimiento en caso de menores: niños, niñas y adolescentes tienen
derecho a intervenir en la toma de las decisiones sobre terapias,
procedimientos médicos o biológicos que involucren su vida o su salud. Prestan
el consentimiento sin la necesidad de asistencia de sus progenitores a partir de
los 16 años; el menor entre 13 y 16 puede consentir por si tratamientos no
invasivos; el menor debe prestar su consentimiento con asistencia de sus
progenitores para tratamientos invasivos.
Rechazo del tratamiento: los médicos deben respetar la voluntad del sujeto. El
medico debe abstenerse, salvo los casos de inconsciencia, alineación mental,
lesionados gravados por causa de accidentes, tentativa de suicidio o de delitos.
Revocación del consentimiento: La persona que dio su consentimiento puede
revocarlo, por lo cual queda impedida la actuación del profesional.
Tratamientos quirúrgicos prohibidos:
-
-
-
Principio General: están prohibidos todos aquellos tratamientos quirúrgicos
que no respondan a fines que hagan licito el obrar del cirujano o que no
cuenten con el consentimiento del paciente o de quien pueda darlo en su lugar.
Operaciones de cambio de sexo: Ley 26.743 de identidad de género; que al
definirla dice que “esto puede involucrar la modificación de la apariencia o la
función corporal a través de medios farmacológicos, quirúrgicos o de otra
índole, siempre que ello sea libremente escogido” art.2 de la ley 26.743.
Practica esterilizante: ley 26.130, estableció un régimen en virtud del cual las
personas capaces y mayores de edad pueden solicitar que se les realice
practicas esterilizantes (ejemplo: ligadura de trompas de Falopio- en caso de las
mujeres, y la vasectomía en el caso de los hombres) y ello sin necesidad de
consentimiento del cónyuge o de autorización judicial.
Exámenes médicos y vacunación:
-
Principio y excepciones: para la realización de exámenes médicos, se requiere la
conformidad de la persona. Por excepción existen exámenes médicos con
carácter obligatorio.
Según la ley de derechos del paciente, en su art. 9 no se exige el consentimiento del
paciente cuando mediare grave peligro para la salud pública.
La suprema corte de la provincia de Buenos Aires a resuelto que no puede convalidarse
la negativa de los padres a vacunar a sus hijos menores de edad.
-
Exámenes médicos como prueba en juicio: La CSN convalido la negativa de una
persona a ser sometida a una extracción de sangre para probar su filiación en el
marco de una acción penal, en ese mismo caso se podría recurrir a la obtención
76
de prueba mediante otros procedimientos, v.gr. la requisa de peines o cepillos
de dientes de donde se pudiera obtener información genética.
Autolesión y deportes peligrosos:
Las lesiones que al cuerpo y a la salud puedan resultar por actividad voluntaria del
propio sujeto que las sufre lleva a determinar hasta qué punto le es licito la persona
colocarse en situación de peligros de graves. En el CCCN en el art. 54 se establece “No
es exigible el cumplimiento del contrato que tiene por objeto la realización de actos
peligrosos para la vida o la integridad de una persona, excepto que correspondan a su
actividad habitual y que se adopten las medidas de prevención y seguridad adecuadas
a las circunstancias”.
Disposición de partes renovables: ley de sangre:
Planteo del tema: Son comunes los negocios jurídicos que se realizan sobre las partes
renovables del cuerpo humano (cabello, leche materna, sangre).
Se puede distinguir, si estén separados del cuerpo o no. Una vez separados del cuerpo,
esos elementos pasan a ser cosas, por ende, pueden ser objeto de un negocio jurídico
eficaz y por lo tanto exigible.
La persona puede revocar el consentimiento de una donación siempre y cuando sea
antes de que sea separado del cuerpo.
Ley de sangre: la ley 22.990 regula la donación y utilización de sangre humana con
extremado detalle. Dicha ley prevé la gratuidad de la donación sanguínea, salvo
situación de grave emergencia relativa a grupos raros o escasos. A sí mismo, el
receptor de sangre no deberá efectuar pago alguno.
La extracción de sangre solo podrá ser realizada en los bancos de sangre legalmente
autorizados.
4. TRANSPLANTES DE ÓRGANOS.
Su importancia actual. La regulación en el derecho argentino:
-
•
Introducción: el trasplante de órganos es una técnica que presupone la realización de operaciones mutilantes en el cuerpo de una persona
(dador) con la finalidad de beneficiar a otro individuo (receptor), afectado
por una enfermedad considerada incurable de otro modo y
previsiblemente mortal.
- Legislación argentina: Actualmente rige la ley 24.193 con las
modificaciones impuestas por la ley 26.066, se refiere a la modifcacion
por la ley Justina en el 2018.
Ley 24.193. De cadáveres y de personas vivas.
- Principio general: Según el art. 15 de la ley 24.193, la persona capaz,
mayor de 18 años, podrá voluntariamente autorizar la ablación en vida
de algún órgano o material anatómico de su propio cuerpo con fines de
trasplante.
77
En los supuestos de implantación de médula ósea, cualquier persona capaz,
mayor de 18 años, podría disponer de ser dador sin las limitaciones de
parentesco establecidas en la presente ley; las personas que sean menores de
18 años podrán ser dadores con autorización de sus representantes legales.
Pero el código considera que quien ha cumplido 16 años es considerado adulto
por ende puede consentir por si una ablación con finalidad de transplante con
destino a un receptor autorizado.
-
•
Fundamento: la razón de ser de que la operación para el trasplante esté
limitadamente autorizada entre los parientes consanguíneos que la ley
deja precisados, está dada por el hecho de que se ha comprobado de
que tratándose de parientes consanguíneos existen mayores
probabilidades de que no se produzca el fenómeno de rechazo
inmunológico y, por tanto, de que se tengan mejores perspectivas de
éxitos.
- El consentimiento no se puede suplir por el representante legal: el
artículo 15 de la presente ley, dispone que, el consentimiento del dador
no puede ser sustituido ni complementando.
- Consentimiento informado: la ley detalla la información que debe ser
suministrada a dador y receptor.
- Revocación del consentimiento: Según el art. 15 el consentimiento del
dador puede ser revocado hasta el instante mismo de la intervención
quirúrgica, mientras posea capacidad para expresar su voluntad.
- Implantación de órganos cadavéricos: el art. 19 de la ley 24.193
establece que, la ablación podrá efectuarse respecto de toda persona
capaz mayor de 18 años, que no haya dejado constancia expresa de su
oposición a que después de su muerte se realice la extracción de sus
órganos o tejidos.
- Obligación de expresar la voluntad de donar: el art. 20 de la ley 24.193,
establece que todo funcionario del registro del estado civil y capacidad
de las personas estará obligado a recabar de las personas capaces y
mayores de 18 años que concurran a dicho organismo a realizar
cualquier tramite a que expresen su voluntad sobre la materia.
Recaudos legales.
Los recaudos exigidos por la ley para autorizar un trasplante son:
ab-
Inexistencia de otra alternativa terapéutica.
Que se trate de técnicas corrientes o no experimentales. La
enumeración incluye las practicas médico- quirúrgicas de ablación e
implante de: corazón, vasos, pulmón, hígado, etc.; elementos del
sistema osteoarticular: piel, cornea, etc.
b-
La inexistencia de daño grave para el dador.
c-
La finalidad debe ser el mejoramiento de la salud del receptor.
d-
Que intervenga un equipo médico especializado.
e-
Que se realice un establecimiento medico autorizado.
78
•
El cadáver: concepto, naturaleza, disposición del mismo.
- Concepto de cadáver: es el cuerpo de la persona una vez que la misma
ha dejado de existir.
- Naturaleza jurídica: Se ha discutido si el cuerpo humano una vez muerto
se convierte o no en una cosa, en sentido jurídico, disponible a título
oneroso o gratuito. Muchos autores, afirman que el cadáver es una cosa;
ya que carece de “valor”. Sin embargo, apunta Malicki, que el valor no
necesariamente debe ser patrimonial o económico. Está dado por la
idoneidad para cumplir una finalidad social o humanitaria. Tal sucede
con el cadáver cuando es dispuesto para la donación de sus órganos a
quienes lo necesiten, o para objeto de estudio. En consecuencia, con el
alcance indicado puede aceptarse que el cadáver es cosa, por regla
general, el extracomercium.
- Disposición del cadáver: según el articulo 61 “La persona plenamente
capaz puede disponer, por cualquier forma, el modo y circunstancias de
sus exequias e inhumación, así como la dación de todo o parte del
cadáver con fines terapéuticos, científicos, pedagógicos o de índole
similar. Si la voluntad del fallecido no ha sido expresada o esta no es
presumida, la decisión corresponde al cónyuge, al conviviente y en su
defecto a los parientes según el orden sucesorio quienes no pueden dar
al cadáver un destino diferente al que habría dado el difundo de haber
podido expresar su voluntad”.
5. DERECHOS QUE PROTEGEN LA LIBERTAD:
El concepto de libertad, comprende dos aspectos: la libertad como estado,
condición o situación sin trabas ni impedimentos; y la libertad como facultad,
poder, prerrogativa o derecho. En tal sentido, puede decirse que el hombre
experimenta la libertad como un sentirse libre de, y como un sentirse libre para.
Por un lado, la libertad presupone una liberación de toda servidumbre o
esclavitud y, por otro lado, una absoluta posibilidad de elección y de
realización.
-
•
Libertad como atributo de la persona: la libertad individual es un atributo
natural que el hombre posee por e solo hecho de ser persona. Su
existencia tiene por condición la libertad, aun cuando, su ejercicio lo irá
teniendo de modo gradual y progresivo, en la medida de su madurez.
Libertad civil- Constitución Nacional:
La libertad civil, entendida como el poder o facultad de hacer en la esfera de las
relaciones humanas todo aquello que las leyes no prohíben, y de no hacer todo
aquello que las leyes no imponen como obligación. En general, la libertad civil,
comprende las libertades privadas inherentes a la personalidad humana, y las
inherentes a la personalidad jurídica. El art. 19 de la C.N. el cual en su segunda
parte prescribe: “…ningún habitante de la nación será obligado a hacer lo que
no manda la ley ni privado de lo que ella no prohíbe” asegura la libre elección
de los estilos de vida, es el marco normativo del principio de
autodeterminación.
79
6. DERECHO A LA IGUALDAD
- Concepto: La igualdad jurídica consiste en la igualdad de trato ante circunstancias
iguales, lo que excluye los privilegios y discriminaciones; esto constituiría un
contenido de la igualdad de oportunidades.
La CN garantiza la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley.
- Las fuentes:
a- Fuente constitucional:
 art 16 La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de
nacimiento: no hay en ella fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus
habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra
condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas
públicas.”
 artí 37.- Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos políticos,
con arreglo al principio de la soberanía popular y de las leyes que se dicten en
consecuencia. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a
cargos electivos y partidarios se garantizará por acciones positivas en la
regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral.”
 Artículo 75.- Corresponde al Congreso: inc. 23. Legislar y promover medidas de
acción positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el
pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitución y por
los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular
respecto de los niños, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad.
Dictar un régimen de seguridad social especial e integral en protección del niño
en situación de desamparo, desde el embarazo hasta la finalización del período
de enseñanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de
lactancia.”
b- Fuentes internacionales: Esta consagrado en los textos internacionales del pacto
San José de Costa Rica. Tiene como línea directriz y finalidad principal la igualdad y
no discriminación.
c- Fuente legal: La ley antidiscriminatoria: Ley 23.592, que sanciona penal y
civilmente a quien realice actos discriminatorios. La ley también establece un tipo
penal, consistente en participar en organizaciones o realizar propaganda sobre
superioridad de raza, religión, persona, etc.
- La igualdad y la no discriminación (sus efectos en el derecho civil):
Por empezar, la igualdad del hombre y la mujer supone la eliminación de todas las
discriminaciones en contra de ésta.
En nuestro derecho civil no existe la diferencia entre nacionales y extranjeros,
tampoco subsiste la desigualdad entre los hijos legítimos o ilegítimos.
También poseemos la sanción de la ley de matrimonio igualitario; la ley de identidad
de género tiende también a eliminar la discriminación causada en las orientaciones
causadas.
80
En nuestro país es posible reclamar los daños y perjuicios con el trato discriminatorio,
como lo son el no contrato a alguien por su origen racial, étnico, ideas políticas,
pertenencia a un grupo minoritario, etc.
- Situación jurídica de la mujer
Anteriormente, la mujer casada era una incapaz de hecho relativa hasta nuestros días.
El tema ha ido perdiendo relevancia, desde que la igualdad del hombre y la mujer esta
consagrada a nivel constitucional.
Algunas de las problemáticas con respecto a la mujer son la violencia doméstica y todo
lo que tiene que ver con el empleo y su propio cuerpo.
La violencia contra la mujer: la legislación se completa con la ley 26.485, denominada
“ley de protección integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las
mujeres en los ámbitos en que desarrollen sus relaciones interpersonales” que
pretenden suprimir toda conducta discriminatoria.
7. DERECHO A LA INTIMIDAD
- Concepto
Noción de intimidad: se entiende por intimidad el ámbito comúnmente reservado de
la vida, de las acciones, de los asuntos, de los sentimientos, creencias y afecciones de
un individuo o una familia.
Es lo más personal, interior o privado; lo que no se desea dar a conocer ni dejarse ver
ni sentir.
Definición: es el que garantiza a su titular el desenvolvimiento de su vida y de su
conducta dentro de aquel ámbito privado; en tanto dicha conducta no ofenda al orden
público.
Terminología: es también llamado “derecho de intimidad”, “derecho a la vida privada”,
“derecho sobre la propia esfera del secreto”, “derecho a la privacidad”.
-
Caracteres: la intimidad tiene los caracteres de los derechos personalísimos y
además:
• Exclusión: es que el derecho a la intimidad concede a su titular una facultad de
exclusión, es decir, de la atribución de excluir a terceros.
• Autoconfiguración: esa zona nuclear de la personalidad es auto configurada
para el sujeto; a él le corresponde un poder definidor del ámbito protegido de
su intimidad, manteniendo con sus propios actos una mayor o menos reserva.
- Extensión y limites
Como veremos más adelante el CCC no define la intimidad o privacidad.
a. Extensión: se entiende que la intimidad protege:
✓ El secreto o reserva de los actos de la vida privada. (salud, embarazo, relaciones
conyugales y paterno-familiares, sentimientos religiosos, recuerdos.)
✓ El secreto de la correspondencia y los papeles privados, incluso por medios
electrónicos.
✓ La privacidad al domicilio; nadie puede entrar al domicilio sin la orden de un
juez.
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✓ El derecho a la imagen, que impide que otro capte o difunda nuestra imagen
por cualquier medio.
✓ El derecho al secreto profesional, (tenemos derechos a que nuestro abogado o
médico que guarde el secreto).
b. Límites: la privacidad se encuentra en una suerte de conflicto permanente con la
libertad de prensa, y la jurisprudencia ha idos fijando algunos criterios.
-
Constitución nacional: Art 19; Las acciones privadas de los hombres que de ningún
modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante
de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella
no prohíbe.”
- Análisis del CCC
a. Textos legales:
ART 52 Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su intimidad
personal o familiar, honra o reputación, imagen o identidad, o que de cualquier
modo resulte menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar la prevención
y reparación de los daños sufridos, conforme a lo dispuesto en el Libro Tercero,
Título V, Capítulo 1.”
ART 1770.- Protección de la vida privada. El que arbitrariamente se entromete en
la vida ajena y publica retratos, difunde correspondencia, mortifica a otros en sus
costumbres o sentimientos, o perturba de cualquier modo su intimidad, debe ser
obligado a cesar en tales actividades, si antes no cesaron, y a pagar una
indemnización que debe fijar el juez, de acuerdo con las circunstancias. Además, a
pedido del agraviado, puede ordenarse la publicación de la sentencia en un diario o
periódico del lugar, si esta medida es procedente para una adecuada reparación.”
b. Inconveniencia del método seguido por el CCC: el articulo 52 no define le derecho a
la intimidad. Resulta suficiente con una norma abierta, que se limite a enumerar de
manera no taxativa ciertos derechos y a consagrar las acciones que podría ejercer
el titular afectado.
-
Intimidad y libertad: El CCC no se refiere a esta cuestión. Los criterios se buscan
por la jurisprudencia.
a. Todas las personas gozan de derechos a la intimidad: todas las personas gozan de
derecho a la vida privada, aunque sean personas públicas. Solo es admisible la
intromisión en ella cuando lo justifiquen intereses públicos prevalecientes.
b. La libertad de prensa no es un derecho absoluto: en el caso Ponzetti de Balbin se
atribuía responsabilidad a una revista que había publicado una foto de un político
cuando estaba internado en la sala de un hospital; luego del fallecimiento, la viuda
y su hijo demandan a la editorial, la cual se defendió invocando la libertad de
prensa.
82
La CSN admitió la demanda de la viuda, diciendo que la libertad de prensa es un
derecho absoluto solo en un aspecto, es que el de no estar sometida a censura
previa. El ejercicio de ella da responsabilidades cuando se abusa del derecho de
informar como en este caso.
- Legitimados para reclamar prevención o reparación del daño
a. Principio general: todas las personas físicas son titulares del derecho a la vida
privada, también las que tienen trascendencia pública como artistas y deportistas,
donde la intromisión solo es legitima cuando prevalece sobre un interés público.
b. Los personajes: los hombres públicos tienen también un ámbito o esfera de su vida
privada.
La tutela se limita respecto de las personas que por su propia acción han
fomentado las indiscreciones de las que ulteriormente vienen a quejarse.
Algunas cuestiones quedan definitivamente, excluidas de la curiosidad de las
demás, tal como sucede con las relativas a la maternidad y a la muerte.
c. Las personas fallecidas: sostenemos que los derechos personalísimos son vitalicios,
por lo que se extinguen con la muerte de su titular, incluido el derecho a la
intimidad.
d. Personas jurídicas: las personas jurídicas no tienen derecho a la vida privada. En lo
relativo al espionaje el tema no se vincula con la privacidad sino con la propiedad
industrial.
e. Niñas, niños y adolescentes: articulo 22 “se prohíbe exponer, difundir o divulgar
datos, informaciones o imágenes que permitan identificar, directa o indirectamente
a los sujetos de esta ley, (…)”
8. DERECHO A LA IMAGEN
- Concepto
Es el derecho personalismo cuyo regular ejercicio permite al titular oponerse a que,
por otros individuos y por cualquier medio se capte, reproduzca, difunda o publique –
sin su consentimiento o el de la ley – su propia imagen.
- Autonomía: la doctrina y jurisprudencia actuales consideran que la mera captación
y reproducción o publicidad de la imagen, constituyen un atentado al derecho a la
imagen. La jurisprudencia nacional ha resuelto que puede haber lesión al derecho a
la imagen, aunque ello no afecte la privacidad ni el honor de la persona.
El CCC trata el derecho a la imagen como un derecho autónomo (art. 52 y 53)
ARTICULO 53.- Derecho a la imagen. Para captar o reproducir la imagen o la voz de
una persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su consentimiento, excepto
en los siguientes casos:
a. que la persona participe en actos públicos;
83
b. que exista un interés científico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las
precauciones suficientes para evitar un daño innecesario;
c. que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos de
interés general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus herederos o el
designado por el causante en una disposición de última voluntad. Si hay desacuerdo
entre herederos de un mismo grado, resuelve el juez. Pasados veinte años desde la
muerte, la reproducción no ofensiva es libre.”
- Captaciones y reproducciones prohibidas:
Para captar o reproducir la imagen o la voz de una persona, de cualquier modo, que se
haga, es necesario su consentimiento, excepto en los siguientes casos:
✓ Que la persona participe en actos públicos.
✓ Que exista un interés científico, cultural o educacional.
✓ Que se trate de informar sobre acontecimientos de interés general.
Se advierte:
➢
➢
➢
➢
La protección de la imagen se extiende a la voz.
Son ilícitas siempre que no sean consentidas.
La sola captación o reproducción no consentidas son ilícitas.
Los casos en que la captación o reproducción están justificado están
enumerados taxativamente.
A los 20 años de la muerte del sujeto es lícita la reproducción no ofensiva.
Algunas precisiones sobre el consentimiento: su titular puede autorizar la indagación o
conocimiento de su vida privada. El consentimiento acordado tiene limites estrictos
dados por la finalidad o circunstancias en que ha sido prestado.
-
Publicaciones libres o interés libre: La sola circunstancia de que una fotografía
haya sido tomada en un lugar público no la convierte en licita.
Jurisprudencia: Debe tenerse en cuenta el medio de prensa en que se incluye la
imagen. Nuestros tribunales, con muy buen criterio, han dicho que no es lícita la
reproducción, en una revista de contenido erótico, de una fotografía tomada en un
certamen deportivo.
9. DERECHO AL HONOR
- Concepto:
Comprende dos aspectos: por un lado, la autovaloración, el intimo sentimiento que
cada persona tiene de la propia dignidad y la de su familia; y, por otro, el buen nombre
y la buena reputación objetivamente adquiridos por la virtud y el merito de la persona
o la familia.
- La protección al honor en el CCC: El CCC no contiene un plexo normativo destinado
a la protección del derecho personalísimo al honor. Se limita a la regla general del
art 52, que refiere a la “honra o reputación”
84
La cesación o reparación de las afectaciones al honor quedan comprendidas en las
reglas generales de responsabilidad civil y en la regla particular del art. 1770.
- La difusión de noticias por la prensa
a. Planteo de la cuestión: la prensa se enfrenta a veces con la afectación del honor de
las personas. Por ello la jurisprudencia extranjera y nacional es rica en casos en que
se ha debido resolver este conflicto de derechos.
b. Jurisprudencia: la CSN ha elaborado una serie de criterios:
➢ Todos los derechos reconocidos en la C.N tienen un mismo nivel, por lo que, en
una situación de conflicto en casos concretos, ellos deben ser resueltos
conforme a las circunstancias de cada uno.
➢ La garantía de la libertad de prensa se extiende no solo a la prensa escrita sino
también a la prensa analógica.
➢ Del derecho a la libertad de prensa se puede abusar, y ello compromete la
responsabilidad del órgano o medio de prensa.
➢ Todos los habitantes son titulares del derecho a la información; la información
falsa o errónea es pseudoinformación.
➢ La noticia además de ser veraz debe ser actual, tener run cierto interés general
y no debe ser presentada de manera distorsionada.
➢ Cuando se trata de noticias que ofenden el honor de una persona, el órgano o
medio de prensa se exime de responsabilidad indicando la fuente de la noticia.
➢ En materia de asuntos de interés público los medios de prensa no son
responsables por la difusión de una noticia falsa o inexacta.
➢ No basta con usar un tiempo de verbo potencial, si todo el articulo esta escrito
de manera asertiva y no conjetural.
Todos los derechos amparados por la C.N están en un pie de igualdad, por lo tanto, el
conflicto entre dos derechos reconocidos por ella debe ser resuelto tratando de
armonizarlos de acuerdo con las circunstancias del caso.
-
El honor de la persona jurídica: No cabe una reparación del daño moral a favor de
una sociedad, dado que su capacidad jurídica está limitada por el principio de
especialidad y es que su finalidad propia es la obtención de ganancia.
La doctrina ha formulado una distinción, advirtiendo que en las entidades no
lucrativas la afectación de su buen nombre o reputación puede no traducirse en la
perdida de las ganancias o de beneficios.
10. EL DERECHO A LA IDENTIDAD PERSONAL:
- Concepto: Todo sujeto tiene un interés merecedor de tutela jurídica, de ser
representado en su vida de relación con su verdadera identidad, tal como esta es
conocida o podría ser conocida en la realidad social, general o particular.
-
Ámbito de vigencia: Algunos autores tratan la denominada “identidad sexual”, y
también se ha señalado que le derecho a la identidad asume especial importancia
con el desarrollo de las técnicas informáticas.
85
En nuestro país, se ha desarrollado el derecho a la identidad en otra vertiente,
como el derecho de cada persona a conocer sus orígenes, su filiación, su propia
identidad biológica.
- Análisis de nuestra legislación y tratados internacionales
a. El derecho a la identidad en el derecho argentino: el último cauce señalado es
atribución del sujeto conocer sus orígenes.
b. El derecho a la identidad en el derecho argentino y en los tratados internacionales:
✓ La convención de los derechos del niño: derechos de los niños a conocer a sus
padres y de preservar su identidad.
✓ La ley 26.061: “las niñas, niños y adolescentes tienen derecho a un nombre,
nacionalidad, lengua de origen, (…) a preservar su identidad (…)”
c. El derecho a la identidad en el CCC, art. 52 “el adoptado con edad y grado de
madurez suficiente tiene derecho a conocer los datos relativos a su origen (…) al
adoptado adolescente que ha cumplido 13 años de edad “iniciar una acción
automática a los fines de conocer sus orígenes”.
11. EL DERECHO DE REPLICA, RECTIFICACION O RESPUESTA:
- Concepto
El derecho de réplica rectificación o respuesta es el que atañe a toda persona que ha
sido afectada en su personalidad como consecuencia de una noticia falsa, inexacta o
desnaturalizada en cualquier tipo de medio de prensa periodístico.
El derecho de respuesta aparece como un medio de reparación del daño que se pueda
haber causado mediante la emisión de una noticia falsa inexacta o desnaturalizada en
cualquier tipo de medio qué puede ser radio, televisión, diario o revista.
Además aparece como un medio de tutela anticipada ya que su efectividad puede
disuadir a la prensa de publicar agravios que no tienen fundamento
Se encuentra en el artículo 14 de la convención americana derechos humanos y se
puede hacer ejercicio sin ninguna ley que reglamente lo cual está determinado por la
CSN en la causa Petric.
- Requisitos de procedencia y modos de ejercicio: Para que resulte procedente el
ejercicio del derecho de respuesta de modo que el órgano de prensa este obligado
a difundir la rectificación o replica, deben encontrarse cumplidos los siguientes
recaudos:
• Publicación de una información inexacta, falsa o desnaturalizada. (Debe
tratarse una información o noticia referida a hechos acontecidos O sea que no
exista derecho de réplica o respuesta con relación a la crítica ni ante la
expresión de opiniones o juicios de valor de cualquier tipo)
• Debe causar agravio a la personalidad.
• Debe haber sido difundida por un órgano de prensa periódico. (En lo cual
queda comprendida la prensa escrita (diarios, semanarios, revistas) y la radio,
televisión o cualquier otro medio de difusión audiovisual que tenga siete
86
reciprocidad que admita la difusión de la respuesta en condiciones análogas a
la manera en que fue publicada la noticia agraviante)
• No requiere la culpa o el dolo del órgano de prensa.
• Procede también en beneficio de las personas jurídicas.
• No obsta su ejercicio que el agraviado disponga de otras acciones judiciales.
• El agraviado podrá ejercer las acciones indemnizatorias que correspondan.
Además la respuesta debe ser breve y refería de manera concreta al hecho falso o
distorsionado difundido, y debe ser enviada la mayor brevedad desde la publicación
Unidad 7 – SUJETOS DE LA RELACION JURIDICA: fin de la
existencia de la persona humana:
1. MUERTE NATURAL O BIOLÓGICA:
ART 93. “Principio general. La existencia de la persona humana termina por su
muerte.”
La muerte termina con la existencia de la persona, que puede ser por causa natural,
suicidio, accidente o acción de otra persona.
ART 94.- “Comprobación de la muerte. La comprobación de la muerte queda sujeta a
los estándares médicos aceptados, aplicándose la legislación especial en el caso de
ablación de órganos del cadáver.”
• Muerte civil: consistía en que la persona físicamente tenía existencia, pero el
Derecho la consideraba muerta por perder sus derechos civiles y políticos,
“producían efectos de muerte”. Pero ya no está vigente en los códigos modernos.
Eran considerados civilmente muertos: los religiosos profesos (con votos de
pobreza, obediencia y castidad) y condenados por delitos graves.
En la práctica se declaraba la muerte civil, la persona perdía los derechos civiles y
políticos, se habría sucesión; y si la persona era casada, se disolvía el matrimonio y
la esposa se consideraba viuda y los hijos huérfanos.
•
Muerte clínica: muerte es el cese de funciones vitales, celular, tisular y visceral. Y
ocurre cuando dejan de funcionar los sistemas circulatorio, respiratorio y nervioso;
pudiendo definirse como el cese definitivo e irreversible de funciones autónomas
(pulmón, corazón y cerebro) y del oxígeno con pérdida de las relaciones sujetomundo y de la condición de ente humano de existencia visible.
Aunque el momento de la determinación de la muerte no es algo fácil de
determinar y es por eso que nace la materia de trasplantes de órganos.
• Concepto de muerte en la ley de trasplantes: su comprobación:
La evolución que el concepto de muerte tuvo en la regulación de los trasplantes de
órganos con el fin de permitir las ablaciones hechas en cadáveres nos da el actual
concepto de muerte clínica.
“Ley 24.193 de donación y trasplantes de órganos. Ablación de órganos y tejidos”:
Art. 21: “el fallecimiento de una persona por la cesación total e irreversible de las
funciones encefálicas cuando hubiese asistencia mecánica, será verificado por un
equipo médico…”
87
Art. 23: el fallecimiento de una persona se considerará cuando se consideren de modo
acumulativo los siguientes signos que deben persistir durante 6 horas continuas desde
que se lo constato sin signos vitales:
- Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con perdida absoluta de conciencia
- Ausencia de respiración espontanea
- Ausencia de reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no reactivas
- Inactividad encefálica corroborada por médicos técnicos y/o instrumentales
adecuados a diversas situaciones clínicas, cuya nómina será actualizada por
Ministerio de Salud y Acción Social, asesorado por Instituto Nacional Central
Único Coordinador de Ablación e Implante (INCUCAI).
- No será necesario el (d) si resulta por paro cardiorrespiratorio total o
irreversible.”
Este articulo debe leerse junto con el 94 del CCCN (antes)
Art. 24: “a efectos del anterior art. la certificación de fallecimiento deberá ser suscripta
por 2 médicos, entre los que figurará por lo menos un neurólogo o neurocirujano.
Ninguno será el que integrará el equipo de ablaciones de órganos. La hora de
fallecimiento será aquella en que por primera vez se constataron los signos previstos en
ART 23.”
2. LA MUERTE COMO HECHO JURÍDICO:
Los hechos jurídicos son acciones con consecuencias jurídicas. Y se denominan
Naturales, ya que se generan espontáneamente, no por la voluntad humana.
Por ejemplo la Muerte (testamento y la herencia, quien es viudo, etc.).
Se denomina hecho jurídico a un acontecimiento que tiene trascendencia en el
ámbito del Derecho.
• Prueba de la muerte: la “muerte” de los hechos jurídicos no existe en el código
actual; sin embargo, se la puede considerar como extinción de los hechos jurídicos
o la relación jurídica.
• Conmoriencia: ART 95. “Conmoriencia. Se presume que mueren al mismo tiempo
las personas que perecen en un desastre común o en cualquier otra circunstancia, si
no puede determinarse lo contrario.”
Este punto es importante en el derecho para dar solución a la muerte conjunta,
osea muerte de dos o más personas vinculadas entre sí por posible adquisición
reciproca o unilateral de derechos derivados de la muerte que se produce cuando
no se puede determinar el orden de prelación, hayan sucedido en un mismo
evento o no.
Quien busque la transmisión de derechos entre fallecidos debe demostrar que uno
murió antes que otro, porque si no se considera que murieron simultáneamente.
Esto sirve también en los casos en que un matrimonio muere en un accidente
aéreo sin poder determinarse quien murió primero. Por ende según el artículo no
hay transmisión hereditaria entre los cónyuges y si no tienen hijos cada ascendente
hereda lo correspondiente a su causante.
La conmoriencia se puede aplicar a otras ramas, no solo a sucesiones, siempre que
la ley o la voluntad de los particulares busquen la transmisión de derechos. Por
88
ejemplo, transmisión voluntaria condicionada por donante o contratante, o a la
supervivencia de una persona respecto de otra u otras.
Osea que no es necesario que los conmorientes estén unidos por un vínculo
consanguíneo ni conyugal, ni afectivo, sino solo un vínculo transmitivo o
adquisitivo de un derecho. Tampoco se necesita que el vínculo sea recíproco, basta
con la unilateralidad osea que al menos uno de los conmorientes deba sobrevivir al
otro o no premorirle para adquirir un derecho.
3. LA AUSENCIA:
CONCEPTO, FINALIDAD: se ven del art 79 a 84 CCCN
• ART 79. “Ausencia simple: si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin
tenerse noticias de ella, y sin haber dejado apoderado, puede designarse un
curador a sus bienes si el cuidado de éstos lo exige. La misma regla se debe aplicar
si existe apoderado, pero sus poderes son insuficientes o no desempeña
convenientemente el mandato.”
• Elementos y finalidad de la declaración de ausencia:
Los elementos son:
- Ausencia de la persona de su domicilio y falta de noticias sobre su existencia,
- Bienes abandonados o que requieren protección,
- Ausencia de apoderado, insuficiencia de los poderes del existente, o apoderado
que no desempeña correctamente el mandato.
El artículo 85 dice que pasado tres años desde la última noticia, se puede promover la
declaración de fallecimiento presunto.
El artículo 86 dice que si la desaparición se ha producido en circunstancias especiales.
El fin del legislador es velar por los bienes del ausente. Ya que quién intentó no
declaración de ausencia lo que quiere es la designación de un curador para que se
encargue de los bienes del ausente.
•
ART 80.- “Legitimados. Pueden pedir la declaración de ausencia, el Ministerio
Público y toda persona que tenga interés legítimo respecto de los bienes del
ausente.”
El artículo de una fórmula amplia, "toda persona que tuviese interés legítimo
respecto de los bienes del ausente" lo cual se justifica porque la finalidad de la
declaración es proteger el patrimonio del ausente.
Por eso pueden estar legitimados:
- los herederos del ausente ya que eso será transmitido a ellos.
- los acreedores del ausente ya que se patrimonio es la garantía de su crédito.
- los socios
- los condominios
- el mismo mandatario cuando sus poderes no sean suficientes o necesita
renunciar.
El ministerio público sólo puede actuar en representación de un incapaz por
ejemplo a los hijos menores del ausente y no por derecho propio ya que el ausente
no es incapaz ni persona con capacidad restringida.
89
•
Funciones del
curador
ART 81.- “Juez competente. Es competente el juez del domicilio del ausente. Si éste
no lo tuvo en el país, o no es conocido, es competente el juez del lugar en donde
existan bienes cuyo cuidado es necesario; si existen bienes en distintas
jurisdicciones, el que haya prevenido.”
• Juicio y sentencia → PROCEDIMIENTO
ART 82.- “Procedimiento. El presunto ausente debe ser citado por edictos durante
cinco días, y si vencido el plazo no comparece, se debe dar intervención al defensor
oficial o en su defecto, nombrarse defensor al ausente. El Ministerio Público es parte
necesaria en el juicio.
Si antes de la declaración de ausencia se promueven acciones contra el ausente, debe
representarlo el defensor.
Aunque el código no señale los órganos en los cuales se deben hacer las publicaciones,
aplicando los principios generales se efectúan en el boletín oficial y en un diario de
amplia difusión del lugar del domicilio del ausente.
Una vez publicados los edictos si el ausente no se presenta, el juez de dar intervención
al defensor oficial si se lo ha dado en la jurisdicción, y si no sea nombrado tal debe
hacerlo. Ese defensor debe tomar intervención en las acciones que se promuevan
contra el ausente antes de su declaración.
El Ministerio público es parte del juicio y debe dársele vista de las actuaciones antes de
la recepción de la prueba.
Cuando la protección de los bienes del ausente no pueda esperar hasta la designación
del curador, el juez podrá ordenar que se tomen medidas pertinentes para preservar
los bienes y puede hasta designar un administrador provisional para proveer el
cuidado y conservación de ellos.
• ART 83.- “Sentencia. Oído el defensor, si concurren los extremos legales, se debe
declarar la ausencia y nombrar curador. Para la designación se debe estar a lo
previsto para el discernimiento de curatela.
El curador sólo puede realizar los actos de conservación y administración ordinaria
de los bienes. Todo acto que exceda la administración ordinaria debe ser autorizado
por el juez; la autorización debe ser otorgada sólo en caso de necesidad evidente e
impostergable.
Los frutos de los bienes administrados deben ser utilizados para el sostenimiento de
los descendientes, cónyuge, conviviente y ascendientes del ausente.”
•
ART 84.- “Conclusión de la curatela. Termina la curatela del ausente por:
a) la presentación del ausente, personalmente o por apoderado;
b) su muerte;
c) su fallecimiento presunto judicialmente declarado.”
4. PRESUNCIÓN DEL FALLECIMIENTO:
• Introducción: Cuando una persona desapareció de su domicilio se necesita tomar
medidas tuitivas de sus bienes y eso se hace mediante el procedimiento de
ausencia simple anterior.
90
-
Si la ausencia se prolonga por mucho tiempo o la desaparición se ha producido
en circunstancias excepcionales (guerra, terremoto, accidente aviación) es
razonable presumir que la persona falleció.
- El código da un procedimiento para obtener la declaración por vía judicial que
garantiza la defensa de los intereses del ausente y también permite dar
continuidad a su patrimonio resolviendo la situación personal si tiene cónyuge.
• Distintos casos y términos:
1) Caso Ordinario: ART 85.-“Caso ordinario. La ausencia de una persona de su
domicilio sin que se tenga noticia de ella por el término de tres años, causa la
presunción de su fallecimiento aunque haya dejado apoderado.
El plazo debe contarse desde la fecha de la última noticia del ausente.”
- Acá se ve la situación de la persona que se ausentó de su domicilio y no se
tienen noticias de su existencia.
- La presunción de fallecimiento surge sólo del transcurso del tiempo.
- El tiempo para presumir el fallecimiento es de 3 años y se cuenta desde el día
en que se tuvo la última noticia del ausente.
- No es importante si el ausente dejo un apoderado o no. Eso sólo importa en la
declaración de ausencia simple pero no en la declaración de presunción de
fallecimiento.
- Se necesita que la gente tenga domicilio en Argentina.
2) Casos extraordinarios: el inc. a es extraordinario y el inc. b es extraordinario
específico.
ART 86.- Casos extraordinarios. “Se presume también el fallecimiento de un
ausente:
a) si por última vez se encontró en el lugar de un incendio, terremoto, acción
Caso extraordinario
de guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o
participó de una actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene
noticia de él por el término de dos años, contados desde el día en que el
suceso ocurrió o pudo haber ocurrido;
- Acá se requiere la ausencia una persona sin noticias sobre su existencia
durante 2 años.
- Pero para que el plazo se reduzca a 2 años debe existir una
circunstancia especial qué es la de haber estado en un lugar que haya
habido un riesgo de muerte (maremoto o inundación).
- acción de guerra es cualquier hecho de personas armadas no hace falta
que sea una guerra en sentido específico.
- El plazo que debe pasar para poder pedir la declaración de fallecimiento
es de 2 años y se cuenta desde el día en que el suceso ocurrió o pudo
haber ocurrido.
Caso extraordinario
b) si encontrándose en un buque o aeronave naufragados o perdidos, no se
especifico
tuviese noticia de su existencia por el término de seis meses desde el día en
que el suceso ocurrió o pudo haber ocurrido.”
- Se requiere la ausencia de la persona sin noticias de su existencia
durante 6 meses y además una circunstancia particularísima en la que El
91
ausente en el momento de su desaparición se haya encontrado en una
nave o aeronave naufragada o perdida.
- En esta hipótesis la ley pide que haya transcurrido sólo 6 meses sin
noticias del ausente para pedir la presunción de fallecimiento.
- se disminuye el tiempo por la concurrencia de esa circunstancia
particular ya que la misma hace rozará la ausente con su muerte y la
posibilidad de supervivencia es mínima.
- Los seis meses se cuentan desde el día en que suceso ocurrió o pudo
haber ocurrido.
3) ART 87.- “Legitimados. Cualquiera que tenga algún derecho subordinado a la
muerte de la persona de que se trate, puede pedir la declaración de fallecimiento
presunto, justificando los extremos legales y la realización de diligencias tendientes
a la averiguación de la existencia del ausente.
Es competente el juez del domicilio del ausente.”
- Esta es una disposición abierta porque no da taxativamente quienes están
legitimados si no que da acción a todos aquellos que tengan algún derecho
cuyo ejercicio de pena de la muerte del ausente.
- Están legitimados:
✓ el cónyuge o conviviente del ausente.
✓ Los presuntos herederos legítimos o instituidos en testamento.
✓ Cualquier socio cuando en el contrato allá cláusula que de la muerte de uno
se extingue la sociedad.
✓ El ministerio público en representación de incapaces o personas con
capacidad restringida cuando éstos sean herederos presuntos.
✓ El beneficiario de un seguro de vida.
- No tienen acción:
✓ Los acreedores del ausente porque sus derechos no están subordinados a la
muerte y por eso pueden accionar contra su deudor aunque no esté
presente.
✓ Los parientes en grados no sucesibles.
- Es competente para el juez entender en el pedido declaración de fallecimiento
presunto el juez del domicilio o el de la última residencia del ausente.
4) ART 88.- “Procedimiento. Curador a los bienes. El juez debe nombrar defensor al
ausente o dar intervención al defensor oficial, y citar a aquél por edictos una vez
por mes durante seis meses. También debe designar un curador a sus bienes, si no
hay mandatario con poderes suficientes, o si por cualquier causa aquél no
desempeña correctamente el mandato.
La declaración de simple ausencia no constituye presupuesto necesario para la
declaración de fallecimiento presunto, ni suple la comprobación de las diligencias
realizadas para conocer la existencia del ausente.”
•
SENTENCIA:
ART 89.- “Declaración del fallecimiento presunto. Pasados los seis meses, recibida
la prueba y oído el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presunto si están
92
acreditados los extremos legales, fijar el día presuntivo del fallecimiento y disponer
la inscripción de la sentencia.”
ART 90.- “Día presuntivo del fallecimiento. Debe fijarse como día presuntivo del
fallecimiento:
a. en el caso ordinario, el último día del primer año y medio;
b. en el primero de los casos extraordinarios, el día del suceso, y si no está
determinado, el día del término medio de la época en que ocurrió o pudo haber
ocurrido;
c. en el segundo caso extraordinario, el último día en que se tuvo noticia del
buque o aeronave perdidos;
d. si es posible, la sentencia debe determinar también la hora presuntiva del
fallecimiento; en caso contrario, se tiene por sucedido a la expiración del día
declarado como presuntivo del fallecimiento.”
- Una vez producidas las pruebas para el caso en cuestión y publicados los
edictos sin que se haya presentado el ausente y oído el defensor el juez dictará
sentencia declarando el fallecimiento presunto del ausente.
- Según el art 89 esa sentencia debe inscribirse en el registro de estado civil y
capacidad de las personas.
- En el supuesto del caso ordinario, supongamos que la desaparición es el 1 de
marzo de 2010, para que se proceda el pedido de la nación de fallecimiento
presunto, se necesita que hagan transcurrido tres años que se cumplen el 1 de
marzo de 2013. La ley dice que para el caso ordinario el día presuntivo del
fallecimiento será el último día del primer año y medio o sea sería el 30 de
septiembre de 2011.
- En el caso extraordinario, por ejemplo en un terremoto ocurrido el 21 de
septiembre 2014, la cual sería el día presuntivo de fallecimiento.
Si no se ha determinado el dia del suceso, el día presuntivo de fallecimiento
seria el dia del término medio de la época en el que el suceso ocurrió o pudo
haber ocurrido.
Por ej. Una accion de guerra entre el 1 y 5 de setiembre, el término medio es el
dia 3 el cual es el día presuntivo de fallecimiento, debiendo aguardarse los 2
años que da la norma.
- En el caso extraordinario específico: una aeronave desaparece sin noticias y no
se encuentran restos. El dia presuntivo de fallecimiento luego de 6 meses será
la última fecha en la que el comandante de la aeronave se reportó o algún
radar la ubico en el espacio.
- Además del día presuntivo en la sentencia debe contar la hora en la que se
presume que tuvo lugar el deceso, si no se puede determinar se considera a las
24 hs del dia presuntivo.
Dar la hora y dia es importantísimo porque en ese momento se abre la sucesión
del presunto difunto y se determina quienes son las personas que tienen
derecho a los bienes del mismo.
93
-
•
•
Efectos de la sentencia: la sentencia que declara la muerte presunta no hace
cosa juzgada, porque puede variar o modificarse. Lo cual pasa en los casos de
reaparición del presunto fallecido osea prueba que el presunto muerto vive.
Una vez tramitado el juicio de fallecimiento presunto e inscripta la sentencia
que fija el día presuntivo del fallecimiento en el registro civil y capacidad de las
personas, quienes tengan derecho a los bienes deben llevar adelante el juicio
sucesorio para que los herederos puedan gozar de derechos de esa calidad.
Se trata de juicios con distinta finalidad el de la ausencia determina que una
persona está personalmente fallecida y el otro que se declara judicialmente
quiénes son los herederos y materializa la transmisión de bienes.
ART 91.- “Entrega de los bienes. Inventario. Los herederos y los legatarios deben
recibir los bienes del declarado presuntamente fallecido, previa formación de
inventario. El dominio debe inscribirse en el registro correspondiente con la
prenotación del caso; puede hacerse la partición de los bienes, pero no enajenarlos
ni gravarlos sin autorización judicial.
Si entregados los bienes se presenta el ausente o se tiene noticia cierta de su
existencia, queda sin efecto la declaración de fallecimiento, procediéndose a la
devolución de aquéllos a petición del interesado.”
- Consiste en que debe preverse la reaparición del ausente o la modificación de
la fecha de fallecimiento por eso la entrega de los bienes a los herederos debe
tener ciertas garantías.
- Esas garantías son el inventario y las limitaciones o poderes de disposición de
los herederos que se dan durante el llamado periodo de pre notación que va
antes del periodo de dominio pleno.
- Debe hacerse un inventario con las formas del juicio sucesorio las que no
pueden cambiarse por acuerdo de herederos ya que se protege al ausente.
ART 92.- “Conclusión de la prenotación. La prenotación queda sin efecto
transcurridos cinco años desde la fecha presuntiva del fallecimiento u ochenta años
desde el nacimiento de la persona. Desde ese momento puede disponerse
libremente de los bienes.
Si el ausente reaparece puede reclamar:
a. la entrega de los bienes que existen en el estado en que se encuentran;
b. los adquiridos con el valor de los que faltan;
c. el precio adeudado de los enajenados;
d. los frutos no consumidos.”
- La prenotacion es dejar constancia en registros de los bienes en los cuales haya
que inscribir la declaratoria de herederos como el de propiedad inmueble,
automotor, de acciones de sociedad anónima, con lo que mientras la
prenotacion subsista se impiden actos de disposición sobre los bienes inscriptos
en esos registros.
- El periodo de prenotacion dura hasta que se cumplan 5 años contando desde el
día presuntivo de la muerte u 80 desde el nacimiento del presunto fallecido.
94
-
-
-
•
El efecto de la prenotacion es impedir que se realicen actos de disposición
sobre los bienes registrados. Pero los herederos siguen siendo titulares del
dominio de las cosas pero se lo califica como dominio imperfecto.
El patrimonio formado con los bienes del presunto fallecido es un patrimonio
separado o especial que no se confunde con el resto de los bienes del
heredero. Y de ahí es que durante el periodo de prenotacion los acreedores
herederos no pueden agredir los bienes.
La autorización judicial para disponer solo será dada en casos indispensables y
evitando de evitar dañar los intereses del ausente.
Si reaparece el ausente se deja sin efecto la prenotacion pero se necesita una
orden judicial que la deje sin efecto, gracias al principio de tracto sucesivo.
Luego del periodo de prenotacion, el heredero tiene plena disposición de los
bienes recibidos.
Reaparición del ausente: el ausente puede reaparecer durante el periodo de
prenotacion o cuando los bienes ya están en dominio pleno de los herederos:
i. Reaparición durante el periodo de prenotacion: la presentación del ausente en
la prenotacion hace que quede sin efecto la transmisión del dominio a favor de
los herederos.
Si las cosas entregadas han producido frutos que son las cosas que
periódicamente provienen de otras sin alterar su esencia.
o Frutos naturales son los que se producen de la naturaleza (cosecha).
o Frutos civiles son los que nacen por la acción exclusiva del hombre
(renta de una casa alquilada).
Los bienes prenotados que también pueden generar productos que son los que
previniendo de la cosa no se reproducen por lo que se va disminuyendo el valor
de la cosa productiva (mineral de un yacimiento).
Según las normas de posesión, el heredero de buena fe no debe restituir los
frutos naturales ya percibidos (uvas de viñedo) y los devengados no percibidos
(uvas que se encuentran en los arboles pendientes de retirar o consumir).
Siempre deberá devolver los productos.
Y si es un heredero poseedor de mala fe debe restituir todos los frutos
percibidos y los que por su culpa se dejaron de percibir y los productos que
obtuviera. (art 1935)
ii. Presentación en el periodo de dominio pleno: aun cuando los herederos hayan
podido disponer de los bienes que integraban el patrimonio, el dominio de los
que todavía tengan se revoca o resuelve en favor del ausente reaparecido.
El código dice que si el ausente reaparece puede reclamar la entrega de los
bienes que existen y en el estado en que se encuentren los adquiridos con el
valor de los que faltan, el precio adeudado de los enajenados y los frutos no
consumidos (art 92 seg. Parr.)
95
Unidad 8 – SUJETO DE LA RELACION JURIDICA: Las Personas
Jurídicas
1. PERSONA JURÍDICA
• Necesidad de su consideración:
El hombre, la persona física, es una realidad con la que el Derecho cuenta como algo
que necesita consideración; ya hemos visto que el derecho se hace para el hombre, y
por ello todo hombre es persona para el derecho.
El hombre no actúa solo, sino que su naturaleza esencialmente social le lleva a actuar
con otros, a agruparse, a asociarse, a unirse para desarrollar todo tipo de actividades
como por ejemplo depotivas, políticas o religiosas.
De este accionar “en conjunto” surgen relaciones y situaciones jurídicas de los
asociados o agrupados o unidos entre sí, pero también de la agrupación o unión con
terceros.
El complejo de relaciones jurídicas se unifica en un sujeto de derecho distinto de las
personas humanas que están agrupadas, asociadas o unidas para la obtención de algún
interés común, llamadas persona jurídica, persona colectiva, persona de existencia
ideal, etc.
•
Terminología y definición legal: ART 141.- Definición. Son personas jurídicas todos
los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su
creación.”
•
Naturaleza jurídica:
Por el respeto a la persona humana se discute si es un simple concepto asimilable a un
“centro de imputación de normas” o es una realidad que es previa y se impone al
derecho que no se puede negar la personalidad jurídica a ningún ser humano.
Con relación a las personas jurídicas se ha debatido si son una construcción artificial
del legislador o si implican reconocimiento de una realidad social, biológica o natural.
Doctrinas:
1) Teoría de ficción: deriva de Savigny. Dice que las personas jurídicas solo existen
para cumplir con un fin jurídico y que por eso, poseen una “capacidad artificial”
que es otorgada por el ordenamiento jurídico. Osea son ficticias.
Que sean artificiales implica que para que surja su nacimiento y para su disolución
requieren un acto estatal, y al no poseer “voluntad” propia, sus representantes
solo pueden llevar a cabo actos lícitos, en este caso, una P.J. no puede cometer
delitos, ni responder por ellos, salvo enriquecimiento sin causa.
2) Teorías realistas: es contraria a la anterior, y acá se defiende una realidad, se
considera que las PJ son tan reales como las personas humanas.
De esta teoría surge la “teoría del órgano” que ve a las PJ como un ente real y
concreto, osea como un organismo.
96
Hauriou y Renard desarrollaron la “teoría de la institución” que se basa en el
reconocimiento de una idea fuerza que al reunir voluntades genera una institución.
3) Teoría negatoria: niegan toda personalidad jurídica, y se basan en la realidad de
que detrás de las personas jurídicas solo hay personas humanas.
Ven a las personas jurídicas como “organizaciones patrimoniales especiales” a las
cuales la ley por comodidad les estableció reglas como si se tratara de personas.
El riesgo: ¿la persona jurídica actual como una persona o por varias?
4) Teoría jurídica: aquí, ven en los entes colectivos un concepto “técnico jurídico”, un
centro de imputación de derechos y deberes.
Principal autor es KELSEN: para él, la PJ ejerce sus derechos, interviene en
relaciones jurídicas por medio de individuos; y recurre a que en algunos casos el
ente será el único responsable y en otros la responsabilidad se compartirá entre
integrantes.
5) Teorías actuales:
▪
Ferrara: es inútil buscar detrás de la PJ un cierto ente u organismo social o
psicológico. La personalidad es solo la “vestimenta jurídica” con la que un
grupo de humanos o establecimientos se presentan en la vida del derecho.
▪
Messineo: la PJ constituye una realidad “en y para el mundo jurídico”.
Este es un criterio normativo aceptado, pero sin olvidar que el derecho
reconoce aptitud y personalidad a grupos que realmente actúan en la sociedad.
▪
Fernandez Sessarego: Sostiene que la PJ surge de tres elementos: conductas
humanas, valores y normas jurídicas. No es posible prescindir de los humanos
que celebran actos jurídicos y se benefician de ellos. Tampoco de los valores
que son propios de los fines que persiguen.
2. CONCEPTOS FUNDAMENTALES
• Capacidad de las personas jurídicas
Principio de especialidad: El artículo 141 dado anteriormente define a las personas
jurídicas.
Pero en otras palabras las personas jurídicas son creadas con uno o más fines qué
proponen los fundadores, y qué es para eso que se le reconoce una subjetividad
jurídica.
Este principio de especialidad da una limitación a la capacidad de las personas
jurídicas, pero no lo restringe para determinados actos sino que le están prohibidos
algunos de ellos cuando se entiende que se desvinculan de la finalidad para la que
fueron creadas.
La especialidad le da seguridad a los terceros que contratan con la persona jurídica ya
que ésta no puede realizar actos extraños a su objeto, cómo lo muestra la ley general
de sociedades en el artículo 58.
Este principio determina que debe actuar se congruencia y admitiendo capacidad para
todos los actos que tengan relación directa o indirecta con el fin de su creación.
97
• Comienzo de la existencia:
Art. 142.- Comienzo de la existencia: La existencia de la persona jurídica privada
comienza desde su constitución. No necesita autorización legal para funcionar, excepto
disposición legal en contrario. En los casos en que se requiere autorización estatal, la
persona jurídica no puede funcionar antes de obtenerla”
La voluntad de los particulares no es suficiente para crear una persona jurídica sino
que los actos de Constitución de ella requieren una disposición de derecho que le
atribuya el carácter de persona jurídica.
Los procedimientos de Constitución son el elemento formal de las personas jurídicas.
Estos procedimientos pueden ser varios y van desde:
- la libre Constitución de los particulares cuando la ley lo pide (sistema de
constitución libre),
- la verificación del cumplimiento de ciertos recaudos legales (sistema de
registro)
- el requisito de un acto expreso autorización legal (autorización).
El sistema de autorización estatal es para casos especiales como son las asociaciones
civiles y fundaciones.
Acá el Estados somete a determinadas personas jurídicas el ejercicio de su poder de
policía exigiendo para su existencia la previa autorización para poder funcionar.
Se trata de un cumplimiento de funciones que le competen quienes tienen a su cargo
la preservación del orden y la seguridad en la sociedad.
Si se niega la autorización de la creación de la persona jurídica se puede recurrir ante la
justicia
Elementos: Para que una persona jurídica exista son necesarios;
➢ Material: Hombre y patrimonio
➢ Formal: “hay que seguir lo que dice la norma” acta constitutiva y estatutos.
•
Terminología: Se le llamaba persona moral (según la iglesia); persona colectiva;
persona de existencia ideal; y finalmente como la llamamos hoy, persona jurídica.
• Personalidad diferenciada:
Artículo 143. Personalidad diferenciada La persona jurídica tiene una personalidad
distinta de la de sus miembros. Los miembros no responden por las obligaciones de la
persona jurídica, excepto en los supuestos que expresamente se prevén en este Título y
lo que disponga la ley especial.
Se creó un sujeto de derecho distinto a sus fundadores, miembros y administradores,
el cual es titular del patrimonio.
Los terceros que contraten a la persona jurídica no contratan con sus integrantes sino
con el ente creado.
Hay existencia de distintos patrimonios, uno es el de la persona jurídica y otro el de sus
miembros.
En cuanto a la responsabilidad, cada persona responde por sus deudas y los
acreedores solo podrán atacar los bienes de la persona jurídica.
98
En la segunda parte del artículo 143, dice que pueden existir personas jurídicas donde
sus miembros socios resulten responsables en forma solidaria con sus obligaciones
como es en las sociedades colectivas.
• Inoponibilidad de las personas jurídicas:
Artículo 144. Inoponibilidad de la personalidad jurídica La actuación que esté
destinada a la consecución de fines ajenos a la persona jurídica, constituya un recurso
para violar la ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier
persona, se imputa a quienes a título de socios, asociados, miembros o controlantes
directos o indirectos, la hicieron posible quienes responderán solidaria e ilimitadamente
por los perjuicios causados.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio
de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en los
hechos por los perjuicios causados.”
Se reconoce la personalidad jurídica diferenciada siempre que se use con fines lícitos.
Si se usa con fines desviados, como para dañar a terceros o para violar la ley, el
ordenamiento jurídico desconoce la personalidad jurídica diferenciada e imputa la
actuación a las personas físicas que lo hicieron posible.
La doctrina del levantamiento del velo se ve en art 54 de ley de sociedades
comerciales, y también en la ley de concursos y también en el CCCN en art 144.
Se imputa la actuación de la PJ a socios, asociados, miembros o controlantes directos o
indirectos.
Los casos que habilitan la inoponibilidad de la personalidad juridica:
- Utilizar la personalidad con otros fines de los que da la ley, osea causa ilícita o
simulada.
- Cuando sea usada como un recurso para violar la ley:
❖ Por transgresión: cuando la actuación viola la norma.
❖ Por elusión: cuando fraudulentamente no se aplica la norma
- Frustración de derechos de terceros, que comprende cualquier tipo de negocio
fraudulento en perjuicio de otros.
3. CLASIFICACIÓN DE LAS PJ
ART 145.- Clases. Las personas jurídicas son públicas o privadas.
❖ PERSONAS JURÍDICAS PÚBLICAS: son reguladas por las normas del derecho público
que las crean.
Su reconocimiento, el comienzo de su existencia, su finalización, su capacidad, su
funcionamiento y su organización se rigen por las leyes públicas.
ART 146.- Personas jurídicas públicas: Son personas jurídicas públicas:
99
a) el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los
municipios, las entidades autárquicas y las demás organizaciones constituidas
en la República a las que el ordenamiento jurídico atribuya ese carácter;
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional
público reconozca personalidad jurídica y toda otra persona jurídica constituida
en el extranjero cuyo carácter público resulte de su derecho aplicable;
c) la Iglesia Católica.
ART 147.- Ley aplicable. Las personas jurídicas públicas se rigen en cuanto a su
reconocimiento, comienzo, capacidad, funcionamiento, organización y fin de su
existencia, por las leyes y ordenamientos de su constitución.
❖ PERSONAS JURÍDICAS PRIVADAS: el código amplia la enumeración de las personas
jurídicas:
ART 148.- Son Personas Jurídicas privadas:
a) las sociedades (hay sociedad si una o más personas en forma organizada y
conforme a la ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o
intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y perdidas)
b) las asociaciones civiles (se ven en art 168 a 186)
c) las simples asociaciones; (y 187 a 192)
d) las fundaciones; (ley 26994 con modificaciones de art 193 a 224)
e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas; (la CN garantiza a
todos los habitantes de la nación el derecho de profesar libremente su culto en
art 14 y 20. El CCCN les da importancia de PJ. Art 744 inc d, art 2482 inc c)
f) las mutuales; (son las constituidas sin fines de lucro por personas inspiradas en
solidaridad con el fin de dar ayuda reciproca frente a riesgos , y concurrir a
bienestar material y espiritual mediante la contribución periódica)
g) las cooperativas; (ley 20331, entidades fundadas en el esfuerzo propio y la
ayuda mutua para organizar y prestar servicios que tienen caracteres de capital
variable, duración ilimitada, número ilimitado de asociados, etc.)
h) el consorcio de propiedad horizontal; (art 2037, 2044)
i) toda otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo
carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de
funcionamiento.” (es la extensión adicional de variedades en otra leyes)
❖ LOS QUE NO SON PERSONAS JURÍDICAS:
- La sociedad conyugal: abandonada, ya que cada cónyuge es administrador de
los bienes que adquiere y la comunidad adquiere relevancia cuando se
disuelve.
- La sucesión: abandonada, ya que los herederos tienen sus derechos sobre los
bienes y mientras que no se divida no hay PJ, solo hay indivisión hereditaria.
- La masa de quiebra: negada, que se forma con los bienes que pertenecen al
fallido y de los cuales ya no tiene poder por la quiebra.
100
El desapoderamiento consiste solo en pérdida de posesión y del poder de
disposición de los bienes y no de titularidad, le corresponde al fallido de pleno
derecho y sin necesidad de transmisión, ya que los bienes nunca salieron de su
propiedad.
❖ CONTRATOS ASOCIATIVOS: el CCyC los incorpora y son:
- agrupaciones de colaboración,
- uniones transitorias de empresas,
- consorcios de cooperación
- y negocios en participación.
Esas figuras, originalmente alguna esta legislada en la ley de Sociedades
Comerciales, no derivan en la creación de PJ, ya que son solo contratos como las
sociedades accidentales o en participación de la ley general de sociedades.
4. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD:
Son el nombre, el domicilio y el patrimonio.
A. EL NOMBRE:
Las PJ tienen “denominación”, y las personas físicas tienen “nombre”, pero el CCCN
utiliza “nombre” para ambas.
 ¿Cómo se forma el nombre?:
ART 151.- Nombre. La PJ debe tener un nombre que la identifique. La persona
jurídica debe aclarar su nombre.
El nombre debe ser novedoso y distinto respecto de otros nombres, marcas.
No puede tener términos contrarios a la ley, el orden público o las buenas
costumbres. Sus herederos pueden oponerse a la continuación del uso, si dan
perjuicios materiales o morales.”
 Límites a la libertad de elección: el nombre puede ser de una persona física, de
fantasía o de lenguaje extranjero. Se ve en ART 151, párrafo 2 y 3. (antes)
B. EL DOMICILIO:
 Sede social: hay que distingrui domicilio y sede social.
Domicilio, es identificado de manera genérica, es la ciudad donde se asienta la PJ.
La sede, es el lugar donde funciona realemente la administración del entidad.
ART. 152.- Domicilio y sede social. El domicilio de la PJ es el fijado en sus estatutos
o en la autorización que se le dio para funcionar.
La PJ que posee muchas sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos sólo para la ejecución de las obligaciones allí contraídas.
El cambio de domicilio requiere modificación del estatuto.
El cambio de sede, si no forma parte del estatuto, puede ser resuelto por el órgano
de administración.”
101
 Notificaciones judiciales: ART. 153.- Alcances del domicilio. Notificaciones. Se
tienen por válidas y vinculantes para la persona jurídica todas las notificaciones
efectuadas en la sede inscripta.”
 Sucursales: el código las regula como un supuesto de domicilio especial el domicilio
de las sucursales. Que son aquellas establecidas en lugar distinto al domicilio
principal donde se ejerce actividad por medio de agentes autorizados. Si hay
muchas sucursales, sus acreedores para reclamar el cumplimiento deben promover
acciones en el domicilio de la sucursal donde se contrató, es algo distinto al art 75.
C. PATRIMONIO:
El patrimonio inicial de la PJ surge de los aportes de sus fundadores.
Se admite inscripción preventiva de bienes a nombre de la entidad en formación;
esto permite a la entidad en formación poder contar con aportes iniciales y
ponerlos a resguardo de acreedores.
ART 154.- Patrimonio. La persona jurídica debe tener un patrimonio. La persona
jurídica en formación puede inscribir preventivamente a su nombre los bienes
registrables.”
D. NACIONALIDAD:
El CCC no trata de nacionalidad de PJ privadas, sino que da disposiciones de la Ley
General de Sociedades.
No determina si realmente las PJ privadas tienen nacionalidad.
Para RIVERA las PJ privadas no tienen nacionalidad, porque ese es un vínculo que
tiene el hombre con el Estado.
5. EFECTOS DE LA PERSONALIDAD:
A. DURACION: ART. 155: Duración. La duración de la PJ es ilimitada en el tiempo,
excepto que la ley o el estatuto dispongan lo contrario”.
Las sociedades deben establecer en su constitución el plazo de duración (ART 11,
INC 5 LEY GRAL. DE SOCIEDADES).
B. OBJETO: ART. 156.- Objeto. El objeto de la PJ debe ser preciso y determinado.
C. RESPONSABILIDAD DE LA PERSONA JURÍDICA:
• RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL: una vez que se le da la capacidad legal a una PJ,
su responsabilidad contractual se funda en eso.
Osea que todo aquel que adquiere un derecho sobre de una PJ, puede ejercer las
acciones de ese derecho, ya que son inseparables del mismo sin excepciones.
• RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL: el código dice que las PJ responden por
los actos que causen quien las dirigen en el ejercicio de sus funciones.
ART. 1763.- La persona jurídica responde por los daños que causen quienes las
dirigen en ejercicio de sus funciones. Y Responden por perjuicios.
102
ART 1753.- El principal responde por los daños que causen los que están bajo su
mando, cuando el hecho dañoso es en ejercicio sus funciones.
D. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES:
La Ley Gral. De Soc. Dice que hay que obrar con lealtad y diligencia del buen
nombre del negocio, lo que significa una buena conducta.
En el CCCN, ART. 160.- Responsabilidad de los administradores. Los
administradores responden en forma ilimitada y solidaria frente a la persona
jurídica, sus miembros y terceros, por los daños causados por su culpa en el
ejercicio o con ocasión de sus funciones, por acción u omisión.”
Extensión: los administradores responden en forma ilimitada y solidaria por su
culpa en el ejercicio de sus funciones, sea por acción u omisión.
Se da una responsabilidad amplia que se basa en el actuar culposo.
La responsabilidad puede ser demandada por el ente, sus miembros, por terceros
perjudicados o por el agente dañado por acción u omisión.
Acá hay una diferencia con Ley de Soc., ya que en ella se atribuye responsabilidad a
los administradores cuando actúan con dolo, culpa grave o abuso de facultades.
E. TRANSFORMACIÓN, FUSIÓN Y ESCISIÓN:
ART. 162.- Transformación. Fusión. Escisión. Las personas jurídicas pueden
transformarse, fusionarse o escindirse en los casos previstos por este Código o por
la ley especial.
En todos los casos es necesaria la conformidad unánime de los miembros de la
persona o personas jurídicas, excepto disposición especial o estipulación en
contrario del estatuto.”
- Transformación: implica que una PJ ya constituida, quiera adoptar la forma de otra
PJ distinta. Osea que hay un cambio en su estructura y no en el sujeto.
- Fusión: se trata del reagrupamiento empresario; hay dos formas:
 la unión de dos o más sociedades que sin liquidarse se unen para formar
una sociedad nueva,
 la incorporación por la que una sociedad absorbida incorpora a su
patrimonio a la Soc. absorbente.
En ambos supuestos el efecto es el mismo, la nueva sociedad o la incorporarte
es titular de todos los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas.
- Escisión: es una operación económica y jurídica que facilita la reestructuración de
empresas. Es la división del patrimonio social en 2 o más partes para transferirlo a
una o varias sociedades ya existentes o creadas. Tiende a la descentralización
patrimonial y funcional lo que permite la división entre actividades que son el
objeto de la sociedad.
F. DISOLUCIÓN:
Las PJ se terminan por voluntad de sus miembros o porque lo dice la ley.
103
La disolución es un acto jurídico donde se le da fin al contrato por medio de un
proceso técnico en el que se liquida la entidad de la PJ.
La liquidación es un proceso técnico que se prolonga en el tiempo y conlleva el
remate.
ART 163: Causales. La persona jurídica se disuelve por:
a) decisión de sus miembros
h) cuando los bienes son
b) Por el cumplimiento de una
insuficientes;
condición resolutoria,
i) el agotamiento de los bienes
c) el vencimiento del plazo;
destinados a sostenerla;
d) la declaración de quiebra;
j) cualquier otra causa prevista en
e) la fusión y la escisión
el estatuto o en otras
f) la reducción del número de
disposiciones de este Título o de
miembros
ley especial.
g) la revocación de la autorización
estatal para funcionar
ART. 183.- Disolución. Las asociaciones civiles se disuelven por causales generales
de disolución de PJ privadas y también por la reducción de sus asociados.
G. REVOCACIÓN DE LA AUTORIZACION PARA FUNCIONAR:
Quien autorizo el funcionamiento de la PJ puede revocarlo si hay hechos contrarios
al fin con el que se creó. Por ej.: abuso de personalidad, incumplimiento de
cláusulas.
ART 164.- Revocación de la autorización estatal: La revocación de la autorización
estatal debe basarse en hacer de actos graves que violen de la ley, el estatuto y el
reglamento.
La revocación debe disponerse por resolución fundada y conforme a un
procedimiento reglado que garantice el derecho de defensa de la persona jurídica.
La resolución es apelable, pudiendo el juez disponer la suspensión provisional de sus
efectos.
H. PRORROGA Y RECONDUCCION
La disolución de una PJ se puede evitar por medio de la prórroga y de la
reconducción de la entidad.
La prórroga es la renovación de una sociedad dejando válidas las clausulas actuales
y conservando la personalidad de ella, y siguiendo la existencia por un tiempo.
Esa decisión se debe presentar al órgano de control antes que se venza el plazo
porque si no, no es prorroga y si reconducción.
Reconducción: en esta hay un nuevo contrato con las mismas cláusulas que el
anterior pero con modificaciones en el plazo. El código dice que hay reconducción
cuando la causa de disolución pueda quedar removida por decisión de los
miembros o por la ley.
La reconducción no procede cuando la causa de disolución sea por sanción.
La reconducción fue admitida por la jurisprudencia en casos de disolución por
vencimiento de plazo y luego los socios decidían continuarla.
104
6. IMPORTANCIA DEL TERCER SECTOR Y LAS ORGANIZACIONES NO
GUBERNAMENTALES:
A las asociaciones civiles y las fundaciones se las encuadra dentro de "el tercer sector"
o "la economía social'.
El tercer sector surge de la idea de agrupar la sociedad entre sectores, el público
estatal, el productivo o económico, y el tercer sector que tiene dos características: una
es el apoyo voluntario de sus miembros y el otro su finalidad no lucrativa.
En este sector están las organizaciones no gubernamentales, término que surge del
derecho internacional público para agrupar a "las empresas de economía social" qué
son un conjunto de empresas que al margen de su diversidad jurídica y de funciones
están ligadas a una ética como un basada en la solidaridad y el servicio a los socios e
interés general.
Se preocupa fundamentalmente por regular negocios comerciales y de consumo que
tienen como protagonistas a las sociedades comerciales aunque nuestra vida nacional
está muy poca atención.
Pero las organizaciones no gubernamentales son importantes en la economía general
de los estados ya que la economía social tiene fuerza en la economía real aunque la
importancia de estas organizaciones no es exclusivamente sobre la economía ya que
los derechos reconocidos a los hombres se reconocen gracias a estas organizaciones.
La actuación de las asociaciones civiles y fundaciones buscan ir más allá de las
fronteras de cada país y eso es gracias a estas organizaciones un ejemplo es la Cruz
roja internacional.
A. ASOCIACIONES CIVILES:
ART 168.- “Objeto. La asociación civil debe tener un objeto que no sea contrario al
interés general o al bien común. El interés general se interpreta dentro del respeto a las
diversas identidades, creencias y tradiciones, sean culturales, religiosas, artísticas,
literarias, sociales, políticas o étnicas que no vulneren los valores constitucionales.
No puede perseguir el lucro como fin principal, ni puede tener por fin el lucro para sus
miembros o terceros.”
La asociación surge de la Unión de un grupo de personas, o sea miembros, que la
integran por un vínculo jurídico que les da esa posición, qué puede ser haber
participado en el acto constitutivo o por una incorporación posterior.
La asociación tiene designación propia, un nombre colectivo y una existencia
independiente a la de sus miembros qué pueden ingresar o retirarse con una libertad
de sucesión dada por el art 14 de la CN.
B. LIBRE ASOCIACIÓN:
La Constitución en el art. 14 asegura el derecho de asociarse con fines útiles. También
lo segura el PSJCR en el art 16 y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
C. CLASES:
I.
Asociaciones de 1° grado: se basa en la forma de nuclearse entre distintas
asociaciones.
105
II.
III.
IV.
Hay dos: de 1° grado formadas por personas físicas: club deportivo, asoc. Religiosa.
De 1° grado formadas por personas jurídicas: las cámaras empresariales que
nuclean empresas para defender sus derechos corporativos.
Asociaciones de 2° grado: es cuando las asociaciones se agrupan entre sí. Estas son
formadas por las Asociaciones de 1° grado, por ej. La asoc. de futbol argentino que
se forma con la asociación de los clubes.
Asociaciones de 3° grado: compuestas por asociaciones de 2° grado. Por Ej.:
Federación internacional de Futbol (internacional). Aunque puede haber
nacionales como cámaras empresariales nacionales que agrupen cámaras
regionales, confederaciones gremiales, etc.
Asociaciones bajo forma de sociedad: la ley general de sociedades art 3 “las asoc.
cualquiera sea su objeto que adopten la forma de sociedad bajo alguno de los tipos
previstos quedan sujetas a sus disposiciones”.
La legislación argentina acepta que entidades sin fines de lucro se inscriban bajo
alguno de los tipos de sociedades.
Si persiguen un fin egoísta (administrar bienes de una persona física o jurídica) son
una simple sociedad.
D. OBJETO:
ART. 168.- Objeto. (ANTES)
El CCyCN no define las asociaciones, el art solo dice su objeto.
La asociación no debe tener si o si un fin de interés general ni de bien común, el único
requisito es que no sea contrario a ellos.
Ej.: los propietarios de Fiat no contribuyen al bien común ni al bienestar general pero
tampoco lo contradicen.
- Interés general: es lo contrario a interés particular. Es el interés público, de todos o
de un grupo con ciertos intereses.
- Bien común: puede estar en contra con el bien particular. Busca lo mejor para toda
la comunidad. Bien común no es lo que la mayoría considere mejor, es el bien de
todos.
- El lucro: el código dice que las asociaciones no pueden ver el lucro como fin
principal, ni para sus miembros ni para terceros. La ausencia de lucro diferencia la
asociación de la sociedad. Esto no significa que no puedan realizar actos para
obtener ganancias que sirvan para cumplir su propio fin.
- Lucro para terceros: Trata de impedir ganancias para la administración que no sea
parte de la asociación como por ejemplo miembros voluntarios.
E. CONSTITUCIÓN:
ART. 169: Forma del acto constitutivo. El acto constitutivo de la asociación civil debe
ser otorgado por instrumento público y ser inscripto en el registro correspondiente una
vez otorgada la autorización estatal para funcionar. Hasta la inscripción se aplican las
normas de la simple asociación.”
✓ Requisitos del acto constitutivo: toda asociación debe tener un estatuto, que es
una ley interna que defina los derechos y deberes de los asociados. Ese estatuto
106
tiene la organización y el funcionamiento, los deberes de los miembros, la
formación del patrimonio.
ART. 170: el acto constitutivo debe contener: El acto constitutivo debe contener:
a) la identificación de los constituyentes;
b) el nombre de la asociación con el aditamento “Asociación Civil” antepuesto o
pospuesto;
c) el objeto;
d) el domicilio social;
e) el plazo de duración o si la asociación es a perpetuidad;
f) las causales de disolución;
g) las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la asociación civil y el
valor que se les asigna. Los aportes se consideran transferidos en propiedad, si no
consta expresamente su aporte de uso y goce;
h) el régimen de administración y representación;
i) la fecha de cierre del ejercicio económico anual;
j) en su caso, las clases o categorías de asociados, y prerrogativas y deberes de cada
una;
k) el régimen de ingreso, admisión, renuncia, sanciones disciplinarias, exclusión de
asociados y recursos contra las decisiones;
l) los órganos sociales de gobierno, administración y representación. Deben preverse
la comisión directiva, las asambleas y el órgano de fiscalización interna,
regulándose su composición, requisitos de integración, duración de sus integrantes,
competencias, funciones, atribuciones y funcionamiento en cuanto a convocatoria,
constitución, deliberación, decisiones y documentación;
m) el procedimiento de liquidación;
n) el destino de los bienes después de la liquidación, pudiendo atribuirlos a una
entidad de bien común, pública o privada, que no tenga fin de lucro y que esté
domiciliada en la República.”
✓ Control permanente:
ART. 174: Contralor estatal. Las asociaciones civiles requieren autorización para
funcionar y se encuentran sujetas a contralor permanente de la autoridad competente,
nacional o local, según corresponda.”
F. LOS ÓRGANOS DE GOBIERNO: La asociación necesita órganos para manifestar su
voluntad y para dirigir sus acciones.
El CCyC establece tres órganos necesarios: La Asamblea, La Comisión Directiva Y El
Órgano De Fiscalización:
ART. 175.- Participación en los actos de gobierno. El estatuto puede imponer
condiciones para que los asociados participen en los actos de gobierno, tales como
antigüedad o pago de cuotas sociales. La cláusula que importe restricción total del
ejercicio de los derechos del asociado es de ningún valor.”
1. LA ASAMBLEA:(órgano que decide) es la reunión de los miembros, pueden ser
convocados por la autoridad de la institución, quien toma las decisiones.
107
El estatuto dice: que QUORUM debe haber para tomar decisiones y puede sacarle
el derecho a votar a algún socio (menor de edad, suspendido, etc.)
- FUNCIONES: nombrar y remover a los integrantes del directorio; aprobar
trabajos; modificar el estatuto, etc.
- TIPOS: Asambleas ordinarias, que se reúnen cada tanto (Ej. para ver el balance).
Asambleas extraordinarias, que son cuando hay asuntos graves (Ej.: para
modificar un estatuto).
2. LA COMISION DIRECTIVA: (órgano ejecutivo): el estatuto delega en un órgano el
manejo asuntos que hacen a la asociación. Puede ser: DIRECTORIO o COMISION
DIRECTIVA. La asamblea elige sus integrantes y su duración.
- FUNCIONES: Administración de la entidad y hacer las decisiones de la asamblea
ART. 171.- Administradores.
3. COMISION REVISORA DE CUENTAS: (órgano de fiscalización): vigila el buen
cumplimiento de las tareas de la asociación y el manejo del patrimonio. Para hacer
estas tareas no es necesario ser socio.
- ART. 172.- Fiscalización. ART. 173.- Integrantes del órgano de fiscalización.
4. TRIBUNAL DE DISCIPLINA O DE HONOR (órgano disciplinario): en algunas
asociaciones el estatuto pone un órgano para mantener la disciplina. El Tribunal
está integrado por asociados elegidos por la asamblea. Si este tribunal no está lo
ejerce la comisión directiva por decisión de la asamblea o directamente ella.
G. DERECHOS Y DEBERES DE LOS MIEMBROS: los miembros deben poder participar
en los actos de la entidad. El no cumplir un deber puede tener sanción.
El art. 170 dice los contenidos del estatuto
Algunos Derechos De Los Asociados: Participar en asambleas. Poder ser elegido para
ser parte de los órganos. Fiscalizar los libros y documentos. Irse cuando quiera.
H. PODER DISCIPLINARIO: es la potestad que tienen las instituciones para poder
juzgar y penar a los asociados que no cumplen con su deber, sin tener que ir a
instancias judiciales. Las sanciones pueden ser:
i. Amonestación: sanciones morales para que no siga con su actitud.
ii. Multa: es pagar dinero a la entidad, el fin es herir el patrimonio.
iii. Privar ciertos beneficios que tiene el asociado por cierto tiempo (club)
iv. Suspensión: privar de todos los beneficios por cierto tiempo
v. Expulsión: es la más grave. En casos que dañe el patrimonio o el decoro de la
entidad o de asociados.
ART. 180.- Exclusión. Los asociados sólo pueden ser excluidos por causas graves
previstas en el estatuto. El procedimiento debe asegurar el derecho de defensa del
afectado. Si la decisión de exclusión es adoptada por la comisión directiva, el asociado
tiene derecho a la revisión por la asamblea que debe convocarse en el menor plazo
legal o estatutariamente posible. El incumplimiento de estos requisitos compromete la
responsabilidad de la comisión directiva.
I. RESPONSABILIDAD DE MIEMBROS Y DIRECTIVOS:
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a. Irresponsabilidad De Los Miembros: el art. 143, art 181.
b. Responsabilidad De Los Administradores: los directivos son elegidos por la
asamblea ordinaria y rinden cuentas ante ella.
ART. 177.- Extinción de la responsabilidad. La responsabilidad de los directivos se
extingue por la aprobación de su gestión, por renuncia o transacción resueltas por la
asamblea ordinaria.
No se extingue:
a) si la responsabilidad deriva de la infracción a normas imperativas;
b) si en la asamblea hubo oposición expresa y fundada de asociados con
derecho a voto en cantidad no menor al diez por ciento del total. En este
caso quienes se opusieron pueden ejercer la acción social de responsabilidad
prevista para las sociedades en la ley especial.”
J. DISOLUCIÓN:
ART. 183.- Disolución. Las asociaciones civiles se disuelven por las causales generales
de disolución de las personas jurídicas privadas y también por la reducción de su
cantidad de asociados a un número inferior al total de miembros titulares y suplentes
de su comisión directiva y órgano de fiscalización, si dentro de los seis meses no se
restablece ese mínimo.
K. Liquidación:
ART. 184.- Liquidador. El liquidador debe ser designado por la asamblea extraordinaria
y de acuerdo a lo establecido en el estatuto, excepto en casos especiales en que
procede la designación judicial o por la autoridad de contralor. Puede designarse más
de uno, estableciéndose su actuación conjunta o como órgano colegiado.
La disolución y el nombramiento del liquidador deben inscribirse y publicarse.
ART 185.- Procedimiento de liquidación. El procedimiento de liquidación se rige por las
disposiciones del estatuto y se lleva a cabo bajo la vigilancia del órgano de fiscalización.
Cualquiera sea la causal de disolución, el patrimonio resultante de la liquidación no se
distribuye entre los asociados. En todos los casos debe darse el destino previsto en el
estatuto y, a falta de previsión, el remanente debe destinarse a otra asociación civil
domiciliada en la República de objeto igual o similar a la liquidada.
7. SIMPLES ASOCIACIONES:
A. CONCEPTO: junto con las asoc. del ART. 169, las simples asociaciones requieren la
autorización del estado para funcionar, y son personas jurídicas.
Existen también entidades que por la poca importancia en sus actividades o
patrimonio no consiguen la autorización estatal.
Por ej. Una asoc. Barrial a veces no consigue la autorización para funcionar pero sus
derechos están en la CN que garantiza la libre asociación.
B. ACTO CONSTITUTIVO: el acto constitutivo de la simple asoc. y su estatuto son
otorgados por instrumento público o por instrumento privado con firma certificada
de escribano público.
ART. 187.- Forma del acto constitutivo. El acto constitutivo de la simple asociación
debe ser otorgado por instrumento público o por instrumento privado con firma
109
certificada por escribano público. Al nombre debe agregársele, antepuesto o
pospuesto, el aditamento “simple asociación” o “asociación simple”.
ART 188.- Ley aplicable. Reenvío. Las simples asociaciones se rigen en cuanto a su acto
constitutivo, gobierno, administración, socios, órgano de fiscalización y funcionamiento
por lo dispuesto para las asociaciones civiles y las disposiciones especiales de este
Capítulo.
ART 189.- Existencia. La simple asociación comienza su existencia como persona
jurídica a partir de la fecha del acto constitutivo.
C. PRESCINDENCIA DEL ÓRGANO FISCALIZADOR: art. 188
D. RESPONSABILIDAD DE MIEMBROS Y ADMINISTRADORES: igual que las asoc.
civiles, los asoc. no responden en forma directa. Los fundadores al igual que los
miembros solo responden por las contribuciones comprometidas o por cuotas
impagas.
ART. 191.- Insolvencia. En caso de insuficiencia de los bienes de la asociación simple, el
administrador y todo miembro que administra de hecho los asuntos de la asociación es
solidariamente responsable de las obligaciones de la simple asociación que resultan de
decisiones que han suscripto durante su administración.
Los bienes personales de cada una de esas personas no pueden ser afectados al pago
de las deudas de la asociación, sino después de haber satisfecho a sus acreedores
individuales.
ARTICULO 192.- Responsabilidad de los miembros. El fundador o asociado que no
intervino en la administración de la simple asociación no está obligado por las deudas
de ella, sino hasta la concurrencia de la contribución prometida o de las cuotas
impagas.
E. SIMPLES ASOCIACIONES DE HECHO: el CCyC no dice nada sobre estas, como por
ej.: centros de estudiantes, club deportivo, que tienen un estatuto y que organizan
sus actividades pero no están de la forma que lo establece la ley. No tienen órgano
de fiscalización, no hacen balances ni certifican su contabilidad.
- ¿Cuál es su estatus jurídico?: estas asoc. de hecho no son PJ para el ordenamiento
privado y por eso los miembros no pueden pedir separación patrimonial.
- ¿Quién responde por obligaciones? Como regla, todos excepto los fundadores si
no forman parte de la asoc. como miembros o administradores en el momento de
la situación.
8. FUNDACIONES:
A. CONCEPTO: Es una PJ que nace de un acto fundacional por el cual una persona da
un patrimonio destinado a un fin dado por el fundador, el cual necesita
organización administrativa y autorización estatal.
B. Definición legal:
ART. 193.- Concepto. Las fundaciones son personas jurídicas que se constituyen con
una finalidad de bien común, sin propósito de lucro, mediante el aporte patrimonial de
una o más personas, destinado a hacer posibles sus fines.
110
Para existir como tales requieren necesariamente constituirse mediante instrumento
público y solicitar y obtener autorización del Estado para funcionar.
Si el fundador es una persona humana, puede disponer su constitución por acto de
última voluntad.
C. CARACTERES: de la definición legal derivan los caracteres:
1) La fundación se concibe como una PJ, son independiente al fundador
2) La fundación nace de un acto jurídico unilateral: la PJ que quiera formar una
fundación no necesita de nadie.
3) EL FUNDADOR PUEDE SER DE P. FISICA O JURIDICA
4) Para dar vida a la fundación se necesita que el fundador de algo de su patrimonio,
puede ser por donación o por legado.
5) LA FUNDACION RECONOCE UN FIN DE BIEN COMUN NO LUCRATIVO: el fin de la
fundación no es el lucro, pero tiene el fin de beneficiar a la comunidad. Pueden
recibir descuentos de alimentos, atención médica, etc.
6) LA FUNDACION SE CONSTITUYE POR INSTRUMENTO PUBLICO y con firma
certificada.
7) Nadie está a cargo porque no tiene miembros, entonces el Estado es quien da el
permiso legal y quien se encarga de controlar sus actos.
D. ACTO FUNDACIONAL:
ART. 195.- Acto constitutivo de fundación. Estatuto. El acto constitutivo de la
fundación debe ser otorgado por el o los fundadores o apoderado con poder especial, si
se lo hace por acto entre vivos; o por el autorizado por el juez del sucesorio, si lo es por
disposición de última voluntad.
El instrumento debe ser presentado ante la autoridad de contralor para su aprobación,
y contener:
a) los siguientes datos del o de los fundadores:
i) cuando se trate de personas humanas, su nombre, edad, estado civil,
nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de identidad y, en su
caso, el de los apoderados o autorizados;
ii) cuando se trate de personas jurídicas, la razón social o denominación y el
domicilio, acreditándose la existencia de la entidad fundadora, su inscripción
registral y la representación de quienes comparecen por ella;
En cualquier caso, cuando se invoca mandato debe dejarse constancia del
documento que lo acredita;
b) nombre y domicilio de la fundación;
c) designación del objeto, que debe ser preciso y determinado;
d) patrimonio inicial, integración y recursos futuros, lo que debe ser expresado en
moneda nacional;
e) plazo de duración;
f) organización del consejo de administración, duración de los cargos, régimen de
reuniones y procedimiento para la designación de sus miembros
g) cláusulas atinentes al funcionamiento de la entidad;
h) procedimiento y régimen para la reforma del estatuto;
i) fecha del cierre del ejercicio anual;
111
j) cláusulas de disolución y procedimiento atinentes a la liquidación y destino de los
bienes
k) plan trienal de acción.”
✓ Constitución entre vivos: si es un negocio entre vivos, le son aplicables las reglas
relacionadas a la donación. Las promesas de donación hechas por los fundadores:
ART. 197.- Promesas de donación. Las promesas de donación hechas por los
fundadores en el acto constitutivo son irrevocables a partir de la resolución de la
autoridad de contralor que autorice a la entidad para funcionar como persona jurídica.
Si el fundador fallece después de firmar el acto constitutivo, las promesas de donación
no podrán ser revocadas por sus herederos, a partir de la presentación a la autoridad
de contralor solicitando la autorización para funcionar como persona jurídica.
ART 198.- Cumplimiento de las promesas. La fundación constituida tiene todas las
acciones legales para demandar por el cumplimiento de las promesas de donación
hechas a su favor por el fundador o por terceros, no siéndoles oponible la defensa
vinculada a la revocación hecha antes de la aceptación, ni la relativa al objeto de la
donación si constituye todo el patrimonio del donante o una parte indivisa de él, o si el
donante no tenía la titularidad dominial de lo comprometido.
✓ Constitución mortis causa: si el negocio es por última voluntad rigen leyes de
sucesión. El fundador puede en su herencia afectar todos o parte de sus bienes
para crear un ente mientras que no afecte a los herederos. Los herederos deben
redactar los estatutos y pedir la autorización al Estado para funcionar.
E. CONTENIDO DEL ESTATUTO: el estatuto debe contener si o si lo que dice art. 195:
Identificación de los fundadores, Nombre y domicilio de la fundación. Determinar
el objetivo,
ART 156 Objeto. El objeto de la persona jurídica debe ser preciso y determinado.
1) El estatuto debe decir cuál es el patrimonio inicial y que recursos a futuro tiene
(promesas de donación). Las autoridades establecen mínimos de patrimonio
ART 194.- Patrimonio inicial. Un patrimonio inicial que posibilite razonablemente el
cumplimiento de los fines propuestos estatutariamente es requisito indispensable
para obtener la autorización estatal. A estos efectos, además de los bienes donados
efectivamente en el acto constitutivo, se tienen en cuenta los que provengan de
compromisos de aportes de integración futura, contraídos por los fundadores o
terceros.
Sin perjuicio de ello, la autoridad de contralor puede resolver favorablemente los
pedidos de autorización si de los antecedentes de los fundadores o de los servidores
de la voluntad fundacional comprometidos por la entidad a crearse, y además de
las características del programa a desarrollar, resulta la aptitud potencial para el
cumplimiento de los objetivos previstos en los estatutos.”
2) Duración: hay casos excepcionales en los que se las crea con un fin corto como
ayudar gente que sufrió un terremoto.
F. ÓRGANOS DE GOBIERNO: el Código da dos órganos de gobierno de la fundación:
1. Consejo de administración:
112
ART 201.- Consejo de administración. El gobierno y administración de las fundaciones
está a cargo de un consejo de administración, integrado por un mínimo de tres
personas humanas. Tiene todas las facultades necesarias para el cumplimiento del
objeto de la fundación, dentro de las condiciones que establezca el estatuto
ART 202.- Derecho de los fundadores. Los fundadores pueden reservarse por
disposición expresa del estatuto la facultad de ocupar cargos en el consejo de
administración, así como también la de designar los consejeros cuando se produzca el
vencimiento de los plazos de designación o la vacancia de alguno de ellos.
ART 203.- Designación de los consejeros. La designación de los integrantes del consejo
de administración puede además ser conferida a instituciones públicas y a entidades
privadas sin fines de lucro.
ARTI 204.- Carácter de los consejeros. Los miembros del consejo de administración
pueden ser permanentes o temporarios. El estatuto puede establecer que
determinadas decisiones requieran siempre el voto favorable de los primeros, como
que también quede reservada a éstos la designación de los segundos.
ART 209.- Remoción del consejo de administración. Los miembros del consejo de
administración pueden ser removidos con el voto de por lo menos las dos terceras
partes de los integrantes del cuerpo. El estatuto puede prever la caducidad automática
de los mandatos por ausencias injustificadas y reiteradas a las reuniones del consejo.
ART 210.- Acefalía del consejo de administración. Cuando existan cargos vacantes en
el consejo de administración en grado tal que su funcionamiento se torne imposible, y
no pueda tener lugar la designación de nuevos miembros conforme al estatuto, o éstos
rehúsen aceptar los cargos, la autoridad de contralor debe proceder a reorganizar la
administración de la fundación, a designar sus nuevas autoridades, y a modificar el
estatuto en las partes pertinentes.
ARTI 211.- Derechos y obligaciones de los integrantes del consejo de administración.
Los integrantes del consejo de administración se rigen, respecto de sus derechos y
obligaciones, por la ley, por las normas reglamentarias en vigor, por los estatutos, y,
subsidiariamente, por las reglas del mandato. En caso de violación por su parte de
normas legales, reglamentarias o estatutarias, son pasibles de la acción por
responsabilidad que pueden promover tanto la fundación como la autoridad de
contralor, sin perjuicio de las sanciones de índole administrativa y las medidas que esta
última pueda adoptar respecto de la fundación y de los integrantes del consejo.
2. COMITÉ EJECUTIVO:
ART. 205.- Comité ejecutivo. El estatuto puede prever la delegación de facultades de
administración y gobierno a favor de un comité ejecutivo integrado por miembros del
consejo de administración o por terceros, el cual debe ejercer sus funciones entre los
períodos de reunión del consejo, y con rendición de cuentas a él. Puede también
delegar facultades ejecutivas en una o más personas humanas, sean o no miembros del
consejo de administración.
De acuerdo con la entidad de las labores encomendadas, el estatuto puede prever
alguna forma de retribución pecuniaria a favor de los miembros del comité ejecutivo.
113
G. BENEFICIARIOS: la fundación no tiene miembros pero si beneficiarios que son la
base de la fundación. No pueden reclamar un beneficio pero si denunciar que no se
cumple el fin que tiene.
H. CAMBIO DE OBJETO E INOPONIBILIDAD DE CUMPLIMIENTO: la fundación es
creada con un fin y por ese fin recibe la autorización estatal para funcionar, es dada
por el fundador y la gente dona cosas porque saben que es con un fin benéfico.
ART. 216.- Mayoría necesaria. Cambio de objeto. Excepto disposición contraria del
estatuto, las reformas requieren por lo menos el voto favorable de la mayoría absoluta
de los integrantes del consejo de administración y de los dos tercios en los supuestos de
modificación del objeto, fusión con entidades similares y disolución. La modificación del
objeto sólo es procedente cuando lo establecido por el fundador ha llegado a ser de
cumplimiento imposible.
UNIDAD 9 – OBJETO DE LA RELACION JURIDICA: Bienes y cosas. El
Patrimonio
1. EL OBJETO DE LAS RELACION JURÍDICA:
• Concepto: El objeto de las relaciones jurídicas son las cosas, los bienes y las
conductas humanas.
• Metodología del CCCN: El Código de 1869 trataba a las cosas y a los bienes en el
libro 3 que era de derechos reales. La forma de la norma no era apropiada por
referirse a las cosas, ya que ellas son objeto de las relaciones jurídicas y exceden el
campo de los derechos reales y por el nuevo proyecto las trató en la parte general
del cccn.
• Concepto legal de bienes y cosas:
I.
En el Código de 1869: se definía a las cosas, a las energías y a las fuerzas naturales
como “objetos materiales susceptibles de tener valor”, y también decía que “los
objetos inmateriales que seas susceptibles de valor, igual que las cosas, se llaman
bienes”
Osea que existían 2 acepciones a la palabra bienes:
➢ Sentido estricto: bienes eran los objetos inmateriales susceptibles de tener
valor, lo cual representa a los derechos patrimoniales (patrimonio).
➢ Sentido amplio: el concepto de bienes, comprende a los bienes del sentido
estricto y a las cosas.
II.
En el CCCN: hay dos artículos sobre los bienes y las cosas (art 15 y 16) que no
definen a los bienes sino que dice que los bienes materiales susceptibles de tener
valor se llaman cosas y que los derechos individuales que las personas tienen sobre
los bienes que integran su patrimonio pueden recaer sobre vienes susceptibles de
valor económico.
El art 16 se remite al primer párrafo del art 15.
Eso hace confundir los derechos y bienes. La persona puede tener ciertos derechos
sobre su propio cuerpo los cuales no son susceptibles de apreciación económica
pero ni el cuerpo ni sus partes son bienes.
En argentina hay bienes:
114
o con valor económico que cuando son materiales se llaman cosas,
o sin valor económico que son los que se basan en el cuerpo humano y los
derechos de comunidades indígenas.
ART. 15.- “Titularidad de derechos. Las personas son titulares de los derechos
individuales sobre los bienes que integran su patrimonio conforme con lo que se
establece en este Código.”
ART. 16.- “Bienes y cosas. Los derechos referidos en el primer párrafo del artículo
15 pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor económico. Los bienes
materiales se llaman cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a
la energía y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del
hombre.”
2. CLASIFICACIÓN DE LAS COSAS:
•
COSAS INMUEBLES: Son aquellas que se están inmovilizadas, osea, que no pueden
ser trasladadas de un lugar a otro, ni por una fuerza exterior ni por sí mismas.
CLASIFICACIÓN DE INMUEBLES:
I.
Inmuebles por su naturaleza:
ART. 225.- “Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su naturaleza el
suelo, las cosas incorporadas a él de una manera orgánica y las que se
encuentran bajo el suelo sin el hecho del hombre.”
- Osea que además del suelo, son inmuebles los árboles, ríos, minerales bajo
tierra.
- Y son muebles las cosas que están bajo tierra por el hecho del hombre,
como los tesoros, salvo que estén adheridas al suelo de manera
permanente como la base de un edificio, que son inmuebles pero no por
naturaleza sino que por accesión.
- Una vez separados del suelo los elementos que la ley considera inmuebles
por naturaleza, como una cosecha, un árbol o un mineral se convierten en
muebles porque se los puede mover de un lado a otro.
II. Inmuebles por accesión:
ART 226.- “Inmuebles por accesión. Son inmuebles por accesión las cosas
muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesión física al suelo, con
carácter perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el inmueble
y no pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad del propietario.
No se consideran inmuebles por accesión las cosas afectadas a la explotación
del inmueble o a la actividad del propietario.”
- Acá están los edificios y sus cimientos.
- No entran las construcciones momentáneas como la carpa de un circo; esa
carpa es una cosa mueble.
- Ese carácter de inmueble por accesión se transmite a todas las cosas que,
tienen como naturaleza ser muebles, pero que en conjunto forman el
“edificio”, como las puertas, ventanas, vidrios, que forman parte del edificio y
115
-
III.
IV.
son vistos como inmuebles si están adheridos físicamente a la construcción; y si
alguna vez se los saca del edificio vuelven a ser muebles.
Lo importante de esto es que si alguien promete la venta de una casa, se
entiende todo lo que este adherido a ella de manera permanente salvo
manifestación que diga lo contrario.
Cosas afectadas por la explotación del inmueble o la actividad del propietario:
Es el segundo párrafo del art. 226: “No se consideran inmuebles por accesión las
cosas afectadas a la explotación del inmueble o a la actividad del propietario.”
- El CCCN suprime esta categoría y por eso las cosas muebles puestas por el
propietario para su actividad o explotación del inmueble siguen siendo
muebles. PERO siguen siendo lo mientras no esté nada ella físicamente al
suelo de manera permanente.
OSEA QUE:
- Todas las cosas adheridas al suelo de manera permanente son inmuebles por
accesión, sean o no para explotación. Ej.: puente grúa de una fábrica, hornos.
- Las cosas mueble no adheridas al suelo de manera permanente, para la
explotación son muebles. Ej.: sillón de peluquero, escritorio de abogado,
máquinas de cosecha.
Importancia de la distinción: es importante porque las cosas muebles le dan al
titular derechos y obligaciones que se ejercen sobre ellas.
- Ej.: la cosechadora, las máquinas de coser pueden prendarse. Y si se
hipoteca el campo o el negocio textil, ni la cosechadora ni la máquina de
coser están dentro de la garantía que recae sobre el inmueble.
- Por otro lado, Ej.: si se trata de un horno adherido permanentemente al
suelo, si está incluido en la hipoteca del inmueble y el cual no puede ser
prendado.
- Aunque hay grandes equipos destinados a ser instalados en inmuebles y son
garantía prendaria. Ej.: horno de una fábrica de cerámicos o de ladrillos.
- La solución es que el dueño de la fábrica de cerámica o ladrillo, puede
comprar el horno en un crédito y asegurar el pago de las cuotas
prendándolo; y esa prenda será útil aunque se lo una físicamente al
inmueble, y aun cuando sobre el inmueble haya una hipoteca.
- Se ve en:
ART. 2192.- “Extensión en cuanto al objeto. En la garantía quedan comprendidos
todos los accesorios físicamente unidos a la cosa, las mejoras y las rentas debidas.
Sin embargo, no están comprendidos en la garantía:
a. los bienes físicamente unidos a la cosa que están gravados con prenda
constituida antes que la hipoteca o son de propiedad de terceros, aunque su
utilización por el deudor esté autorizada por un vínculo contractual;
b. los bienes que posteriormente se unen físicamente a la cosa, si al tiempo de esa
unión están gravados con prenda o son de propiedad de terceros, aun en las
condiciones antes indicadas.”
116
•
I.
II.
COSAS MUEBLES
Muebles por su naturaleza: ART. 227.“Cosas muebles. Son cosas muebles las que
pueden desplazarse por sí mismas o por una fuerza externa.”
Semovientes y Locomóviles:
- Dentro de las cosas muebles, están los animales, que se mueven por si solos y
por eso se los llama SEMOVIENTES. Y los LOCOMÓVILES son los vehículos a
motor.
- Estos dos anteriores, primero se los veía igual que a las cosas mueble, pero por
la economía y la necesidad de dar seguridad en las transacciones se dieron
reformas en el modo de transmisión del dominio.
III.
Registrables y no registrables:
- Todos los inmuebles son cosas registrables, y deben matricularse en el registro
de la propiedad inmueble (art 10. Ley 17801).
- Por ende la REGLA de los muebles es que no son registrables.
- EXCEPTO aquellos que deben ser inscripto por su categoría, ej.: autos, aeronaves
y caballo pura sangre.
También son registrables las acciones de sociedades anónimas para que haya
una constancia.
También hay bienes registrables que para protegerlos se los pone en registros
(marcas, señales)
• RÉGIMEN DE ADQUISICIÓN Y TRANSMISIÓN DE DOMINIO Y DEMÁS DERECHOS
REALES
I.
Sistema de título y modo
En nuestro derecho la adquisición y transmisión de los derechos reales sobre las
cosas requiere título y modo.
 TITULO: es el acto jurídico que sirve de causa a la transmisión o adquisición del
derecho real (venta, donación, permuta, trueque)
ART 1892.- “Título y modos suficientes. La adquisición derivada por actos entre vivos
de un derecho real requiere la concurrencia de título y modo suficientes.
Se entiende por título suficiente el acto jurídico revestido de las formas establecidas por
la ley, que tiene por finalidad transmitir o constituir el derecho real.
La tradición posesoria es modo suficiente para transmitir o constituir derechos reales
que se ejercen por la posesión. No es necesaria, cuando la cosa es tenida a nombre del
propietario, y éste por un acto jurídico pasa el dominio de ella al que la poseía a su
nombre, o cuando el que la poseía a nombre del propietario, principia a poseerla a
nombre de otro.
Tampoco es necesaria cuando el poseedor la transfiere a otro reservándose la tenencia
y constituyéndose en poseedor a nombre del adquirente.
La inscripción registral es modo suficiente para transmitir o constituir derechos reales
sobre cosas registrables en los casos legalmente previstos; y sobre cosas no
registrables, cuando el tipo del derecho así lo requiera.
El primer uso es modo suficiente de adquisición de la servidumbre positiva.
117
Para que el título y el modo sean suficientes para adquirir un derecho real, sus
otorgantes deben ser capaces y estar legitimados al efecto.
A la adquisición por causa de muerte se le aplican las disposiciones del Libro Quinto.”
 MODO: es la tradición o entrega de la cosa, y es requerida en todos los derechos
reales que ejercen posesión, la trasmisión del derecho real de dominio sobre la
cosa inmueble requiere una escritura pública, ej. Venta de una casa con una
hipoteca, etc.
Osea que se excluye la hipoteca y la prenda sin desplazamiento porque ahí quien
adquiere el derecho real no recibe la cosa que esta en poder del propietario.
ART. 1924.- “Tradición. Hay tradición cuando una parte entrega una cosa a otra que la
recibe.
Debe consistir en la realización de actos materiales de, por lo menos, una de las partes,
que otorguen un poder de hecho sobre la cosa, los que no se suplen, con relación a
terceros, por la mera declaración del que entrega de darla a quien la recibe, o de éste
de recibirla.”
OSEA QUE:
- Si la transmisión es de una cosa inmueble: se debe hacer por escritura pública,
más la entrega de la cosa (tradición)
- Si es cosa mueble no registrable: joya, cuadro... Es suficiente con la venta y
entrega de la cosa,
ART 1893.- “Inoponibilidad. La adquisición o transmisión de derechos reales
constituidos de conformidad a las disposiciones de este Código no son oponibles a
terceros interesados y de buena fe mientras no tengan publicidad suficiente.
Se considera publicidad suficiente la inscripción registral o la posesión, según el caso.
Si el modo consiste en una inscripción constitutiva, la registración es presupuesto
necesario y suficiente para la oponibilidad del derecho real.
No pueden prevalerse de la falta de publicidad quienes participaron en los actos, ni
aquellos que conocían o debían conocer la existencia del título del derecho real.”
II.
Sistemas especiales:
En nuestro derecho para ciertas cosas registrables hay regímenes especiales:
 AUTOMOTORES: creó el registro de la propiedad automotor que tiene régimen
constitutivo (art 1892)
 GANADO: ley 22.939 de marcas y señales en donde todo propietario de ganado
mayor o menor debe tener registrado el diseño que usa para marcar. La propiedad
de los pura raza se necesita el certificado de registros genealógicos
 AERONAUTICA: código aeronáutico y ley general de navegación. Tienen reglas de
adquisición y transmisión de derechos reales sobre naves y buques.
3. FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES
ESTA ES OTRA CLASISFICACION DE LAS COSAS:
• DISTINCIÓN:
- Las cosas no fungibles son las que un individuo de una especie no equivale a
otro y por ende no pueden sustituirse uno por otro.
118
-
ART. 232.- “Cosas fungibles. Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo
de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y pueden sustituirse
por otras de la misma calidad y en igual cantidad.”
Son cosas fungibles solo las cosas muebles, ya que su principal categoría es la
posibilidad que dan, de que la cosa pueda ser sustituida por otra y que igual se
cumpla la prestación debida.
Por ej. Los libros son fungibles, ya que un ejemplar de derecho civil es igual a otro,
y el librero cumple de igual manera entregando uno u otro libro.
Lo mismo pasa con el trigo, aunque ahí importa la calidad, o tipo, y de ahí se
vincula la fungibilidad. Por ej. Quien prometió 100 kg de trigo candeal, lo cumple
entregando esa calidad y no otra.
En cambio un caballo de carrera y un cuadro no son fungibles, el deudor de cada
uno, cumple entregando el individuo de la especie prometida.
• COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES
ART. 231.- Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina
con el primer uso. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso
que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse después de
algún tiempo.
- Son consumibles solo las cosas muebles. La importancia está en que algunos
contratos pueden tener de objeto cosas consumibles y otros pueden referirse a
las no consumibles.
• COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES
ART. 228.- “Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en
porciones reales sin ser destruidas, cada una de las cuales forma un todo homogéneo y
análogo tanto a las otras partes como a la cosa misma. (Inmuebles, dinero).
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en antieconómico su
uso y aprovechamiento. En materia de inmuebles, la reglamentación del
fraccionamiento parcelario corresponde a las autoridades locales.”
- La REGLA, Son divisibles todos los inmuebles, pero la cosa divisible por
excelencia es el dinero. También los granos, vinos, etc.
- Son cosas indivisibles aquellas que al partirlas perderían su esencia y su valor, ej.
Un libro, un televisor, una joya.
- Limitaciones a la divisibilidad: es el segundo párrafo del art 228.
- Importancia: solo las cosas divisibles pueden repartirse en especie. Como cuando
se disuelve el condominio o se hace una herencia.
• COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS
ART. 229.- “Cosas principales. Son cosas principales las que pueden existir por sí
mismas. “
ART. 230.- “Cosas accesorias. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y
naturaleza son determinadas por otra cosa de la cual dependen o a la cual están
adheridas. Su régimen jurídico es el de la cosa principal, excepto disposición legal en
contrario.
119
Si las cosas muebles se adhieren entre sí para formar un todo sin que sea posible
distinguir la accesoria de la principal, es principal la de mayor valor. Si son del mismo
valor no hay cosa principal ni accesoria.”
- Esto se aplica a cosas compuestas por más de un accesorio, se excluyen las cosas
simples.
- La accesoriedad puede dividirse en:
i. Accesión física: las cosas que se están adheridas al suelo, osea son accesorios
del suelo.
ii. Accesión de dependencia: como por ejemplo el teclado de una computadora
es accesorio de este pero si no lo tiene la computadora funciona de igual
manera siempre y cuando esté conectada al CPU; no se adhiere aunque los
una un cable, adherirse es permanente.
- Importancia: es que las cosas accesorias siguen la suerte de la cosa principal.
Quien es propietario de la osa principal, lo es también de la accesoria y no
puede reivindicarse la accesoria si no lo hace de la principal.
También en los derechos reales de garantía quedan comprendidos todos los
accesorios físicamente unidos a la casa, mejoras y rentas debidas.
• FRUTOS Y PRODUCTOS
➢ Concepto: frutos son las cosas que otra cosa produce regular y periódicamente sin
alteración ni disminución de la cosa principal.
- Frutos Son los cereales que produce el suelo
- Productos son las piedras de una cantera o el oro de una mina.
➢ Clases de frutos:
ART. 233.- Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de
modo renovable, sin que se altere o disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontáneas de la naturaleza. (Limones del
árbol)
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la cultura
de la tierra. (Cosecha de trigo)
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce. Las remuneraciones del trabajo se
asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran
o disminuyen su sustancia.
Los frutos naturales e industriales y los productos forman un todo con la cosa, si no
son separados.”
• Bienes dentro y fuera del comercio
Son inajenables los bienes del dominio público:
ART 237.- “Determinación y caracteres de las cosas del Estado. Uso y goce. Los bienes
públicos del Estado son inenajenables, inembargables e imprescriptibles. Las personas
tienen su uso y goce, sujeto a las disposiciones generales y locales.
120
La Constitución Nacional, la legislación federal y el derecho público local determinan el
carácter nacional, provincial o municipal de los bienes enumerados en los dos artículos
235 y 236.”
En cuanto a los bienes de los particulares, pueden establecerse cláusulas de no enajenar
pero con ciertos límites establecidos en el art 1972. Qué establece que en los actos a
título oneroso es nula la cláusula de no transmitir a persona alguna El dominio de una
cosa determinada o de no constituir sobre ella otros derechos reales. Estas cláusulas son
válidas se refieren a una persona o personas determinadas. Y en los actos a título
gratuito todas las clausuras señaladas son válidas si su plazo no excede de 10 años.
ART. 234.- “Bienes fuera del comercio. Están fuera del comercio los bienes cuya
transmisión está expresamente prohibida:
a. por la ley;
b. por actos jurídicos, en cuanto este Código permite tales prohibiciones.”
Importancia: las cosas calificadas como absolutas o relativamente fue el comercio no
pueden ser objeto de actos jurídicos de enajenación bajo pena de nulidad.
La decepción es que se cumplan los recaudos previos de autorización en los casos de
relativa inenajenabilidad o se proceda a la previa desafectación de modo incluirlas en
el comercio.
por eso las cosas que pertenecen al dominio público del estado pueden ser enajenadas
si previamente se las des afecta por ley del congreso del estado al cual pertenecen.
Las cosas que no son susceptibles de una adquisición privada no pueden adquirirse por
prescripción lo que excluye las cosas del dominio público y a las que están fuera del
comercio.
4. DINERO Y MONEDA:
A. Concepto dinero: el dinero es una unidad ideal de medida de los valores
patrimoniales y que constituye medio obligatorio de extinción de las obligaciones
impuestos por el Estado como tal a través del curso legal.
B. Concepto moneda: la moneda es el símbolo representativo del dinero que
representa a un país. Ej.: todos sabemos que el dólar representa a EEUU.
C. Relaciones entre dinero y moneda
El dinero es un concepto universal, existe en todas las comunidades.
En cambio la moneda es un concepto local, depende del país y de su inflación o
deflación. La moneda autoriza a ver como “dinero” a la moneda nación.
Se distingue al dinero en un sentido amplio como medida de valor y en sentido estricto
aludiendo a la moneda que tiene un curso legal en un estado en virtud de las normas
jurídicas.
D. Moneda de curso legal y curso forzoso:
Es común usarlas como sinónimos aunque no lo son:
- La moneda de curso legal es aquella en la que el acreedor no puede rehusar o
rechazar si le es ofrecida por el deudor en pago de la obligación dineraria, es la
moneda de aceptación irrecusable.
121
-
La moneda de curso forzoso es la calidad de curso legal aplicada al papel moneda
inconvertible. Tiene dos elementos:
i.
Regla del curso legal: vinculada a relación del acreedor con el deudor.
ii.
Regla de inconvertibilidad: vinculada a relación del transmisor y el
propietario.
E. El valor de la moneda: hay 3 valores:
1) Valor intrínseco: es el valor del metal con el que se hace la moneda (oro o
plata).
2) Valor nominal: es el asignado por el Estado al crear la moneda, se vincula con
su unidad que puede ser peso, dólar, etc.
3) Valor de cambio: (o valor funcional o adquisitivo) son los bienes o servicios que
se pueden obtener con la moneda, no se mide con el parámetro dado por el
Estado, si por su capacidad de adquirir bienes o servicios
F. Nominalismo y Valorismo:
En el nominalismo, el derecho privado patrimonial se fundó sobre él, el deudor solo está
obligado a entregar la misma cantidad de dinero por el cual se originó su deuda. Fue
defendido en todo el mundo, se vio en países como Italia y Bolivia.
En el Valorismo el deudor deber entregar la cantidad de dinero que permitan al
acreedor obtener la misma cantidad de servicios o bienes que podrían haber recibido
con esa suma de dinero en el tiempo. El nominalismo fue inútil cuando empezó la
inflación en países como Alemania y de ahí surgió el realismo o Valorismo monetario.
G. Nominalismo y Obligaciones de CCyC
ART. 766.- “Obligación del deudor. El deudor debe entregar la cantidad correspondiente
de la especie designada”.
- Osea que quien debe 100, para liberarse debe pagar 100 más los intereses.
- El deudor se libera entregando la cantidad de dinero que corresponda al real
valor de la prestación debida.
H. Ley 23.928: Ley de Convertibilidad del Austral; en su art. 7 dice que el deudor de
una suma de australes deja de deber cuando pague; pero fue abandonado en 2002
cuando se sanciono la ley 25.561.
Esta ley no derogo el art. 7 de la ley 23.928 pero si cambio algo, hoy ese art. dice que
el deudor termina su obligación dando el pago el día que vence.
I. Contratación de la moneda extranjera
Se radica en determinar si el deudor en moneda extranjera se libera solo entregando la
moneda extranjera prometida o si podrá entregar moneda nacional al cambio del día.
Se debe señalar que el deudor debe entregar la moneda pactada (art 1390 y 1408).
En argentina es legal contratar moneda extranjera; el tema es si el deudor se libera
solo entregando moneda extranjera o si podría liberarse dando moneda nacional al
precio de cambio vigente:
ART. 765.- “Concepto. La obligación es de dar dinero si el deudor debe cierta cantidad
de moneda, determinada o determinable, al momento de constitución de la obligación.
Si por el acto por el que se ha constituido la obligación, se estipuló dar moneda que no
122
sea de curso legal en la República, la obligación debe considerarse como de dar
cantidades de cosas y el deudor puede liberarse dando el equivalente en moneda de
curso legal.”
5. TÍTULOS DE VALORES
A. Concepto:
Los títulos valores son documentos, contratos de los cuales emana un crédito para una
de las partes y una obligación para la otra.
Son documentos necesarios para ejercer el derecho literal y autónomo expresado. Son
los cheques, pagares, títulos de deuda, acciones de Soc. Anónimas, bonos del
gobierno, etc.
POR REGLA GENERAL los derechos se tienen sin perjuicio de que se tenga o no un
documento que los apruebe, osea que se puede ser acreedor sin tener un documento
escrito, solo con consentimiento de las partes.
PERO HAY SUPUESTOS en los que el título del derecho está unido a quien tiene el
documento (papel) y que solo puede ser ejercido por él.
B. Caracteres fundamentales:
I.
Incorporación: quien firma un título, por ej. El que libra un pagare, incorpora al
documento en una declaración de voluntad, incondicionada e irrevocable, de
carácter constitutivo y con alcance patrimonial, con la cual se obliga ante quien
resulte portador del documento.
El artículo 101 del régimen de la letra de cambio y pagaré establece que el pagaré
debe contener La promesa pura y simple de pagar una suma de dinero y la firma del
librador.
II.
Literalidad: significa que el derecho incorporado al título valor se limita según su
naturaleza, calidad y contenido, por lo expresado en el título.
Por eso, No puede acudirse a otros documentos, ni a otros medios de prueba para
comprobar que el derecho tenga algo distinto del que dice el título.
Es así que si dice pagare 100 pesos, el acreedor no puede pretender que se le pague
más, ni el deudor que le debe menos.
III.
Autonomía: cada adquisición del derecho es autónoma respecto de los anteriores y
posteriores tenedores del título.
De modo que quien es obligado a pagar la letra de cambio o el pagare no se puede
oponerse
ART. 1816.- “Autonomía. El portador de buena fe de un título valor que lo adquiere
conforme con su ley de circulación, tiene un derecho autónomo, y le son inoponibles las
defensas personales que pueden existir contra anteriores portadores.
A los efectos de este artículo, el portador es de mala fe si al adquirir el título procede a
sabiendas en perjuicio del deudor demandado.”
IV.
Abstracción: no importa la razón por la que se creó el título valor.
Si alguien dio un pagare, después no puede decir que eso es ilícito para no pagar.
ART. 1821.- “Defensas oponibles. El deudor sólo puede oponer al portador del
título valor las siguientes defensas:
i.
las personales que tiene respecto de él, excepto el caso de transmisiones en
procuración, o fiduciarias con análoga finalidad;
123
ii.
V.
las que derivan del tenor literal del título o, en su caso, del tenor del
documento inscripto de conformidad con el artículo 1850;
iii.
las que se fundan en la falsedad de su firma o en un defecto de capacidad o
de representación al momento en que se constituye su obligación, excepto
que la autovía de la firma o de la declaración obligatoria sea consentida o
asumida como propia o que la actuación del representante sea ratificada;
iv.
las que se derivan de la falta de legitimación del portador;
v.
la de alteración del texto del título o, en su caso, del texto inscripto según el
artículo 1850
vi.
las de prescripción o caducidad;
vii.
las que se fundan en la cancelación del título valor o en la suspensión de su
pago ordenada conforme a lo previsto en este Capítulo; las de carácter
procesal que establecen las leyes respectivas”
Legitimación: el portador del título es quien tiene el derecho y está legitimado para
ejercerlo si lo adquirió de buena fe:
ART. 1819.- “Titularidad. Quien adquiere un título valor a título oneroso, sin culpa
grave y conforme con su ley de circulación, no está obligado a desprenderse del
título valor y, en su caso, no está sujeto a reivindicación ni a la repetición de lo
cobrado.”
• Metodología del CCCN:
ART 1815.- “Concepto. Los títulos valores incorporan una obligación incondicional e
irrevocable de una prestación y otorgan a cada titular un derecho autónomo, sujeto a
lo previsto en el artículo 1816.
Cuando en este Código se hace mención a bienes o cosas muebles registrables, no se
comprenden los títulos valores.”
6. LOS COSAS CON RELACIÓN A LAS PERSONAS
El código de los tres tipos de dominio:
 Dominio público
 Dominio privado del estado nacional, provincial o municipal.
 Y bienes de los particulares.
• Bienes del Estado:
I.
DOMINIO PUBLICO:
Concepto: Son aquellos muebles o inmuebles que son del Estado nacional, provincial
o municipal, y que están destinados a satisfacer la utilidad pública, para uso general
y gratuito.
ART. 235.- “Bienes pertenecientes al dominio público. Son bienes pertenecientes al
dominio público, excepto lo dispuesto por leyes especiales:
a. el mar territorial hasta la distancia que determinen los tratados internacionales y la
legislación especial, sin perjuicio del poder jurisdiccional sobre la zona contigua, la
zona económica exclusiva y la plataforma continental. Se entiende por mar
territorial el agua, el lecho y el subsuelo;
124
b. las aguas interiores, bahías, golfos, ensenadas, puertos, ancladeros y las playas
marítimas; se entiende por playas marítimas la porción de tierra que las mareas
bañan y desocupan durante las más altas y más bajas mareas normales, y su
continuación hasta la distancia que corresponda de conformidad con la legislación
especial de orden nacional o local aplicable en cada caso;
c. los ríos, estuarios, arroyos y demás aguas que corren por cauces naturales, los
lagos y lagunas navegables, los glaciares y el ambiente periglacial y toda otra agua
que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de interés general,
comprendiéndose las aguas subterráneas, sin perjuicio del ejercicio regular del
derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterráneas en la medida
de su interés y con sujeción a las disposiciones locales. Se entiende por río el agua,
las playas y el lecho por donde corre, delimitado por la línea de ribera que fija el
promedio de las máximas crecidas ordinarias. Por lago o laguna se entiende el
agua, sus playas y su lecho, respectivamente, delimitado de la misma manera que
los ríos;
d. las islas formadas o que se formen en el mar territorial, la zona económica
exclusiva, la plataforma continental o en toda clase de ríos, estuarios, arroyos, o en
los lagos o lagunas navegables, excepto las que pertenecen a particulares;
e. el espacio aéreo supra yacente al territorio y a las aguas jurisdiccionales de la
Nación Argentina, de conformidad con los tratados internacionales y la legislación
especial;
f. las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pública
construida para utilidad o comodidad común.
g. los documentos oficiales del Estado;
h. las ruinas y yacimientos arqueológicos y paleontológicos.”
Caracteres de bienes de dominio público:
ART. 237.- “Determinación y caracteres de las cosas del Estado. Uso y goce. Los
bienes públicos del Estado son inajenables, inembargables e imprescriptibles. Las
personas tienen su uso y goce, sujeto a las disposiciones generales y locales.
La Constitución Nacional, la legislación federal y el derecho público local determinan el
carácter nacional, provincial o municipal de los bienes enumerados en los dos artículos
235 y 236.”
II. DOMINIO PRIVADO DEL ESTADO NACIONAL, PROVINCIAL Y MUNICIPAL:
ART. 236.- “Bienes del dominio privado del Estado. Pertenecen al Estado nacional,
provincial o municipal, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales:
a. los inmuebles que carecen de dueño;
b. las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fósiles y toda otra de
interés similar, según lo normado por el Código de Minería;
c. los lagos no navegables que carecen de dueño;
d. las cosas muebles de dueño desconocido que no sean abandonadas, excepto los
tesoros; los bienes adquiridos por el Estado nacional, provincial o municipal por
cualquier título.”
125
•
BIENES PARTICULARES: ART. 238.- Bienes de los particulares. Los bienes que no son
del Estado nacional, provincial, de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires o municipal,
son bienes de los particulares sin distinción de las personas que tengan derecho sobre
ellos, salvo aquellas establecidas por leyes especiales.
AGUAS DE LOS PARTICULARES
ART. 239.- “Aguas de los particulares. Las aguas que surgen en los terrenos de los
particulares pertenecen a sus dueños, quienes pueden usar libremente de ellas, siempre
que no formen cauce natural. Las aguas de los particulares quedan sujetas al control y a
las restricciones que en interés público establezca la autoridad de aplicación. Nadie
puede usar de aguas privadas en perjuicio de terceros ni en mayor medida de su derecho.
Pertenecen al dominio público si constituyen cursos de agua por cauces naturales. Los
particulares no deben alterar esos cursos de agua. El uso por cualquier título de aguas
públicas, u obras construidas para utilidad o comodidad común, no les hace perder el
carácter de bienes públicos del Estado, inalienables e imprescriptibles.
El hecho de correr los cursos de agua por los terrenos inferiores no da a los dueños de
éstos derecho alguno”.
7. EL PATRIMONIO
• Concepto - Ausencia de definición legal: el Código de Vélez definía al patrimonio
como “conjunto de bienes de una persona”.
El actual código se refiere todo el tiempo al patrimonio en los art 15 y 16 pero no
lo define. Igual aunque no haya definición en este código, se usa la de Vélez.
• Bienes y cosas
Bienes es una definición genérica que abarca derechos inmateriales (como un
crédito) y las cosas que comprende a los bienes materiales.
ART. 16.- “Bienes y cosas. Los derechos referidos en el primer párrafo del artículo
15 pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor económico. Los bienes
materiales se llaman cosas.
Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las fuerzas
naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre.”
• Derechos del cuerpo humano
ART 17.- “Derechos sobre el cuerpo humano. Los derechos sobre el cuerpo humano
o sus partes no tienen un valor comercial, sino afectivo, terapéutico, científico,
humanitario o social y sólo pueden ser disponibles por su titular siempre que se
respete alguno de esos valores y según lo dispongan las leyes especiales.”
- Hay ciertas partes renovables del cuerpo humano que pueden ser objeto de
negocios jurídicos cuando se separan de él, como el pelo, leche materna,
gametos en fecundación asistida donde el dador tiene recompensación; la
donación de sangre no puede ser pagada nunca.
- Pero la ley 22.990 dice que todo acto de extracción de sangre humana efectuado
a donantes se encuentra eximido de toda exigencia de pago.
• Caracteres del patrimonio:
126
a. El patrimonio como atributo de la personalidad: el patr. surgió en siglo 19, es una
universalidad de bienes y que toda persona tiene un solo patrimonio, es cual es
inajenable y es una garantía de las obligaciones del titular.
- REGLA GENERAL, El patrimonio está formado por las deudas que contra el
titular pero los acreedores no pueden ir contra el patrimonio en sí sino sólo
contra los bienes que lo integran.
- EXCEPCIÓN, es el caso de la quiebra donde todos los bienes del deudor
quebrado, salvo los indispensables para una existencia digna, son objeto de
desapoderamiento y se liquidan para formar una masa de dinero que se
reparte entre los acreedores para pagar.
- Cuando el titular del patrimonio muere este se transmite bajo nombre de
herencia
b. Objeciones: hay autores que dicen que hay personas que NO tienen patrimonio, y
que hay otros que tienen patrimonios especiales, donde una persona es titular de
más de un patrimonio.
En Arg se dio la ley 24.441 del fideicomiso, es la creación de un patrimonio
separado en cabeza de un fiduciario, quien tiene un patrimonio general. Y la
propiedad fiduciaria de los bienes que constituyen ese patrimonio qué no
responde por las deudas de fiduciario ni por las del fiduciante
ART. 1666.- Definición. Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada
fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra
persona denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra
llamada beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de
un plazo o condición al fideicomisario.
ART. 242.- “……Los patrimonios especiales autorizados por la ley sólo tienen por
garantía los bienes que los integran.”
• Patrimonios especiales
El patrimonio es prenda común de los acreedores (art 242), significa que los
patrimonios responden en derecho por las deudas de su titular.
El derecho positivo daba de sus acreedores ciertas acciones para hacer efectivos sus
créditos sobre todos los bienes, qué son acciones ejecutivas, preventivas, integrativas
del patrimonio, ejecución colectiva.
Los patrimonios separados o especiales son aquellos que por una autorización legal y
con un fin de determinado se destinan los bienes que lo componen, osea que están
excluidos de la regla general de responsabilidad por todas las deudas del titular para
poder responder solo en determinadas obligaciones.
Ej. Las deudas que nacen de una sociedad unipersonal solo responden a las deudas
que contraen el ejercicio de la actividad social, por lo tanto loa acreedores solo podrán
cobrarse solo de del patrimonio que corresponde a esa sociedad, no pudiendo agredir
el patrimonio general ni especiales del deudor.
I.
Caracteres:
✓ Para existir necesitan autorización legal, se trata una excepción al principio
general. aunque no descarta que la autorización legal se ejercía en razón de
127
un acto de voluntad privada como por ejemplo mediante la Constitución de
una sociedad unipersonal
✓ Independientes del patrimonio general
✓ Responden solo por ciertas deudas
ART. 242.- Garantía común. Todos los bienes del deudor están afectados al
cumplimiento de sus obligaciones y constituyen la garantía común de sus acreedores,
con excepción de aquellos que este Código o leyes especiales declaran inembargables o
inejecutables. Los patrimonios especiales autorizados por la ley sólo tienen por
garantía los bienes que los integran.
•
I.
II.
Derechos patrimoniales
Los derechos patrimoniales se encuentran divididos en dos clases:
DERECHOS REALES: es cuando una cosa esta sometida total o parcialmente al
poder de una persona:
ART. 1882.- Concepto. El derecho real es el poder jurídico, de estructura legal, que
se ejerce directamente sobre su objeto, en forma autónoma y que atribuye a su
titular las facultades de persecución y preferencia, y las demás previstas en este
Código.
DERECHOS PERSONALES o creditorios: son las relaciones jurídicas entre acreedor y
deudor, en donde el primero debe exigir cierta conducta que es la prestación. (art.
724)
•
Prenda común de los acreedores: Significa que todos los bienes que forman el
patrimonio o que se incorporen, responden por las deudas del titular, por ende los
acreedores pueden obtener la venta judicial de ellos para cobrar la deuda.
CLASES DE CRÉDITOS:
a. Principio de Igualdad de los acreedores:
ART. 743.- “Bienes que constituyen la garantía. Los bienes presentes y futuros del
deudor constituyen la garantía común de sus acreedores. El acreedor puede exigir
la venta judicial de los bienes del deudor, pero sólo en la medida necesaria para
satisfacer su crédito. Todos los acreedores pueden ejecutar estos bienes en posición
igualitaria, excepto que exista una causa legal de preferencia.”
b. Créditos quirografarios: son créditos comunes, que no tienen preferencias, ni
garantías ni privilegios. Y en caso de insolvencia cobran sus créditos después de
que sean satisfechos los créditos con preferencias
ART. 2581.- Créditos quirografarios. Los acreedores sin privilegio concurren a
prorrata entre sí, excepto disposición expresa en contrario de este Código.
c. Créditos privilegiados:
ART. 2573.- Definición. Asiento. Privilegio es la calidad que corresponde a un crédito
de ser pagado con preferencia a otro. Puede ejercitarse mientras la cosa afectada al
privilegio permanece en el patrimonio del deudor, excepto disposición legal en
128
contrario y el supuesto de subrogación real en los casos que la ley admite. El privilegio
no puede ser ejercido sobre cosas inembargables declaradas tales por la ley.
ART. 2574.- Origen legal. Los privilegios resultan exclusivamente de la ley. El deudor no
puede crear a favor de un acreedor un derecho para ser pagado con preferencia a otro,
sino del modo como la ley lo establece.
ART. 2576.- Indivisibilidad. Transmisibilidad. Los privilegios son indivisibles en cuanto
al asiento y en cuanto al crédito, independientemente de la divisibilidad del asiento o
del crédito. La transmisión del crédito incluye la de su privilegio.
ART. 2577.- Extensión. El privilegio no se extiende a los intereses, ni a las costas, ni a
otros accesorios del crédito, excepto disposición legal expresa en contrario.
Las razones por las que la ley le da preferencia a ciertos créditos se basa en el
interés general dónde se da privilegio a favor de los impuestos que se deben al
estado.
Y además la tutela de personas que no pueden reclamar una garantía para el pago
de sus créditos como son el privilegio en favor de los salarios o de los gastos de
última enfermedad o de sepelio
d. Créditos con garantía real: los derechos reales con garantía como hipotecas o
prendas tienen preferencia por lo que excluyen a otros acreedores. Las garantías
son:
✓ no existen garantías reales o judiciales
✓ son accesorias a un crédito (al que garantizan)
✓ general el derecho de acreedor, pueden perseguir la cosa.
•
i.
Acciones
Cuando el deudor se encuentra insolvente o sometido a la acción de sus acreedores,
puede intentar eludir (no pagar) la acción de estos mediante la enajenación de sus
bienes, reales o ficticios.
Para evitar el efecto dañoso de esas conductas a los acreedores se organizan tres
acciones:
ACCION DIRECTA:
ART 736.- Acción directa. Acción directa es la que compete al acreedor para
percibir lo que un tercero debe a su deudor, hasta el importe del propio crédito. El
acreedor la ejerce por derecho propio y en su exclusivo beneficio. Tiene carácter
excepcional, es de interpretación restrictiva, y sólo procede en los casos
expresamente previstos por la ley.”
Es una acción que hace el acreedor para su beneficio. Pero que solo se da en los
casos que da la ley:
a) En materia de subcontrato: ART. 1071.- Acciones del subcontratado. Inc. b)
de las acciones que corresponden al subcontratante, contra la otra parte del
contrato principal, en la extensión en que esté pendiente el cumplimiento de
las obligaciones de éste respecto del subcontratante.”
b) ART. 1327.- Sustitución del mandato. El mandatario puede sustituir en otra
persona la ejecución del mandato y es responsable de la elección del
129
sustituto, excepto cuando lo haga por indicación del mandante. En caso de
sustitución, el mandante tiene la acción directa contra el sustituto prevista
en los artículos 736 y concordantes, pero no está obligado a pagarle
retribución si la sustitución no era necesaria.
ART. 737.- Requisitos de ejercicio. El ejercicio de la acción directa por el acreedor
requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos:
a) un crédito exigible del acreedor contra su propio deudor;
b) una deuda correlativa exigible del tercero demandado a favor del deudor;
c) homogeneidad de ambos créditos entre sí;
d) ninguno de los dos créditos debe haber sido objeto de embargo anterior a la
promoción de la acción directa;
e) citación del deudor a juicio.
ART. 738.- Efectos. La acción directa produce los siguientes efectos:
a. la notificación de la demanda causa el embargo del crédito a favor del
demandante;
b. el reclamo sólo puede prosperar hasta el monto menor de las dos
obligaciones;
c. el tercero demandado puede oponer al progreso de la acción todas las
defensas que tenga contra su propio acreedor y contra el demandante;
d. el monto percibido por el actor ingresa directamente a su patrimonio;
e. el deudor se libera frente a su acreedor en la medida en que corresponda en
función del pago efectuado por el demandado.
ii.
ACCION SUBROGATORIA: es dada a cualquier acreedor para que sustituya a su
deudor en las acciones judiciales para la percepción de créditos o reconocimiento
de derechos patrimoniales en los que el deudor sea titular.
Si el deudor compra un inmueble con un boleto de compraventa y no hace la
escrituración, puede ser subrogado por su acreedor en el ejercicio de eso.
ART. 739.- Acción subrogatoria. El acreedor de un crédito cierto, exigible o no,
puede ejercer judicialmente los derechos patrimoniales de su deudor, si éste es
remiso en hacerlo y esa omisión afecta el cobro de su acreencia.
El acreedor no goza de preferencia alguna sobre los bienes obtenidos por ese
medio.
ART 740.- Citación del deudor. El deudor debe ser citado para que tome
intervención en el juicio respectivo.
ART 741.- Derechos excluidos. Están excluidos de la acción subrogatoria:
c) los derechos y acciones que, por su naturaleza o por disposición de la ley,
sólo pueden ser ejercidos por su titular;
d) los derechos y acciones sustraídos de la garantía colectiva de los
acreedores;
e) las meras facultades, excepto que de su ejercicio pueda resultar una mejora
en la situación patrimonial del deudor.
130
ART. 742.- Defensas oponibles. Pueden oponerse al acreedor todas las excepciones
y causas de extinción de su crédito, aun cuando provengan de hechos del deudor
posteriores a la demanda, siempre que éstos no sean en fraude de los derechos del
acreedor.
iii.
ACCION DE SIMULACION: si el deudor ha transferido ficticiamente sus bienes para
evitar la acción de los acreedores, cualquiera de los acreedores pueden hacer la
acción de simulación para anular ese acto simulado.
iv.
ACCION REVOCATORIA: la ley considera que hay fraude hacia los acreedores
cuando hubo enajenación que agrava o provoca la insolvencia, porque cualquier
acreedor quirografario de fecha anterior al negocio jurídico que se trate, puede
promover la acción destinada a que ese acto sea declarado inoponible a él.
ART. 338.- Declaración de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la
declaración de inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de
sus derechos, y de las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que
hubiese podido mejorar o evitado empeorar su estado de fortuna.
ART 339.- Requisitos. Son requisitos de procedencia de la acción de declaración de
inoponibilidad:
a) que el crédito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el
deudor haya actuado con el propósito de defraudar a futuros acreedores;
b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c) que quien contrató con el deudor a título oneroso haya conocido o debido
conocer que el acto provocaba o agravaba la insolvencia.
ART 340.- Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar. El fraude no puede
oponerse a los acreedores del adquirente que de buena fe hayan ejecutado los
bienes comprendidos en el acto
La acción del acreedor contra el subadquirente de los derechos obtenidos por el
acto impugnado sólo procede si adquirió por título gratuito, o si es cómplice en el
fraude; la complicidad se presume si, al momento de contratar, conocía el estado
de insolvencia
El subadquirente de mala fe y quien contrató de mala fe con el deudor responden
solidariamente por los daños causados al acreedor que ejerció la acción, si los
derechos se transmitieron a un adquirente de buena fe y a título oneroso, o de otro
modo se perdieron para el acreedor. El que contrató de buena fe y a título gratuito
con el deudor, responde en la medida de su enriquecimiento.
ART 341.- Extinción de la acción. Cesa la acción de los acreedores si el adquirente
de los bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o da garantía suficiente.
ART 342.- Extensión de la inoponibilidad. La declaración de inoponibilidad se
pronuncia exclusivamente en interés de los acreedores que la promueven, y hasta el
importe de sus respectivos créditos.
•
Ejecución colectiva:
131
Acá se refleja un aspecto de las consecuencias de la insolvencia del deudor y consiste
en que el último fin es la quiebra (que es el procedimiento de ejecución colectiva por
excelencia) es desapoderar al deudor de los bienes que forman su patrimonio,
enajenarlos y distribuir lo producido entre sus acreedores a prorrata del monto de
sus créditos.
Frente a la insolvencia el ordenamiento da hoy otros procedimientos para evitar la
quiebra y prevenirla, facilitándole al deudor la negociación con sus acreedores para
llegar a un acuerdo con ellos, y en nuestro derecho esto se llama concurso
preventivo o mecanismo preventivo que se encuentran regulados por la ley 24.522.
Tanto la quiebra como los procedimientos preventivos estaban destinado a
comerciantes, pero en argentina se unifico por lo que tanto los comerciantes y los
no comerciantes pueden llegar a quiebra y también a utilizar los mecanismos
preventivos.
Con el nuevo cccn desapareció el “comerciante”, y aparece “cualquier persona”
“empresa” “ama de casa” “jubilado” que pueden recurrir a la ley de concursos o
quedar alcanzados por la quiebra.
•
Bienes excluidos
REGLA:
ART 743.- “Bienes que constituyen la garantía. Los bienes presentes y futuros del
deudor constituyen la garantía común de sus acreedores.
El acreedor puede exigir la venta judicial de los bienes del deudor, pero sólo en la
medida necesaria para satisfacer su crédito.
Todos los acreedores pueden ejecutar estos bienes en posición igualitaria, excepto
que exista una causa legal de preferencia.”
Según este artículo el deudor responde con todos sus bienes, pero esto llevado hasta
las últimas consecuencias genera la presión por deuda, y de ahí que no todos los
bienes del deudor responden por sus deudas sino que existe un catálogo de bienes
que están excluidos de la agresión de los acreedores, lo cual se basa en criterios
humanitarios, en la protección de la dignidad del deudor y en lo necesario para
sobrevivir a sus necesidades (como es el caso de la protección de la vivienda),
aunque además de lo indispensable para la vida también se tiene en cuenta un nivel
medio de vida.
El código agrega el hecho de evitar el abuso del derecho del acreedor en la segunda
oración del art. anterior.
ENUMERACION LEGAL DE LOS BIENES EXCLUIDOS DE LA AGRESION DE LOS
ACREEDORES:
ART. 744.- “Bienes excluidos de la garantía común. Quedan excluidos de la garantía
prevista en el artículo 743:
a) las ropas y muebles de uso indispensable del deudor, de su cónyuge o
conviviente, y de sus hijos;
b) los instrumentos necesarios para el ejercicio personal de la profesión, arte u
oficio del deudor;
c) los sepulcros afectados a su destino, excepto que se reclame su precio de venta,
construcción o reparación;
d) los bienes afectados a cualquier religión reconocida por el Estado;
132
e) los derechos de usufructo, uso y habitación, así como las servidumbres
prediales, que sólo pueden ejecutarse en los términos de los artículos 2144,
2157 y 2178;
f) las indemnizaciones que corresponden al deudor por daño moral y por daño
material derivado de lesiones a su integridad psicofísica;
g) la indemnización por alimentos que corresponde al cónyuge, al conviviente y a
los hijos con derecho alimentario, en caso de homicidio;
h) los demás bienes declarados inembargables o excluidos por otras leyes.”
• Bienes afectados a un servicio público
ART 2430.- “Bienes afectados directamente a un servicio público. Si se trata de los
bienes de los particulares afectados directamente a la prestación de un servicio público,
el poder de agresión de los acreedores no puede perjudicar la prestación del servicio.”
De ahí deriva que los acreedores no pueden embargar un vagón de subte o un avión
de pasajeros cuando sean propiedad de un particular y presten servicio público.
• Protección de la vivienda
La CN asegura el derecho a una vivienda digna denominada “bien de familia”, es una
institución que se ve en el art 14 bis de la CN y la ley 14.394 que permitía al
propietario afectar una vivienda familiar de modo que esta quedara excluida del poder
de agresión de los acreedores posteriores a la afectación.
Para las personas que viven solas o sin alguna relación de familia también quedan
amparadas bajo la ley.
II.
FINALIDAD:
La afectación de la vivienda al régimen legal significa que ella no puede llevarse a
cabo sobre ejecución de deudas posteriores a su inscripción con las excepciones
previstas.
ARTICULO 249.- Efecto principal de la afectación. La afectación es inoponible a los
acreedores de causa anterior a esa afectación.
La vivienda afectada no es susceptible de ejecución por deudas posteriores a su
inscripción, excepto:
a) obligaciones por expensas comunes y por impuestos, tasas o contribuciones
que gravan directamente al inmueble;
b) obligaciones con garantía real sobre el inmueble, constituida de
conformidad a lo previsto en el artículo 250;
c) obligaciones que tienen origen en construcciones u otras mejoras realizadas
en la vivienda;
d) obligaciones alimentarias a cargo del titular a favor de sus hijos menores de
edad, incapaces, o con capacidad restringida.
Los acreedores sin derecho a requerir la ejecución no pueden cobrar sus créditos
sobre el inmueble afectado, ni sobre los importes que la sustituyen en concepto de
indemnización o precio, aunque sea obtenido en subasta judicial, sea ésta ordenada
en una ejecución individual o colectiva.
Si el inmueble se subasta y queda remanente, éste se entrega al propietario del
inmueble.
133
En el proceso concursal, la ejecución de la vivienda sólo puede ser solicitada por los
acreedores enumerados en este artículo.
III.
VIVIENDA QUE SE PUEDE AFECTAR:
ART. 244.- “Afectación. Puede afectarse al régimen previsto en este Capítulo, un
inmueble destinado a vivienda, por su totalidad o hasta una parte de su valor. Esta
protección no excluye la concedida por otras disposiciones legales.
La afectación se inscribe en el registro de la propiedad inmueble según las formas
previstas en las reglas locales, y la prioridad temporal se rige por las normas
contenidas en la ley nacional del registro inmobiliario.
No puede afectarse más de un inmueble.
Si alguien resulta ser propietario único de dos o más inmuebles afectados, debe
optar por la subsistencia de uno solo en ese carácter dentro del plazo que fije la
autoridad de aplicación, bajo apercibimiento de considerarse afectado el
constituido en primer término.”
Osea que cualquier persona puede afectar un inmueble destinado a vivienda, y no
es necesario que haya una familia que habite en el.
La persona que viva sola puede afectar un inmueble a este régimen.
IV.
LEGITIMADOS: pueden solicitar la afectación el propietario o todos los
condóminos.
También puede disponer la constitución por disposición de última voluntad y
puede ser ordenada por el juez a petición de parte en los juicios de divorcio o en el
que resuelve las cuestiones sobre la terminación de la unión con vivencial si hay
beneficiarios incapaces o con capacidad restringida.
V.
TIPOS DE AFECTACION:
La afectación puede ser total o parcial, osea hasta un determinado valor.
Si hay afectación parcial, lo tutelado es una porción del valor del inmueble. Y si el
inmueble se ejecuta, el propietario rescata esa porción de valor.
No hay límites de valor para afectar una vivienda.
VI.
INMUEBLE RURAL: Puede afectarse un inmueble rural que no exceda de la unidad
económica de acuerdo a lo que prevén las reglamentaciones locales.
No pueden afectarse más de una unidad inmueble y la afectación se inscribe en el
registro de propiedad inmueble.
ART. 256.- Inmueble rural. Las disposiciones de este Capítulo son aplicables al
inmueble rural que no exceda de la unidad económica, de acuerdo con lo que
establezcan las reglamentaciones locales.
ART. 251.- Frutos.
VII.
BENEFICIARIOS:
ART 246.- Beneficiarios. Son beneficiarios de la afectación:
134
a) el propietario constituyente, su cónyuge, su conviviente, sus ascendientes o
descendientes;
b) en defecto de ellos, sus parientes colaterales dentro del tercer grado que
convivan con el constituyente.
ART 247.- Habitación efectiva. Si la afectación es peticionada por el titular
registral, se requiere que al menos uno de los beneficiarios habite el inmueble.
En todos los casos, para que los efectos subsistan, basta que uno de ellos
permanezca en el inmueble.
VIII.
EFECTOS:
El principal efecto de la afectación de la vivienda es que no puede ser ejecutada
por obligaciones posteriores a su inscripción.
La excepción está en art 49 inc. a, b, c, y d (ANTES)
PERO son embargables: ART. 251.- Frutos. Son embargables y ejecutables los frutos
que produce el inmueble si no son indispensables para satisfacer las necesidades de
los beneficiarios.
O sea que si la vivienda es parcialmente alquilada se pueden embargar las rentas
que producen a no ser que los beneficiarios necesiten ese canon para satisfacer sus
necesidades.
Cómo eso es lo que normalmente sucede en la práctica va a ser excepcional que se
habilita el embargo de los frutos.
Hay otros efectos secundarios que produce la afectación:
 Limitaciones a la transmisión de la cosa, artículo 250
 Beneficios fiscales y en materia de honorarios, artículo 252 y 254.
IX.
SUBROGACION LEGAL:
ART 248.- “Subrogación real. La afectación se transmite a la vivienda adquirida en
sustitución de la afectada y a los importes que la sustituyen en concepto de
indemnización o precio.”
El artículo da una solución largamente reclamada por la doctrina y que se aplica
perentoriamente.
Significa que la afectación se transmite a la nueva vivienda adquirida en sustitución
de la originalmente afectada.
O sea que si alguien afectó la vivienda al régimen en septiembre de 2015 y la vende
en 2018 para comprar otro también destinado a vivienda la tutela de este último se
computa de 2015. O sea que el inmueble adquirido en 2018 no puede ser
ejecutado por deudas posteriores a mí septiembre de 2015.
La tutela se extiende a indemnizaciones que entran en lugar del inmueble O sea si
la vivienda se incendia y el propietario recibe una indemnización, es endémica Sión
no puede ser agredida por acreedores del propietario cuyo créditos sean
posteriores a la fecha de la afectación.
El artículo 248 va más allá porque extiende la subrogación al precio de modo que si
el propietario vende la vivienda afectada, el precio es intocable por los acreedores
aunque no se define adquirir una nueva vivienda.
135
Con lo cual el propietario vendedor deudor puede gastarse el precio en dar la
vuelta al mundo mientras sus acreedores quedan insatisfechos.
Aunque en el libro no se cree que esta solución se justifiquen la protección de la
vivienda o de los vulnerables por encima del derecho de los acreedores toda vez
que los derechos de crédito también son una propiedad tutelada por la CN en el
artículo 17.
DESAFECTACION:
ART 255.- “Desafectación y cancelación de la inscripción. La desafectación y la
cancelación de la inscripción proceden:
a) a solicitud del constituyente; si está casado o vive en unión convivencial inscripta
se requiere el asentimiento del cónyuge o del conviviente; si éste se opone, falta, es
incapaz o tiene capacidad restringida, la desafectación debe ser autorizada
judicialmente;
b) a solicitud de la mayoría de los herederos, si la constitución se dispuso por acto
de última voluntad, excepto que medie disconformidad del cónyuge supérstite, del
conviviente inscripto, o existan beneficiarios incapaces o con capacidad restringida,
caso en el cual el juez debe resolver lo que sea más conveniente para el interés de
éstos,
c) a requerimiento de la mayoría de los condóminos computada en proporción a sus
respectivas partes indivisas, con los mismos límites expresados en el inciso anterior;
d) a instancia de cualquier interesado o de oficio, si no subsisten los recaudos
previstos en este Capítulo, o fallecen el constituyente y todos los beneficiarios;
e) en caso de expropiación, reivindicación o ejecución autorizada por este Capítulo,
con los límites indicados en el artículo 249.”
X.
UNIDAD 10 – CAUSA FUENTE DE LA RELACION JURIDICA: Hechos y
Actos jurídicos
1. CONCEPTO DE HECHO JURÍDICO
• Definición legal:
ART 257.- Hecho jurídico. El hecho jurídico es el acontecimiento que, conforme al
ordenamiento jurídico, produce el nacimiento, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídicas.
Hechos: son los acontecimientos o sucesos que provienen de la naturaleza o del hombre.
Hechos jurídicos: son hechos irrelevantes para el mundo jurídico, son tomados en cuenta
por el Derecho porque el ordenamiento prevé la producción de ciertos efectos jurídicos
para cuando ellos acontecen.
•
Análisis: La doctrina considera que el termino acontecimiento, es sinónimo de
suceder, y comprende toda circunstancia a la cual la norma le da una consecuencia
jurídica.
De ahí deriva que ciertos estados espirituales como temor, error, conocimiento,
pueden ser parte de un acontecimiento.
136
Por ej. Comprar una obra de arte por error creyendo que es auténtica da lugar a un
efecto de anulación del acto.
• Relaciones y situaciones jurídicas: es hecho jurídico aquel que incide de alguna
manera en las relaciones y situaciones jurídicas subjetivas, dando lugar al
nacimiento, modificación o extinción de derechos subjetivos o deberes jurídicos.
• Autonomía de los efectos respecto de la voluntad de las personas
- Actos voluntarios → son los obrados por las personas, con discernimiento,
intención y libertad, y expuestos a través de una declaración de esa voluntad.
Esa voluntad trata de la existencia de los elementos internos del acto, y no a la
voluntad de quienes los actúan de producir efectos jurídicos.
Los efectos jurídicos que hacen que un hecho voluntario pueda ser calificado
como hecho jurídico en los términos del ART 257, son determinador por la ley y
no por la voluntad de las partes.
- Hechos involuntarios → también son hechos jurídicos, porque los efectos que
ellos producen, son atribuidos por la ley, a pesar de la falta de voluntad.
- Acto jurídico → ART 259, los efectos jurídicos son directamente queridos por las
partes.
2. CLASIFICACIÓN DE LOS HECHOS JURÍDICOS
I.
Según el agente:
Quien sea autor del hecho se diferencia entre hecho humanos y de la naturaleza.
Esta clasificación no está en el CCCN
- Actos Naturales: son los actuados por la naturaleza, sin intervención del hombre
(granizo, terremoto, incendio, etc.)
- Actos Humanos: los obrados por el hombre, pueden ser voluntarios o
involuntarios (definidos en la siguiente clasificacion)
Los hechos de la naturaleza donde participa el hombre, el nacimiento, muerte, actos
reflejos, narcóticos ¿son de la naturaleza o son hechos humanos?
Nuestra doctrina dice que son hechos naturales aquellos en los cuales el ser humano
participa sometido a las leyes físicas o biológicas; de modo que todos los
mencionados anteriormente son hechos jurídicos naturales, aun cuando el hombre
participa al acaecer.
Otros, sostienen que existe conducta humana, voluntaria o involuntaria, cuando que
la acción emana de la persona.
Quedan excluidos del concepto de acto humano, los actos reflejos, aquellos
producidos en estado de inconciencia total y los que resulta consecuencia de una
fuerza irresistible.
II. Actos voluntarios e involuntarios
- ART 260.- Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento,
intención y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.”
- ART 261.- Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:
a. el acto de quien, al momento de realizarlo, está privado de la razón;
b. el acto ilícito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez años;
137
c. el acto lícito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece años, sin
perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales.”
III. Actos lícitos e ilícitos
La distinción tiene importancia en el ámbito de la responsabilidad civil, pues los actos
lícitos no pueden, por regla, causar responsabilidad.
- ART 1717 - Antijuridicidad. Cualquier acción u omisión que causa un daño a otro
es antijurídica si no está justificada.”
- ART 261 INC 1 el acto dañoso de un menor de diez años es posible atribuirle
responsabilidad fundada en la equidad según el ART 1750
- En cambio, no causa responsabilidad el acto causado en una fuerza irresistible
ART 1750
IV.
Simples actos lícitos
ARTÍCULO 258.- Simple acto lícito. El simple acto lícito es la acción voluntaria no
prohibida por la ley, de la que resulta alguna adquisición, modificación o extinción
de relaciones o situaciones jurídicas.
Son actos en los que la parte que los ejecuta no persigue una finalidad jurídica,
aunque la ley puede asignársela y por ello constituyen hechos jurídicos por ejemplo
el descubrimiento de un tesoro, la apropiación de un mueble abandonado, etc.
Frente a estos actos voluntarios simples, está aquello actos voluntarios que si tienen
por finalidad inmediata establecer entre las personas relaciones jurídicas, que se
denominan actos jurídicos. (Art 259)
Hay ciertos actos involuntarios que de todos modos producen efectos jurídicos. (art
261 inc. c)
V.
Otras clasificaciones
- Hechos simples y complejos → los primeros, están constituidos por un
acontecimiento singular (muerte de una persona) y los segundos, necesitan más
de un acontecimiento (la posesión necesita el acto de posesión más un el
comportamiento como titular)
- Hechos Simultáneos y sucesivos → son simultáneos, los hechos que reúnen todos
sus elementos en un único instante, y los segundos son aquellos en que esos
elementos se van reuniendo o completando en el transcurso del tiempo.
En los primeros, los efectos jurídicos previstos por la norma se producen
inmediatamente; en los segundos, recién cuando están reunidos todos los
elementos.
- Hecho constitutivo, extintivo e impeditivo: → acá se clasifica según las consecuencias
jurídicas de la norma del hecho que se trate.
Es constitutivo, aquel que produce el nacimiento o adquisición de una relación
jurídica (el contrato), osea que la acreditación del hecho constitutivo corresponde a
quien pretende el nacimiento de los derechos subjetivos.
Es extintivo, el que ocasiona la conclusión o el fin de una relación jurídica y de los
derechos subjetivos que constituyen su contenido (el pago); la carga de la prueba
del hecho extintivo es a quien pretende el fin de la relación jurídica.
Son impeditivos, los hechos que obstan a la eficacia de los hechos constitutivos
(haber hipotecado una cosa ajena); la carga se le atribuye a quien lo invoca.
138
• Actos involuntarios:
Nuestros ordenamiento jurídico establece que el acto para ser calificado como
voluntario, debe ser obrado con presencia de los elementos ya mencionados, a contrario
sensu, califica de involuntarios a los que fueren ejecutados sin discernimiento, intención
o libertad
ART 261.- Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento
a. el acto de quien, al momento de realizarlo, está privado de la razón;
b. el acto ilícito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez años;
c. el acto lícito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece años, sin
perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales.”
• Actos voluntarios:
ARTÍCULO 260.- Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento,
intención y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.
Elementos del acto voluntario: Se compone de tres elementos internos: discernimiento,
intención y libertad; y de un elemento externo: declaración de voluntad.
Elementos internos del acto voluntario:
i.
Discernimiento: Es la facultad del sujeto por la cual distingue lo bueno de lo malo, lo
justo de lo injusto, lo conveniente de lo inconveniente.
Causas donde falta discernimiento: Están enumeradas en el ART 261:
La minoría: el sistema de la ley es rígido: se tiene o no discernimiento para ciertos
actos a partir de determinada edad. Una vez alcanzada la edad establecida en la
ley solo se puede excluir por falta de razón; o sea que en este caso no juega el
estándar del “grado de madurez suficiente”
- La privación de la razón: están privadas del discernimiento todas las personas
que no tienen el uso de razón al tiempo de la ejecución del acto. La prueba de la
falta de razón recae sobre quien la invoca para excluirse de la responsabilidad de
sus actos.
Cualquier acto lícito obrado en estas circunstancias debe ser considerado un acto
involuntario
En cambio, si es un acto ilícito, el será considerado involuntario si la privación
accidental de la razón también es involuntaria.
Intención: La intención es el propósito de llevar a cabo un acto; pero como elemento
interno del acto voluntario, es más acertado decir que se trata del discernimiento
aplicado a un caso en concreto.
-
ii.
Hay intención en el acto cuando haya correspondencia entre lo entendido y lo actuado,
osea, cuando se ha realizado el acto tal como se pensó llevarlo a cabo.
La intención es afectada por los vicios del error y dolo, ya que la facultad de entender
ha sido correctamente aplicada en el acto en concreto, ya sea por una causa propia (falta
139
de conocimiento o conocimiento insuficiente: error) o por falta ajena (error provocado:
dolo).
La intención se presume cuando el acto ha sido obrado por una persona con
discernimiento; por ello se examinan la prueba del error o del dolo que la vician
corresponde a quien los invoque.
iii.
Libertad: Es la posibilidad de elegir entre varias opciones, con ausencia de coacción
externa.
Aplicada esa noción al acto voluntario, la libertad es la posibilidad de elegir entre
ejecutar o no el acto, sin coacción exterior.
La libertad se ve afectada por el vicio de violentica (fuerza e intimidación)
La idea primordial en la materia es que las restricciones a la libertad fundadas en
derecho (restricciones jurídicas) no afectan a la libertad entendida como elemento del
acto voluntario; es decir, no constituyen vicio ni privan de voluntariedad al acto.
Elemento externo del acto voluntario:
Manifestación de la voluntad: Es una conducta mediante la cual se exterioriza la
voluntad del agente; esta conducta puede consistir en dichos o hechos.
Los dichos pueden ser dichos hablados o escritos.
Los hechos son acciones del sujeto, traducidas generalmente en gestos.
Excepcionalmente, la declaración de la voluntad puede hacerse por vía omisiva, osea el
silencio.
Para que la voluntad sea declarada y produzca efectos jurídicos, es necesario:
-
Ser emitida; no lo será la carta no enviada o tirada a la basura
Debe estar dirigida a comunicar o publicar la voluntad del sujeto
Ha de haber sido percibida o resultar, perceptibles, el murmullo ininteligible no
es declaración de la voluntad
ART 258.- Simple acto lícito. El simple acto lícito es la acción voluntaria no prohibida por
la ley, de la que resulta alguna adquisición, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídicas.
ARTICULO 262.- Manifestación de la voluntad. Los actos pueden exteriorizarse
oralmente, por escrito, por signos inequívocos o por la ejecución de un hecho material.
El art da los medios de manifestar la voluntad:
La expresión oral
La expresión escrita
La expresión por signos
inequívocos
El silencio como manifestación de voluntad
-
-
La
ejecución
materiales
de
hechos
140
ART 263: Silencio como manifestación de la voluntad. El silencio opuesto a actos o a
una interrogación no es considerado como una manifestación de voluntad conforme al
acto o la interrogación, excepto en los casos en que haya un deber de expedirse que
puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y prácticas, o de una
relación entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.”
El silencio no es una forma de expresión de la voluntad, aun cuando siga a un acto o a
una interrogación proveniente de terceros
Silencio es no solo no hablar o callar, sino también no actuar ante una interrogación o
acto; es abstracción de expresión de voluntad y de allí el principio negativo que sienta
la ley.
El silencio solo puede adquirir valor en conexión con otros hechos o actos, es decir,
formando parte de una conducta expresiva o compleja
3. LOS ACTOS ILÍCITOS: (despues)
4. ACTOS INVOLUNTARIOS: EFECTOS: (después)
5. ACTOS JURÍDICOS
• Concepto
ARTÍCULO 259.- Acto jurídico. El acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por
fin inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones
jurídicas.”
Dice que el acto jurídico es la causa de las relaciones jurídicas; y su carácter finalista, es
un acto humano voluntario que persigue de forma inmediata un efecto jurídico.
• Caracteres:
- Acto voluntario → del mismo Art 259 se desprende que el acto debe ser
voluntario, por lo que debe emanar del hombre y ha de haber sido actuado con
discernimiento, intención y libertad
- Acto ilícito → no son actos jurídicos, ya que aunque crean relaciones jurídicas,
de ellos nace el deber de establecer el daño causado.
Acá el efecto jurídico no se produce por ser querido por el autor, sino que es una
sanción que da el derecho a quien violo el principio de no dañar a otro.
- Acto con una finalidad jurídica → el autor busca un efecto jurídico que puede
consistir en dar nacimiento a una relación jurídica, extinguirla, modificarla o
transmitirla.
Esa finalidad no es un elemento de la voluntad interna, sino la voluntad típica e
invariable que corresponde al acto. Ej. Hacerse dueño de la compraventa.
Esos efectos se producen porque son queridos.
La norma jurídica no puede atribuirme el dominio de una cosa o darme una
esposa sin mi voluntad.
El efecto jurídico se produce porque es querido por el autor, mas allá incluso del
mero fin practico o económico buscado con la realización del negocio jurídico y
de ese modo se diferencia del simple acto licito.
141
• Distinción con los simples actos lícitos
ARTÍCULO 258.- Simple acto lícito. El simple acto lícito es la acción voluntaria no
prohibida por la ley, de la que resulta alguna adquisición, modificación o extinción de
relaciones o situaciones jurídicas.”
La diferencia entre el simple lícito y el acto jurídico es la finalidad del agente y su
incidencia sobre el efecto jurídico.
En el simple acto licito, la producción del efecto jurídico nace de la ley sin importar la
voluntad de quien actúa. Ej. Quien casa o pesca lo hace por placer pero la ley le da el
dominio si el sujeto se deja el pez.
En el acto o negocio jurídico, el efecto jurídico se produce porque el sujeto lo quiere.
Esta cuestión importa ya que ciertas disposiciones legales han sido pensadas
exclusivamente para los negocios jurídicos y no resultan aplicables a los actos lícitos.
• Acto jurídico y autonomía de la voluntad:
ART 958.- Libertad de contratación. Las partes son libres para celebrar un contrato y
determinar su contenido, dentro de los límites impuestos por la ley, el orden público, la
moral y las buenas costumbres.”
ART 959.- Efecto vinculante. Todo contrato válidamente celebrado es obligatorio para
las partes. Su contenido sólo puede ser modificado o extinguido por acuerdo de partes o
en los supuestos en que la ley lo prevé.”
El negocio jurídico deriva de la voluntad del hombre pero con la finalidad jurídica,
aparece la expresión técnica del reconocimiento de la autonomía privada, que es una
fuente creadora de efectos jurídicos; el negocio jurídico constituye entonces el medio
fundamental de realización del principio de autonomía de la voluntad
•
Elementos del negocio jurídico: son un criterio general de los negocios jurídicos que
se divide 3:
- Elementos esenciales → la voluntad, el objeto y la causa
- Elementos naturales → son los que suelen acompañar al negocio jurídico según
su naturaleza: son la garantía de evicción, vicios redhibitorios en la compraventa,
el pacto comisorio etc.
Es decir, que cierta legislación pasa a integrar el acto en concreto dada su
naturaleza. Las partes del negocio pueden, obvio, evitar la integración de la
legislación supletoria, por eso sería elementos meramente naturales.
- Elementos accidentales → pueden o no existir según la voluntad de las partes.
Forman parte de esta categoría las modalidades de los negocios (son el plazo,
cargo, condición)
6. ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS: LA VOLUNTAD
Partiendo de que el acto voluntario es considerado como un elemento del negocio
jurídico; la voluntad es siempre la de una persona física o jurídica, que es el sujeto del
negocio jurídico.
142
Por eso, la doctrina considera al sujeto como elemento del negocio jurídico, aunque en
realidad es la voluntad la que tiene aptitud de producir los efectos jurídicos propios del
acto jurídico.
Así podemos examinar de quien emana la voluntad y la declaración de voluntad:
• Concepto de parte → parte del negocio jurídico es la persona física o jurídica, cuya
actuación es alcanzada por los efectos del negocio jurídico
Es básicamente, aquel cuyos derechos u obligaciones nacen, se modifican, se
transmiten o se extinguen como consecuencia del negocio jurídico.
• Otorgante → generalmente la parte es quien otorga el acto, en el sentido de que es
quien lo concluye por sí mismo, prestando su consentimiento.
Pero, los negocios jurídicos pueden también otorgarse por representación, o sea que
quien hace el negocio jurídico no es el sujeto al cual se van a atribuir efectos jurídicos
del mismo.
En este caso el representante actúa como mero otorgante y no como parte.
Esta es la regla en los negocio jurídicos concluidos por personas jurídicas, que actúan
siempre a través de uno de sus órganos que ostenta la representación legal del ente.
• Representante → existe representación cuando una persona (representante)
declara su voluntad en nombre y por cuenta de otra persona (representado), en
virtud de una facultad apropiada y suficiente, generando que los efectos se
produzcan directa e indirectamente en el representado, como si el mismo hubiera
ejecutado el acto.
Los elementos para que exista una representación son:
o La declaración en nombre ajeno, efectuada por el representante
o El actuar por cuenta o interés ajeno
o La existencia de una facultad apropiada y suficiente, que puede provenir de la
ley o de la convención
Clases de representación según el ART 358:
o Voluntaria: es la representación que emana de un contrato de mandato
o Legal: es la representación de los padres respecto de las personas por nacer y de
sus hijos menores, así como la que ejecutan tutores y curadores
o Orgánica: es la que ejerce el presidente del directorio de una sociedad anónima
o el gerente de una sociedad de responsabilidad limitada
ART 358.- Principio. Fuentes. Los actos jurídicos entre vivos pueden ser celebrados por
medio de representante, excepto en los casos en que la ley exige que sean otorgados por
el titular del derecho.
La representación es voluntaria cuando resulta de un acto jurídico, es legal cuando
resulta de una regla de derecho, y es orgánica cuando resulta del estatuto de una
persona jurídica.
En las relaciones de familia la representación se rige, en subsidio, por las disposiciones
de este Capítulo.”
• Representación y asistencia:
- En la representación, la voluntad es emitida por el representante y sus efectos
se imputan al representado.
143
ART 359.- Efectos. Los actos celebrados por el representante en nombre del
representado y en los límites de las facultades conferidas por la ley o por el acto de
apoderamiento, producen efecto directamente para el representado.”
ART 366.- Actuación en ejercicio del poder. Cuando un representante actúa dentro del
marco de su poder, sus actos obligan directamente al representado y a los terceros.
El representante no queda obligado para con los terceros, excepto que haya garantizado
de algún modo el negocio.
Si la voluntad de obrar en nombre de otro no aparece claramente, se entiende que ha
procedido en nombre propio.”
- En la asistencia, para que exista voluntad como elemento del negocio jurídico,
es necesaria la confluencia de la declaración del asistido y del asistente.
•
Representación de los incapaces: ART 100 en adelante. Y además el art 358 y
siguientes
• Extensión y límites de la representación: para que los efectos del acto obrado por
el representante se imputen al representado, es necesario que aquel haya actuado
dentro de los límites de su representación, que están definidos por la ley o por el
acto de apoderamiento.
ART 1191.- Facultades del representante. Para celebrar contrato de locación por más
de tres años, o cobrar alquileres anticipados por el mismo período, se requiere facultad
expresa.”
ART 375.- Poder conferido en términos generales y facultades expresas. Las facultades
contenidas en el poder son de interpretación restrictiva. El poder conferido en términos
generales sólo incluye los actos propios de administración ordinaria y los necesarios para
su ejecución. Son necesarias facultades expresas para: solo inc k) dar o tomar en locación
inmuebles por más de tres años, o cobrar alquileres anticipados por más de un año;”
ART 682.- Contratos por servicios del hijo mayor de dieciséis años. Los progenitores no
pueden hacer contratos por servicios a prestar por su hijo adolescente o para que
aprenda algún oficio sin su consentimiento y de conformidad con los requisitos previstos
en leyes especiales.
ART 121.- Actos que requieren autorización judicial. Además de los actos para los
cuales los padres necesitan autorización judicial, el tutor debe requerirla para los
siguientes:….”
ART 360.- Extensión. La representación alcanza a los actos objeto del apoderamiento, a
las facultades otorgadas por la ley y también a los actos necesarios para su ejecución.
ART 375.- Poder conferido en términos generales y facultades expresas...”
ART 361.- Limitaciones. La existencia de supuestos no autorizados y las limitaciones o la
extinción del poder son oponibles a terceros si éstos las conocen o pudieron conocerlas
actuando con la debida diligencia……”
ART 362.- Caracteres. La representación voluntaria comprende sólo los actos que el
representado puede otorgar por sí mismo….”
• Representación voluntaria:
1) Actos comprendidos: ART 362 – 1002 INC C - 364 - 374 - 381 - 375 - 376
144
2) Forma: el ART 363 dispone que el apoderamiento debe ser otorgado en la forma
prescripta para el acto que el representante debe realizar.
Si se trata de un acto jurídico donde necesito escritura, el apoderamiento
también debe extenderse en la escritura
Sin embargo, el CCCN no contiene una previsión que exija la escritura pública
para acreditar la representación; por lo tanto, deben ser tenidas en cuenta las
disposiciones de los Códigos procesales locales en algún casos.
3) Capacidad: puede ser representante quien tenga discernimiento ART 364,
entendiéndose que es el requerido para los actos lícitos que se adquieren a los
13 años. ART 261 INC C.
El representado, debe tener capacidad para celebrar el acto para el cual otorga
apoderamiento. Esa capacidad debe existir al momento de discernir la
representación.
4) Pluralidad de representantes y de representados: un poder puede ser dado a una
o más personas. En ese caso la cuestión es si deben actuar conjuntamente o
pueden hacerlo individualmente. Lo razonable y lo que indica una buena práctica
profesional es que quien redacte el poder lo resuelva expresamente.
Si no lo hiciera, rige lo que estipula el ART 378 conforme cada apoderado puede
actuar individualmente, por lo tanto la actúan conjunta es la que debe ser
prevista expresamente.
5) Vicios: el CCCN regula los vicios de los actos voluntarios en el caso del acto
otorgado por representante. Partiendo de la idea de que los actos se imputan al
representado, se dan dos soluciones:
o Si la voluntad viciada es la del representante el acto es nulo;
o Salvo que el representante haya actuado en ejercicio de facultades
previamente determinadas por el representado, en ese caso rige la
voluntad del representado salvo que estuviese viciado cuando otorgo el
acto de apoderamiento. ART 365
6) Ratificación: la ratificación equivale al mandato o a la representación. Con ello,
si el representado asume las consecuencias de lo actuado por el representante
cubre o suple cualquier defecto u omisión del acto de apoderamiento, o el
exceso del representante en el ejercicio de sus atribuciones o aun la inexistencia
de las facultades ejercidas.
ARTS 369 - 371 - 370
7) Acto consigo mismo: en el ámbito de los contratos aparece el auto contrato, esto
es el que celebra una persona consigo misma, pero actuando en ejercicio de
derechos distintos; este es el caso de quien ha sido encargado de vender un
cuadro y lo compra para sí.
La regla gral. es que el auto contrato no es válido, salvo que tenga autorización
del representado ART 368
8) Representación aparente: ART 367. El CCCN regula lo que se conocía como
mandato tácito, conforme en el cual debía surgir de hechos u omisiones que
permitieran inferir, inequívocamente, el consentimiento del mandante para
instituir un mandatario.
145
9) Sustitución: en principio el ejercicio de una representación voluntaria no es un
acto intuitu personae (atención a la persona) por lo que salvo prohibición
establecida por el representado, el poder puede sustituirse en otro ART 377.
Esto es común en las representaciones judiciales; cdo un abogado tiene un poder
de una cliente que tiene un juicio en una provincia en la cual ese letrado no esta
matriculado, sustituye su poder en otro abogado del lugar.
El apoderado responde por los actos de aquel en quien ha sustituido el poder.
Tal responsabilidad no existe cdo el sustituto ha sido elegido por el representado.
10) Extinción de la representación: el art 380 enumera los casos de extinción de la
representación:
- Cumplimiento de los actos encargados al apoderado
- Muerte del representante o representado salvo excepción
- Renuncia del representante, etc
11) Poderes irrevocables: la muerte y la revocación causan la extinción del
apoderamiento. Pero hay excepciones.
Caso en el que el poder no se extingue con la muerte del representado cuando
se ha dado para actos determinados y por un interés legitimo del representante,
tercero o común entre representante y representado.
12) Poder que no se extingue por la incapacidad: Art 60.- Directivas médicas
anticipadas. La persona plenamente capaz puede anticipar directivas y conferir
mandato respecto de su salud y en previsión de su propia incapacidad. Puede
también designar a la persona o personas que han de expresar el consentimiento
para los actos médicos y para ejercer su curatela. Las directivas que impliquen
desarrollar prácticas eutanásicas se tienen por no escritas.”
En este caso el poder no se extingue por la incapacidad del sujeto; por el
contario, si es en previsión de su propia incapacidad, empieza a tener efecto cdo
el sujeto es declarado incapaz
• El requisito de capacidad del sujeto
Presupuesto en el negocio jurídico: Si decimos que la voluntad es uno de los elementos
esenciales del negocio jurídico, la capacidad del sujeto del cual emana la voluntad se
constituye en un presupuesto del negocio jurídico.
Regla general: No aparece reproducida en el CCCN, pero es que el acto debe ser
otorgado por persona capaz es una regla general impuesta no solo por el sentido común
sino que emana del juego de otros preceptos tales como el ART 44 - 26 - 338 - 1000.
En fin, el acto obrado por un incapaz es nulo.
• El requisito de determinación del sujeto: Todos los elementos del negocio jurídico
deben ser determinados o determinables y ello se aplica también al sujeto del
negocio jurídico, como condición de validez del mismo.
7. OBJETO DEL ACTO JURÍDICO
• Concepto
ART 279.- Objeto. El objeto del acto jurídico no debe ser un hecho imposible o prohibido
por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden público o lesivo de los
146
derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que por un motivo
especial se haya prohibido que lo sea.”
Objeto del acto jurídico: El objeto del acto es su materia: bienes y hechos (conductas);
esto permite descartar que el objeto del acto es la obligación.
La obligación es un efecto del negocio jurídico; y la prestación es el objeto de la
obligación. ART 724 (la prestación consiste en dar, hacer o no hacer algo)
•
Principios de libertad de elección del objeto → condiciones: El objetos de los actos
jurídicos puede ser elegido libremente por las partes; asi el ART 259 se limita a
establecer las condiciones que debe reunir, expresándolas de manera negativa.
• Que puede ser objeto
- Hechos y bienes → ART 259
- La persona → NO pude ser objeto del negocio jurídico. En los denominados actos
jurídicos familiares, la persona actúa como sujeto, y el objeto estará dado por las
relaciones jurídicas que se crean, modifican o extinguen.
- Cuerpo humano → se ve en art 17, 56, 1004, 1005, 1006
• Efectos del negocio jurídico del objeto prohibido: La sanción para los negocios
jurídicos cuyo objeto no cumpla con los recaudos del ART 279 es la nulidad.
El ART 280 establece que el acto jurídico sujeto a plazo o condición suspensiva es válido,
aunque el objeto haya sido inicialmente imposible, si deviene posible antes del
vencimiento del plazo o del cumplimiento de la condición.
8. LA CAUSA DEL ACTO JURÍDICO:
• Acepciones de la palabra causa
- Causa fuente → se trata del cual emana un determinado efecto jurídico; es
importante en el plano de las obligaciones y con se identifica con las causas que
generan un vínculo jurídico obligacional
Ej. En el contrato, el hecho ilícito, y la ley son fuentes de obligaciones.
- Causa final → originariamente estuvo dirigida a expresar aquello que las partes
persiguen al realizar un acto jurídico.
A su vez, la causa final se identifica con la causa motivo siguiente.
Ej.: la causa de un negocio de compraventa es obtener la propiedad de la cosa
para comprador y el precio para vendedor.
- Causa motivo → que trata de identificar el interés concreto que ha movido a las
partes a la realización de un negocio jurídico.
Ej. Para el comprador el motivo de la compraventa de una casa puede ser la
necesidad de habitarla, de inversión, de hacer un comercio o una profesión.
• Planteo del problema de la causa como elemento del negocio jurídico:
No se trata de la causa fuente, la cual tiene trascendencia en el ámbito obligacional.
Trata de la causa final que constituye un elemento de todos los negocios jurídicos,
incluidos los actos jurídicos patrimoniales unilaterales.
147
La causa como posible elemento del negocio jurídico: La explicación se encuentra en la
noción previa de autonomía de la voluntad.
Se dice que para que la voluntad privada tenga tal fuerza, y autorice a poder pedir que
la otra parte cumpla aun forzadamente lo que se ha comprometido, se necesita que ese
negocio jurídico tenga una causa que merezca ser amparada por el ordenamiento
jurídico.
Es decir, que ese negocio jurídico tienda a realizar un interés que el ordenamiento
considere merecedor de tutela y protección.
El derecho reconoce a la voluntad como fuente productora de consecuencias jurídicas,
cuando se manifiesta lícitamente y dentro de las buenas costumbres.
Por ello, esa finalidad deberá ser lícita y acorde con la moral y las buenas costumbres.
• Doctrinas sobre la causa
1) Doctrina clásica → Domat, S 18 quien pretendió determinar por qué los
contratos obligan a las partes
Sostenía que en los contratos onerosos y bilaterales (compraventa, permuta),
cada una de las prestaciones encuentra su fundamento en la que corresponde a
la otra parte.
Así, en la prestación del vendedor (entrega de la propiedad de la cosa) encuentra
su causa en la prestación del comprador (pago del precio).
En los contratos unilaterales, como puede serlo el mutuo, la obligación del
mutuario ha sido precedida de la entrega hecha por el prestamista; es decir que
la obligación del prestatario de restituir encuentra su causa en la entrega hecha
por el mutuante.
En los contratos gratuitos (donación) dice que la obligación del donante
encuentra fundamento en cualquier motivo razonable y justo, como lo seria la
prestación de algún servicio, un merito cualquiera del donatario o sencillamente,
el deseo de realizar un bien.
Esta doctrina ubica la causa en el momento de la celebración del contrato (etapa
genérica), sin considerar siquiera su subsistencia o importancia en la etapa
funcional del negocio jurídico. La idea de causa final se revela particularmente
en si se la pondera en el momento funcional del negocio, su ejecución.
2) Anticausalismo → la doctrina puntualizo las siguiente objeciones a la
formulación de Domat:
o En contratos bilaterales, la causa, se identifica con el objeto;
o En los contratos gratuitos, el llamado animus donandi se identifica con el
consentimiento;
o No hay concepto uniforme de causa, pues depende del tipo de contrato
según la clasificación que hiciera Domat;
o La causa funcionaria solo en la etapa genética del contrato y no en la
etapa funcional
3) Neocausalismo → esta obra de Capitant fue publicada en 1923 consiste en:
o Ubicar a la causa en el ámbito de la voluntad; junto con el consentimiento
constituyen los dos elementos subjetivos del contrato;
148
o Pero, la causa no es lo mismo que el consentimiento; este tiene
importancia solo en la etapa de formación del contrato, mientras que la
causa subsiste durante toda la etapa funcional del contrato;
o La causa tampoco se confunde con el objeto; en los contratos bilaterales
la causa es la voluntad de obtener el cumplimiento de la prestación
debida por la otra parte;
4) Avances posteriores → la doctrina se remite a la causa, algunos ponen acento
en la formación de la causa; y otros insisten en que la causa es objetiva, típica,
idéntica para cada tipo de contrato.
5) Dualismo → la mayoría de los autores admiten ambas nociones como un
complemento.
Así, la causa final sirve como respuesta a las preguntas para que se contrata y
por qué se contrata, Puig Brutau.
La causa final puede ser definida como la razón de ser jurídica del negocio según
Bueres, poseyendo una doble significación, objetiva y subjetiva.
6) Funciones → la causa final asi entendida tiene relevancia en la etapa genética
del contrato y también en la etapa funcional o de cumplimiento, hasta el mismo
momento de su extinción.
•
La causa en el derecho argentino
7) Definición → el CCCN define la causa como el fin inmediato autorizado por el
ordenamiento jurídico que ha sido determinante de la voluntad ART 281.
Esta es la causa en sentido objetivo; es la causa tipificaste del negocio, idéntica
en todos los negocios de la misma especie y que por ello sirve para identificarlo.
8) Motivos → también integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean
lícitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o tácitamente si son
esenciales para ambas partes.
9) Presunción de causa → ART 282.- Presunción de causa. Aunque la causa no esté
expresada en el acto se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario.
El acto es válido aunque la causa expresada sea falsa si se funda en otra causa
verdadera.”
De ello se deriva que si la causa expresada es falsa, ello no provoca
necesariamente la nulidad del acto jurídico, sino que invierte la prueba; vale
decir que una vez demostrado que la causa es falsa, quien pretenda conservar la
validez del acto debe demostrar que el negocio tiene causa y que ella es lícita.
10) Superposición con otras disposiciones → las reglas sobre causa del acto jurídico
se complementan o se superponen con las que refieren a la causa del contrato
ARTS 1012 – 1014
•
Aplicaciones prácticas
11) Institutos en los que subyace la idea de causa final:
o Causa subjetiva en la etapa genética del contrato: según algunos
criterios, la causa errónea y la causa simulada, fundamentan la anulación
149
de los actos jurídicos por error en la causa ART 267 y por simulación ART
333.
o Causa objetiva en la etapa genética: esta etapa sirve fundamentalmente
para tipificar el contrato de que se trate, mas alla de como lo hayan
denominado las partes. ART 1127
o Causa objetiva en la etapa funcional del negocio:
▪ Pacto comisiorio expreso y tacito ART 1083
▪ La excepción de incumplimiento ART 1031
▪ La imposibilidad del pago ART 955
▪ La teoría de la imprevisión ART 1091
12) Defectos de la causa (fala de causa): el negocio jurídico debe contar, como uno
de sus elementos esenciales, con una causa final, de modo que el negocio
querido por la voluntad de las partes, obtenga reconocimiento del derecho y
produzca sus efectos conforme a lo querido por las partes.
De modo que si en el negocio falta la causa, o ella es falsa, ilícita o se frustra, se
producirán determinados efectos jurídicos.
• Falta de causa: cuando hablamos de falta de causa, corresponde hacer un
distingo entre la causa objetiva y subjetiva.
En contratos típicos (compraventa, permuta, mutuo, etc) la causa objetiva
está dada expresamente por la ley. Por lo tanto, en ppio, no puede faltar la
causa objetiva en los contratos típicos.
En cuanto a la causa subjetiva, los móviles de las partes pueden coincidir,
pura y simplemente, con la función económico.social del negocio (adquirir la
propiedad y la disponibilidad del precio, etc) o puede haber móviles
particulares causalizados, que resulten jurídicamente relevantes.
El negocio que expresa una causa no real, es válido si se funda en otra causa
verdadera ART 282 y licita; produciéndose una inversión de la carga de la
prueba pues quien pretenda la subsistencia del acto debe probar que tiene
causa y ella es lícita. De allí, que el negocio simulado no sea necesariamente
inválido; si la simulación es lícita, produce efectos jurídicos, el acto real.
• Causa ilícita: ARTICULO 1014.- Causa ilícita. El contrato es nulo cuando:
a) su causa es contraria a la moral, al orden público o a las buenas
costumbres; ambas partes lo han concluido por un motivo ilícito o inmoral
común. Si sólo una de ellas ha obrado por un motivo ilícito o inmoral, no tiene
derecho a invocar el contrato frente a la otra, pero ésta puede reclamar lo
que ha dado, sin obligación de cumplir lo que ha ofrecido.
La solución de la ley es correcta: para que la causa ilícita provoque la nulidad
del negocio, es preciso que ella sea común a ambas partes.
•
Actos abstractos: Negocios jurídicos abstractos son aquellos en que se hace
abstracción del convenio causal, a diferencia de los causales en que la causa se
mantiene unida o conectada con el negocio jurídico mismo.
Esto no significa que el negocio carezca de causa, sino que ella no esta presente o visible,
y prima facie no influye en su validez y efectos.
150
ARTICULO 283.- Acto abstracto. La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son
discutibles en el acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo
autorice.
Son claramente abstractos los títulos valores.
9. EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS:
• Clases:
i.
Efectos objetivos: son las relaciones jurídicas creadas en el acto o negocio jurídico,
su modificación o extinción.
ART 259.- Acto jurídico. El acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por fin
inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones
jurídicas.
ii.
Efectos subjetivos: acá hay que ver quiénes son los sujetos que se benefician o
soportan los efectos del objetivo del negocio jurídico.
•
Principio general:
- Con relación a las partes: el código no da una regla en cuanto a los efectos
subjetivos de los actos jurídicos, pero si lo da en los contratos y por eso se
considera aplicable a todos los negocios jurídicos.
ART 1021.- Regla general. El contrato sólo tiene efecto entre las partes contratantes; no
lo tiene con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.
ART 1022.- Situación de los terceros. El contrato no hace surgir obligaciones a cargo de
terceros, ni los terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las partes
obligaciones que éstas no han convenido, excepto disposición legal.
- Con relación a los sucesores de las partes:
REGLA: ARTICULO 398.- Transmisibilidad. Todos los derechos son transmisibles excepto
estipulación válida de las partes o que ello resulte de una prohibición legal o que importe
trasgresión a la buena fe, a la moral o a las buenas costumbres.”
Pero esa transmisión puede ser universal o particular; de ahí se diferencia entre
sucesores universales y particulares. Son universales los que reciben toda o una parte
del patrimonio. Y es particular el que recibe un derecho singular, sea por muerte u entre
vivos.
- Que se transmite: derechos intransmisibles: en principio todo derecho es
transmisibles (art 398). Las excepciones pueden surgir de la voluntad de las
partes, de la ley (usufructo), buena fe, moral, buenas costumbres.
- El alcance de la transmisión: principio nemo plus iuris:
Una regla general es que nadie puede transmitir a otro un derecho mas extenso del que
tiene. Principio identificado como nemo plus iuris.
ARTICULO 399.- Regla general. Nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o más
extenso que el que tiene, sin perjuicio de las excepciones legalmente dispuestas.
- Excepciones principio nemo plus iuris: la regla del art 399 no es absoluta, puede
adecuarse a la protección de los terceros de buena fe., subadquirentes de buena
fe, a titulo oneroso de las cosas, o bienes que osn objeto de negocios viciados
con fraude o simulación.
151
• Terceros:
La regla es en general que los actos jurídicos producen efectos entre las partes, por lo
que no crea obligaciones a terceros, ni estos pueden invocar el negocio para atribuir a
las partes obligaciones que no convinieron.
Este principio requiere, precisiones que comienzan con la distinción de tipos de
terceros:
i.
Terceros interesados: aquellos que pueden ostentar un derecho subjetivo o in
interés legítimo afectado por la relación jurídica. Ej. Sucesores particulares, los
titulares de derechos reales sobre las cosas que son objeto de las relaciones jurídica,
los acreedores privilegiados o quirografarios.
Osea que son: los acreedores de las partes del negocio y los titulares de derechos
reales sobre las cosas objeto del negocio
ii.
Terceros no interesados: son los totalmente ajenos al negocio y a sus efectos. No
tienen derechos subjetivos ni intereses legítimos.
• Interpretación de los actos jurídicos: concepto: Interpretar una declaración de
voluntad es ver el significado y su alcance.
Nuestros tribunales consideran que interpretar es una actividad lógica que busca y
fija el significado de las manifestaciones de la voluntad con el fin de establecer su
contenido.
• Objeto de la interpretación: El negocio jurídico requiere de una voluntad que debe
ser declarada. Ella tiene un problema de la diferencia entre lo querido y lo
manifiesto.
Hay importancia en cuanto a la interpretación de los negocios jurídicos, porque
depende la posición que se tenga, va a ser la interpretación que se dé.
Hay que ver la diferencia entre:
- Declaraciones recepticias: se tiene en cuenta lo que las partes pudieron entender
de la declaración de voluntad, obrando de buena fe, y de acuerdo con los usos.
- Declaraciones no recepticias: (ej. testamento) la voluntad interna prevalece obre
lo declarado, siempre que haya sido expresado por algún tipo de declaración,
aunque sea incompleta.
• Interpretación e integración:
La interpretación persigue el alcance de lo declarado. Pero a veces lo declarado es
incompleto.
En estos casos la laguna negocial se completa de dos maneras:
➢ Aplicando normas supletorias;
➢ Derivando de la voluntad declarada, lo que se presume hubieran manifestado las
partes sobre el punto.
Este segundo camino no es propiamente una interpretación de la declaración, aunque
en un sentido amplio forma parte de ella, y se la denomina interpretación integradora.
La interpretación integradora no puede hacerse aplicando criterios personales del
interprete, sino que hay que tener en cuenta las disposiciones legales sobre integración.
ARTÍCULO 964.- Integración del contrato. El contenido del contrato se integra con: (inc
a y b no van)
152
c) los usos y prácticas del lugar de celebración, en cuanto sean aplicables porque hayan
sido declarados obligatorios por las partes o porque sean ampliamente conocidos y
regularmente observados en el ámbito en que se celebra el contrato, excepto que su
aplicación sea irrazonable.
• Reglas fundamentales:
i.
Buena fe: en los negocios jurídicos rige la buena fe que impone el deber de actuar
con honestidad, lealtad y rectitud, desde la negociación, celebración, interpretación
y ejecución.
ART 1061.- Intención común. El contrato debe interpretarse conforme a la intención
común de las partes y al principio de la buena fe.
ii. Derivaciones de la buena fe: la buena fe tiene aplicaciones concretas, e impone,
entender el sentido general del idioma (cotidiano), no usar palabras que el mundo
jurídico tengan significado diferente a lo cotidiano, expresarse con claridad en las
cláusulas del contrato.
iii.
El fin económico del negocio: la interpretación debe buscar que se cumpla el fin
económico perseguido por las partes al celebrar el contrato. Hay que dejar de lado
la interpretación propiciada (alterar cosas).
iv.
El negocio jurídico como un todo: la jurisprudencia dice que el negocio jurídico, al
igual que el contrato de testamento, deben interpretarse teniendo en cuenta el
todo, viendo clausulas y palabras como un todo, el contexto en general.
ARTICULO 1064.- Interpretación contextual. Las cláusulas del contrato se interpretan
las unas por medio de las otras, y atribuyéndoles el sentido apropiado al conjunto del
acto.
• Fuentes de interpretación:
ARTICULO 1065.- Fuentes de interpretación. Cuando el significado de las palabras
interpretado contextualmente no es suficiente, se deben tomar en consideración:
a) las circunstancias en que se celebró, incluyendo las negociaciones preliminares;
b) la conducta de las partes, incluso la posterior a su celebración;
c) la naturaleza y finalidad del contrato.
10. CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURÍDICOS
En el código de Vélez se encontraban en los ART 945 al 947 pero carecían de contenido
preceptivo y fueron suprimidos
•
Clasificación de los contratos: En cambio el CCCN conserva algunas clasificaciones
en los ART 966 a 970.
1) Unilaterales → si se necesita una sola voluntad en el negocio jurídico (testamento,
el reconocimiento de una hija extramatrimonial, etc.)
2) Bilaterales → si son necesarias dos o más voluntades (todos los contratos, sus
recisiones, la celebración de matrimonio, etc.)
3) Plurilaterales → son actos como la constitución de sociedad, que puede suponer el
entrecruzamiento de multiples voluntades
153
4) Negocios entre vivos y mortis causae: Si el negocio jurídico se celebra para producir
efectos en forma inmediata o mediata (otro dia, otro año) es entre vivos. Si, recién
produce algún efecto a la muerte del celebrante, es mortis causae
No se trata de establecer el momento de su existencia como negocio jurídico sino el
de sus efectos
5) Negocios patrimoniales→ ART 259-957 su fin es producir efectos en el patrimonio;
este debe ser concebido en sus elementos activos y pasivos, es decir que es
patrimonial el negocio que repercute sobre el activo, como el que lo hace sobre el
pasivo.
6) Negocios patrimoniales → Negocios de disposición, de obligación, de administración
y de conservación
 Negocios de administración y de disposición: radica en la presencia o ausencia
de peligro para la existencia mismo de los bienes que constituyen el patrimonio.
 Actos de administración → son aquellos que tienden a mantener integro al
patrimonio y a hacer desempeñar a ese patrimonio, en todos los bienes que lo
componen o en cada uno de estos, su función es económica. El acto de
administración tiene por objeto producir a los bienes los beneficios que
normalmente pueden obtenerse de ellos, sin alteración de su naturaleza ni de su
destino
 Actos de disposición → son los que alteran sustancialmente los valores
productores del patrimonio, los que forman su capital o bien que comprometen
por largo tiempo su porvenir o destino.
7) Negocios de conservación: Es aquel que tiene por finalidad evitar la perdida de un
bien cuya existencia peligra. Serian, los actos de conservación la reparación de un
inmueble, el pago de los impuestos, solicitar o renovar una inscripción hipotecaria,
interrumpir una prescripción
8) Negocios onerosos y gratuitos (tamb dentro de los patrimoniales)
ART 967. Es gratuito el contrato de donación, los mismo que el comodato, la
compravena, la permuta, la locación de cosas etc. La renuncia a un derechos es
onerosa cdo quien la hace recibe cualquier ventaja de la contraparte.
9) Negocios No patrimoniales → al contrario del patrimonial, pueden ser el
matrimonio, la adopción
10) Negocios simples y complejos o modales
 Actos simples → son los actos que solo presentan los elementos esenciales del
acto: voluntad, objeto, causa; es decir que no contienen modalidades
 Actos modales → son aquellos que si contienen modalidades de los negocios
jurídicos, son la condición y el plazo. La condición y el plazo supeidtan la
existencia o eficacia de un negocio jurídico subordinándola a un acontecimiento
futuro.
11) Negocios directos → son aquellos en los cuales existe una correspondencia entre la
finalidad perseguida y el medio técnico empleado.
12) Negocios indirectos → son aquellos en los cuales para la consecución de un fin no
se toma la via normal.
154
13) Negocios fiduciarios: El negocio fiduciario es el que produce el traspaso efectivo de
un derecho de una persona llamada fiduciante a otra llamada fiduciario, obligándose
este a transmitir ese derecho a un tercero (fideicomiso) o a restituirlo al fiduciante,
fundado en la situación de confianza y respecto a la palabra empeñada por el
fiduciario, quien debe adecuarse a las exigencias del fin perseguido sin abusar de
dicha situación configurativa de riesgo para el fiduciante.
• Negocio jurídico familiar: Es el acto voluntario licito que tiene por fin inmediato
establecer entre las personas relaciones jurídicas familiares, crear, modificar,
transferir, conservar o aniquilar derechos subjetivos familiares, en tanto la
obtención de ese fin por la voluntad de los particulares este admitida por la ley.
Su base es el ART 259, ya que existe la unidad sustancial entre el negocio jurídico
definido por el código y el acto jurídico familiar.
UNIDAD 11 – FORMAS DE LOS ACTOS JURIDICOS
1. LA FORMA DE LOS ACTOS JURÍDICOS:
CONCEPTO Y CLASIFICACIONES:
• Forma esencial y forma impuesta: Concepto:
Se parte de la concepción de acto jurídico se ve que el hecho humano tiene que ser
voluntario, y esa voluntad pertenece a una esfera del individuo que no se realiza por sí
misma por eso el sujeto que quiere realizar cierto acto jurídico debe expresar su
voluntad para que todos puedan conocerla es decir se necesita exteriorización.
ART 260.- “Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento,
intención y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior”.
Del artículo deriva, que ese hecho exterior por el cual la voluntad se manifiesta a otros
sujetos, se denomina “forma esencial” o “forma en sentido amplio”, y todos los actos
jurídicos deben tenerlo.
Estas formas pueden hacerse en hechos inequívocos, en expresiones orales o en forma
escrita (o instrumental)
FORMA ESENCIAL:
ART 262.- Manifestación de la voluntad. Los actos pueden exteriorizarse oralmente,
por escrito, por signos inequívocos o por la ejecución de un hecho material.
Forma esencial es aquella que necesariamente debe ocurrir en todo acto jurídico para
que sea tal Y qué implica la manifestación de voluntad.
Si no está la exteriorización, aun existiendo la voluntad al no llegar a manifestarse y no
por ser conocidos por terceros, la voluntad queda en el ámbito privado el sujeto y no
llega a la sociedad lo cual es irrelevante en el derecho.
FORMA IMPUESTA
O forma legal, es el medio probatorio específico que pide la legislación para demostrar
la existencia de voluntad.
Si este pedido probatorio no se cumple el acto se considera concluido.
ART 285.- “Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por la ley no
queda concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, pero
155
vale como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con la expresada
formalidad, excepto que ella se exija bajo sanción de nulidad.”
Dentro de esto debemos ver la forma legal y la forma convencional:
La imposición puede emanar de la ley (artículo 284 y 285) pero también puede surgir
de la convención de las partes (convencional).
El artículo 284 autoriza a las partes a convenir una forma más rigurosa que la exigida
por la ley como por ejemplo el contrato de locación puede otorgarse por instrumento
privado pero las partes pueden convenir en extenderlo por escritura pública.
Por otro lado, el mero acuerdo de las partes no es apto para desvincularlas de una
forma pedida por la ley ya que si no hay una forma legalmente ordenada, las partes
pueden convertir en obligación algo particular pero si la ley dio una forma especial las
partes no pueden por su propia voluntad restarle la obligación legal que se da al orden
público.
• Principio de libertad de formas:
ART 284.- “Libertad de formas. Si la ley no designa una forma determinada para la
exteriorización de la voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen conveniente.
Las partes pueden convenir una forma más exigente que la impuesta por la ley.”
El derecho privado por excepción regula alguna forma en particular para la validez de
determinado acto jurídico. Porque en general las partes pueden elegir libremente el
modo y la manera de manifestar su voluntad para ingresar en una relación jurídica.
El silencio como manifestación de voluntad si no se trata de alguno de los casos
expresamente previstos el artículo 263.
Este principio conocido como libertad de formas se encontraba también en el código
de Vélez Sarsfield.
La exigencia de una forma determinada es una excepción.
Este principio de libertad de formas se ve también en el artículo 949, 1015, 1579 en
otras materias y en contratos.
•
VI.
VII.
VIII.
IX.
Forma y prueba:
Forma: es la manera en que la voluntad se manifiesta exteriormente para que sea
relevante en derecho. En general la forma tiene finalidad probatoria, osea conocer
la voluntad que se expresó.
Prueba: conjunto de elementos mediante los que puede demostrarse la existencia
y el contenido del acto, o si se quiere el conjunto de medios que se emplean en un
proceso para demostrar al juez los hechos invocados.
La función de la prueba es la de representar al intelecto y sentidos del juez la
existencia de un acto que sucedió en el pasado. Osea que la prueba sirve para que
la forma evidencie la voluntad expresada en el pasado.
Forma y prueba se diferencian en muchos aspectos: Por ej. La prueba puede ser
externa al acto (ej. La prueba confeccional), y la forma se sustancia con el acto y
sucede en el acto.
La forma es sucede con el acto, y la prueba puede o no ser posterior.
Diferencia entre medios y modos de prueba:
156
 MEDIOS: es el elemento probatorio de un acto en particular, ej. Instrumento
público.
 MODO: es el procedimiento a seguir para poner en evidencia el medio (ej.
Instrumento presentado en juicio debe ser acompañado de una copia para la
contraparte).
Los modos están por regla en el código procesal pero el ccyc tiene modos de
prueba como los plazos procesales, excepciones procesales.
•
Clasificación de los actos jurídicos en relación de sus formas:
Hay varias clasificaciones.
- Primero está la “forma impuesta” que se da frente al acto en forma libre.
Dentro de la forma impuesta, están las que impone la ley.
- También se diferencia entre la “forma con finalidad probatoria solamente” y la
“forma como parte formativa del acto”.
- Pero la clasificación más común es la siguiente:
i. Actos formales:
Aquellos que tienen una forma específica, dada por la ley, y se dan para que
sean válidas y sirvan como prueba.
Para estos rige el principio de libertad de formas
Ejemplo: Testamento, matrimonio, contrato de locación de inmueble, y los del
art 107.
ART 285.- Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por la
ley no queda concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento
previsto, pero vale como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con
la expresada formalidad, excepto que ella se exija bajo sanción de nulidad.
ART 286.- Expresión escrita. La expresión escrita puede tener lugar por
instrumentos públicos, o por instrumentos particulares firmados o no firmados,
excepto en los casos en que determinada instrumentación sea impuesta. Puede
hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su contenido sea
representado con texto inteligible, aunque su lectura exija medios técnicos.”
Los actos formales se subdividen en:
a) Formales solemnes:
Son aquellos en los que al exigirse una forma determinada, si no se
llevan a cabo se provoca la nulidad del acto privándolo del efecto
jurídico que buscan las partes y que da la ley, aunque se pruebe por otro
medio la expresión de voluntad.
(ART 259.- Acto jurídico.)
Ej: designación de tutor dativo (art 107), discernimiento de la tutela o
curatela (art 112), transacción sobre objeto litigioso (art 1643),
donación de inmuebles o de rentas periódicas (art 1552), testamento
(art 2477)
b) Formales no solemnes:
157
Son aquellos en los que la ley exige una forma determinada y si no se los
llevó a cabo se da la nulidad del acto ya que impide la obtención de los
efectos jurídicos buscados inmediatamente por el otorgante.
Pero el acto vale como negocio y obliga a cumplir con la forma exigida
del art 285 por lo que cualquiera de las partes puede ir al juez para
demandar que el acto jurídico se lleve a cabo con la forma que da la ley.
En los hechos en los que sucede con los boletos de compraventa que
instrumentan promesa de venta de inmueble por instrumento privado,
tanto comprador como vendedor pueden ir al juez para exigir a la otra
parte el cumplimiento del contrato y el otorgamiento y firma de
escritura pública. Y si una de las partes se niega puede ser sustituido por
el juez siempre que las contraprestaciones estén cumplidas o sea se
asegura el cumplimiento.
Ej.: supuestos del art 1017, donaciones excluidas del art 1552,
particiones extrajudiciales de herencia del art 2369.
ii. Actos no formales:
Son aquellos en los que cualquier medio para expresar la voluntad puede ser
utilizado y para los que las partes pueden requerirla como elemento de validez
o prueba.
•
Efectos del incumplimiento de la forma:
Si el ordenamiento jurídico exige una forma determinada, y es incumplida de manera
absoluta, la consecuencia es la nulidad del acto:
ART 382.- Categorías de ineficacia. Los actos jurídicos pueden ser ineficaces en razón
de su nulidad o de su inoponibilidad respecto de determinadas personas.”
Si se trata de incumplimiento relativa como en art. 285, las parte están obligadas a
llevar el negocio jurídico de la manera que lo dice la ley.
El incumplimiento de una forma exigida, en lo que es probatorio, no invalida el
negocio, pero si lo puede tornar estéril por no acreditarse su existencia y contenido.
•
Documento e instrumento:
Documento: es toda cosa que sea producto de un acto humano, perceptible con los
sentidos de la vista y el tacto, que sirve de prueba histórica de un hecho cualquiera.
Instrumento: es el documento escrito.
Documento e instrumento, la parte de la doctrina los considera como sinónimos y se
encuentran vinculados en relación de género y especie.
2. INSTRUMENTOS PÚBLICOS:
• Concepto:
El CCCN no da definición del instrumento público.
Pero se define a los instrumentos públicos como: aquellos otorgados con la formalidad
que la ley establece, en presencia de un oficial público, a quien la ley le da la facultad
de autorizar y que dan plena fe in necesidad de pruebas y verificaciones.
158
Los instrumentos públicos pueden tener por finalidad acreditar la existencia de un
hecho o acto, o constituir la forma de ejercicio de un poder público.
•
Fe publica y autenticidad:
El instrumento tiene una fuerza que se la denomina → fe pública.
El solo hecho de cumplir con los recaudos legales comunes a todo instrumento
público (papel, sellos, estampillas) hace presumir que el instrumento emana de un
oficial público y se considera autentico.
La exigencia se dirige a verificar que emane de un oficial público, ya que firma y sello
del funcionario son verificables y comparables. Además, por emanar de funcionario
público se presume su veraz contenido.
Osea que el instrumento público da plena fe de sí mismo.
La fe pública puede clasificarse según el poder público en el que recaiga:
o Administrativa, puede ser nacional provincial o municipal, cuando está dada
por la actividad de un funcionario que depende del poder ejecutivo como
por ejemplo un certificado de nacimiento de matrimonio o de defunción.
o Judicial, puede ser nacional provincial o municipal, cuando es otorgada por
magistrados y funcionarios del poder judicial como por ejemplo una
sentencia una providencia un testimonio o un certificado expedido por el
secretario de un juez.
o Notarial, cuando deriva de lo actuado por un escribano público.
•
Enumeración legal:
ART 289.- Enunciación. Son instrumentos públicos:
a. las escrituras públicas y sus copias o testimonios;
b. los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios públicos
con los requisitos que establecen las leyes;
c. los títulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, conforme a las leyes que autorizan su
emisión.
• Otros instrumentos públicos:
Hay otros instrumentos públicos más allá de los que dice el art 289:
i. Actas de sesiones parlamentarias
ii. Resoluciones administrativas dictadas por autoridades de Cámaras;
iii. Informes y certificados expedidos de registros oficiales (de inmueble, etc.);
iv. DNI, cedulas, libretas cívicas o de enrolamiento;
v. Cedulas de notificación;
vi. Fotocopias certificadas por escribanos;
vii. Actas notariales.
• Requisitos de validez:
Para que el instrumento público sea válido y que produzca efectos, se necesitan dos
requisitos → la actuación de un oficial público dentro del área de sus atribuciones y
que el instrumento se encuentre firmado por el oficial público, partes y sus
representantes.
159
•
•
•
oficial público: su obrar es si o si necesario. Lo son los escribanos públicos, y en
todos los funcionarios del PE, del PL, y del PJ.
Firma del oficial publico: se la pide en el art 290.
ARTICULO 290.- Requisitos del instrumento público. Son requisitos de validez del
instrumento público: (inc. A no va)
b) las firmas del oficial público, de las partes, y en su caso, de sus representantes; si
alguno de ellos no firma por sí mismo o a ruego, el instrumento carece de validez
para todos.”
Testigos: se los cita como un refuerzo a la seriedad que la ley requiere en cualquier
acto jurídico. Hay testigos instrumentales y honorarios:
 Los instrumentales: que testimonian la efectiva realización del acto, y se los
exige en ciertos casos.
 Los honorarios: no son necesarias para la validez del acto, ni para acreditar
identidad de los otorgantes, sino que solo concurren al acto por motivos de
honor.
ART 295.- Testigos inhábiles. No pueden ser testigos en instrumentos públicos:
a) las personas incapaces de ejercicio y aquellas a quienes una sentencia les impide
ser testigo en instrumentos públicos;
b) los que no saben firmar;
c) los dependientes del oficial público;
d) el cónyuge, el conviviente y los parientes del oficial público, dentro del cuarto
grado y segundo de afinidad;
El error común sobre la idoneidad de los testigos salva la eficacia de los
instrumentos en que han intervenido.”
• Fuerza probatoria:
Al instrumento público se lo presume autentico, por la regularidad de sus formas.
Toda vez que la ley presume la autenticidad del instrumento genera que la parte no
debe probar su autenticidad y aquel que sostenga la falta autenticidad del instrumento
debe probarla.
• Impugnabilidad del contenido:
La acción de impugnación de falsedad se denomina querella de la falsedad, y tiene
consecuencias graves ya que se puede imputar al funcionario que intervino en el delito
de acción pública, que es la falsedad o falsificación de instrumento.
Tipos de falsedad en instrumento público:
• Falsedad material: cuando el instrumento público esta adulterado, lo que lleva a la
falsificación, alteración o supresión. Ej. Imitación
• Falsedad ideológica: acá el instrumento es formalmente valido, pero su contenido
no es veraz. Decir algo que no ocurrió.
3. ESCRITURAS PÚBLICAS:
160
•
Concepto: Escritura pública es aquella especie de instrumento público lacrado
generalmente por escribanos en su libro protocolo, cumpliendo los requisitos de
art. 299 y sgtes.
ART 299.- Escritura pública. Definición. La escritura pública es el instrumento matriz
extendido en el protocolo de un escribano público o de otro funcionario autorizado
para ejercer las mismas funciones, que contienen uno o más actos jurídicos.
La copia o testimonio de las escrituras públicas que expiden los escribanos es
instrumento público y hace plena fe como la escritura matriz.
Si hay alguna variación entre ésta y la copia o testimonio, se debe estar al contenido de
la escritura matriz.”
•
Protocolo: Es un conjunto de folios de papel de tamaño oficio, timbrados, que el
notario adquiere en el colegio de escribanos en los cuales redactara sus escrituras
matrices.
ART 300.- Protocolo. El protocolo se forma con los folios habilitados para el uso de
cada registro, numerados correlativamente en cada año calendario, y con los
documentos que se incorporan por exigencia legal o a requerimiento de las partes del
acto.
Corresponde a la ley local reglamentar lo relativo a las características de los folios, su
expedición, así como los demás recaudos relativos al protocolo, forma y modo de su
colección en volúmenes o legajos, su conservación y archivo.”
•
Escritura matriz: Es la escritura original, osea aquella con la que se va formando el
protocolo.
Se la llama matriz para diferenciarla de las copias y para demostrar que de su
existencia y validez dependen la existencia y validez de las copias.
•
Requisitos de las escrituras públicas:
1. Se debe poner en el protocolo: art 299
2. Deben estar ordenadas de forma cronológica
3. Intervención personal del escribano:
ART 301.- Requisitos. El escribano debe recibir por sí mismo las declaraciones
de los comparecientes, sean las partes, sus representantes, testigos, cónyuges u
otros intervinientes”. (Solo primera oración);
4. Calificación del acto por el escribano: va el idioma nacional, decir lugar, fecha,
etc. Aca se ve el art 301, 302
5. Nombre de las partes: aunque el código pide bajo pena de nulidad que se
exprese el nombre de las partes otorgantes en el art 309, el art 305 inc b, pide
que otras cosas (que están después en el artículo).
6. Capacidad de los otorgantes: la exigencia de la mención de la fecha de
nacimiento de los otorgantes es para determinar la mayoría o no de edad. Lo
cual se ve en art 28 y 29.
7. Estado civil: art 305 inc b, que está más adelante. Dice que el estado civil debe
expresarse en toda EP, y si las personas otorgantes son casadas, se debe dar
161
más detalle del estado civil. El error o cambio del estado civil dan una EP
ratificatoria.
8. Domicilio: se satisface diciendo la localidad o ciudad del domicilio real. Si el
domicilio es especial, osea elegido por las partes en relación al negocio jurídico
que se trate, debe decirse con precisión ya que ahí se harán las notificaciones
judiciales y extrajudiciales que hayan.
9. Consignar el objeto del acto instrumentado: art 305 inc c, después.
10. Concluido el acto debe leerse la escritura a las partes: art 305 inc c.
11. Utilización de abreviaturas y números: art 303, las escrituras no deben dejar
espacio para ser alteradas, ni tener términos que impidan comprender el
contenido a las partes y terceros. Si no se cumple hay nulidad.
12. Deben salvarse los errores de escritura: art 305 inc e.
13. Firma por los otorgantes, escribanos y testigos: es una obligación de los
instrumentos públicos del art 290 inc b. No es necesario firmar todas las fojas
ya que la nulidad se da por la actividad del escribano.
14. Identidad de los otorgantes: las EP deben tener nombre y apellido de las
personas que otorguen, osea su identificación. Art 306
ART 301.- Requisitos. El escribano debe recibir por sí mismo las declaraciones de los
comparecientes, sean las partes, sus representantes, testigos, cónyuges u otros
intervinientes.
Debe calificar los presupuestos y elementos del acto, y configurarlo técnicamente.
Las escrituras públicas, que deben extenderse en un único acto, pueden ser manuscritas
o mecanografiadas, pudiendo utilizarse mecanismos electrónicos de procesamiento de
textos, siempre que en definitiva la redacción resulte estampada en el soporte exigido
por las reglamentaciones, con caracteres fácilmente legibles.
En los casos de pluralidad de otorgantes en los que no haya entrega de dinero, valores
o cosas en presencia del notario, los interesados pueden suscribir la escritura en
distintas horas del mismo día de su otorgamiento.
Este procedimiento puede utilizarse siempre que no se modifique el texto definitivo al
tiempo de la primera firma.”
ART 302.- Idioma. La escritura pública debe hacerse en idioma nacional. Si alguno de
los otorgantes declara ignorarlo, la escritura debe redactarse conforme a una minuta
firmada, que debe ser expresada en idioma nacional por traductor público, y si no lo
hay, por intérprete que el escribano acepte. Ambos instrumentos deben quedar
agregados al protocolo.
Los otorgantes pueden requerir al notario la protocolización de un instrumento original
en idioma extranjero, siempre que conste de traducción efectuada por traductor
público, o intérprete que aquél acepte. En tal caso, con el testimonio de la escritura, el
escribano debe entregar copia certificada de ese instrumento en el idioma en que está
redactado.
ART 303.- Abreviaturas y números. No se deben dejar espacios en blanco, ni utilizar
abreviaturas, o iniciales, excepto que estas dos últimas consten en los documentos que
se transcriben, se trate de constancias de otros documentos agregados o sean signos o
162
abreviaturas científicas o socialmente admitidas con sentido unívoco. Pueden usarse
números, excepto para las cantidades que se entregan en presencia del escribano y
otras cantidades o datos que corresponden a elementos esenciales del acto jurídico.
ART 304.- Otorgante con discapacidad auditiva. Si alguna de las personas otorgantes
del acto tiene discapacidad auditiva, deben intervenir dos testigos que puedan dar
cuenta del conocimiento y comprensión del acto por la persona otorgante. Si es
alfabeta, además, la escritura debe hacerse de conformidad a una minuta firmada por
ella y el escribano debe dar fe de ese hecho. La minuta debe quedar protocolizada.
ART 305.- Contenido. La escritura debe contener:
a) lugar y fecha de su otorgamiento; si cualquiera de las partes lo requiere o el
escribano lo considera conveniente, la hora en que se firma el instrumento;
b) los nombres, apellidos, documento de identidad, domicilio real y especial si lo
hubiera, fecha de nacimiento y estado de familia de los otorgantes; si se trata de
personas casadas, se debe consignar también si lo son en primeras o posteriores
nupcias y el nombre del cónyuge, si resulta relevante en atención a la naturaleza
del acto; si el otorgante es una persona jurídica, se debe dejar constancia de su
denominación completa, domicilio social y datos de inscripción de su constitución si
corresponde;
c) la naturaleza del acto y la individualización de los bienes que constituyen su objeto;
d) la constancia instrumental de la lectura que el escribano debe hacer en el acto del
otorgamiento de la escritura;
e) las enmiendas, testados, borraduras, entrelíneas, u otras modificaciones
efectuadas al instrumento en partes esenciales, que deben ser realizadas de puño y
letra del escribano y antes de la firma;
f) la firma de los otorgantes, del escribano y de los testigos si los hubiera; si alguno de
los otorgantes no sabe o no puede firmar, debe hacerlo en su nombre otra persona;
debe hacerse constar la manifestación sobre la causa del impedimento y la
impresión digital del otorgante.
ART 306.- Justificación de identidad. La identidad de los comparecientes debe
justificarse por cualquiera de los siguientes medios:
a) por exhibición que se haga al escribano de documento idóneo; en este caso, se debe
individualizar el documento y agregar al protocolo reproducción certificada de sus
partes pertinentes;
b) por afirmación del conocimiento por parte del escribano.”
ART 307.- Documentos habilitantes. Si el otorgante de la escritura es un
representante, el escribano debe exigir la presentación del documento original que lo
acredite, el que ha de quedar agre-gado al protocolo, excepto que se trate de poderes
para más de un asunto o de otros documentos habilitantes que hagan necesaria la
devolución, supuesto en el cual se debe agregar copia certificada por el escribano. En
caso de que los documentos habilitantes ya estén protocolizados en el registro del
escribano interviniente, basta con que se mencione esta circunstancia, indicando folio y
año.
ART 308.- Copias o testimonios. El escribano debe dar copia o testimonio de la
escritura a las partes. Ese instrumento puede ser obtenido por cualquier medio de
163
reproducción que asegure su permanencia indeleble, conforme a las reglamentaciones
locales. Si alguna de las partes solicita nueva copia, el escribano debe entregarla,
excepto que la escritura contenga la constancia de alguna obligación pendiente de dar
o de hacer, a cargo de otra de las partes.
En este caso, se debe requerir la acreditación en instrumento público de la extinción de
la obligación, la conformidad del acreedor o la autorización judicial, que debe tramitar
con citación de las partes del acto jurídico.
ART 309.- Nulidad. Son nulas las escrituras que no tengan la designación del tiempo y
lugar en que sean hechas, el nombre de los otorgantes, la firma del escribano y de las
partes, la firma a ruego de ellas cuando no saben o no pueden escribir y la firma de los
dos testigos del acto cuando su presencia sea requerida.
La inobservancia de las otras formalidades no anula las escrituras, pero los escribanos
o funcionarios públicos pueden ser sancionados.
•
Partes de escritura:
1) Encabezado: el escribano pone el número de la escritura, lugar de suscripción,
fecha de otorgamiento, nombre y estado civil de partes, medio de
identificación, y señala el carácter de las partes para actuar si no lo hacen por
derecho propio
2) Identificación de las partes: DNI. Pero si no se da el DNI no es hay nulidad
porque el art 306 no lo dice y el art 309 tampoco asique solo sería anulable.
3) Exposición:
- Contenido: las partes explican el acto jurídico que quieren realizar,
describen los bienes que son objeto del negocio, y antecedentes del
dominio si es una constitución o transmisión de derechos reales sobre
inmueble.
- El “le Corresponde”: en materia de constitución o transmisión de
derechos reales sobre inmuebles, hay que decir los antecedentes de él
para saber porque el titular lo es.
4) Declaración de voluntad: es el cuerpo de la escritura, contiene la declaración de
voluntad que los otorgantes hacen con el fin de una adquisición, modificación o
extinción de efectos jurídicos. Art 305 inc. c.
5) Cierre o pie: es la última parte de la escritura. Hay 3 constancias: Que el notario
hizo la lectura del instrumento, las enmiendas de su puño y letra, y las firmas
de todos los participantes.
•
Idioma: art 302 antes
4. INSTRUMENTOS PRIVADOS:
• Concepto de instrumento privado: lo que lo distingue del instrumento público, es
que para el privado no se requiere la intervención de un oficial público ya que las
partes lo otorgan por sí mismas, lo cual da diferencias en materia de prueba.
• Clases: Tradicionalmente son los públicos y los privados.
164
•
Principio aplicable → PRINCIPIO DE LIBERTAD DE FORMAS E INSTRUMENTO
PRIVADO
ART 284.- Libertad de formas. Si la ley no designa una forma determinada para la
exteriorización de la voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen
conveniente. Las partes pueden convenir una forma más exigente que la impuesta
por la ley.
ART 286.- Expresión escrita. La expresión escrita puede tener lugar por
instrumentos públicos, o por instrumentos particulares firmados o no firmados,
excepto en los casos en que determinada instrumentación sea impuesta. Puede
hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su contenido sea representado
con texto inteligible, aunque su lectura exija medios técnicos.
•
Soporte del instrumento:
“Soporte”, es la cosa, de cualquier material, sobre el que está conformado el
instrumento.
La elección del soporte da opciones ya que hay posibilidades de recurrir a otros
medios como los tecnológicos:
 Soporte informático: tarjeta perforada, cinta de papel perforada, disquete,
cinta magnética de computación, etc.
 Soporte óptico: cinta de video, microfilm, etc.,
 Soportes auditivos: disco fonográfico, cinta magnética de audio, etc.
ART 286.- Expresión escrita. La expresión escrita puede tener lugar por
instrumentos públicos, o por instrumentos particulares firmados o no firmados,
excepto en los casos en que determinada instrumentación sea impuesta.
Puede hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su contenido sea
representado con texto inteligible, aunque su lectura exija medios técnicos.”
• Firma digital:
Noción: se utiliza la firma digital para individualizar los procedimientos y para
identificar al autor de un documento transmitido electrónicamente..
Análisis legal: ley 25.506, publicada en 2001 sobre firma digital, que dio innovaciones
en el derecho privado. Contiene reglas de fondo, y un sistema de regla general,
responsabilidad y sanciones.
La ley define la firma digital como, el resultado de aplicar a un documento digital un
procedimiento matemático que requiere información de exclusivo conocimiento del
firmante, estando bajo control absoluto que es susceptible de verificación por terceras
parte.
La firma electrónica es la identificación que un signatario usa o coloca junto a otros
datos enviados electrónicamente, pero que no reúne los requisitos de la firma digital,
que en general se basan en el control y seguridad de la firma.
Funciones: la ley 25.506 dice que cando la ley requiere una firma manuscrita, esa
exigencia queda también satisfecha por un firma digital.
165
Es claro que un documento en papel no puede ser firmado digitalmente y eso surge de
la definición ya que la firma es un procedimiento digital aplicado a un documento
digital.
Requisitos de validez de la firma:
ART 288.- Firma. La firma prueba la autoría de la declaración de voluntad expresada en
el texto al cual corresponde.
Debe consistir en el nombre del firmante o en un signo.
En los instrumentos generados por medios electrónicos, el requisito de la firma de una
persona queda satisfecho si se utiliza una firma digital, que asegure indubitablemente
la autoría e integridad del instrumento.”
Osea, que haya sido creada durante el periodo de vigencia del certificado digital valido;
que sea debidamente verificada con los datos, que el certificado haya sido emitido por
un certificador licenciado
•
El Doble ejemplar: no está en el cccn. Es una Copia carbónica, fotocopia o
cualquier medio que atribuya a la copia igual contenido que el original.
• Requisito de oponibilidad:
 Fecha cierta: es aaquella que da certeza de que le instrumento privado estaba
firmado al momento de su producción o no pudo ser firmado después de su
acaecimiento. Su importancia está en la fecha del instrumento que puede
depender de derechos de terceros, por lo que frente a ellos no vale la fecha
que tiene el documento sino la que la ley considera como “fecha cierta”
 Utilidad y efectos: la ausencia de fecha cierta no da la plena validez del
instrumento privado y su contenido no será oponible a terceros.
ARTICULO 317.- Fecha cierta. La eficacia probatoria de los instrumentos privados
reconocidos se extiende a los terceros desde su fecha cierta. Adquieren fecha cierta el
día en que acontece un hecho del que resulta como consecuencia ineludible que el
documento ya estaba firmado o no pudo ser firmado después.
La prueba puede producirse por cualquier medio, y debe ser apreciada rigurosamente
por el juez.
• Instrumentos privados Firmados en blanco: Se lo denomina así cuando se firma el
instrumento y luego se llena el texto, y por aplicación del principio de libertad de
las formas no está prohibido que se haga. Es solo para instrumentos privados.
• Correspondencia:
Concepto: pueden ser esquelas, postales, telegramas, cartas de forma personal o no.
Deben consistir en expresiones escritas entre 2 o más personas y quedan excluidas las
conversaciones electrónicas. Tampoco entran aquí las “cartas abiertas” y “solicitadas”.
Pueden no estar firmada, llevar sobrenombres, o referencias al vínculo (tu papa, tu
hijo).
Lo importante acá no es la firma sino la autenticidad del texto.
Admisibilidad como prueba: la regla es que la correspondencia está autorizada como
prueba. Pero como están en la garantía del art 18 CN, que dice que es inviolable la
correspondencia y papeles privados, no se pueden presentar porque es confidencial.
Esa confidencialidad no la da el remitente sino la naturaleza del contenido.
166
En caso de duda, se presumen confidenciales.
• Fuerza probatoria de los instrumentos privados:
ART 319.- Valor probatorio. El valor probatorio de los instrumentos particulares debe
ser apreciado por el juez ponderando, entre otras pautas, la congruencia entre lo
sucedido y narrado, la precisión y claridad técnica del texto, los usos y prácticas del
tráfico, las relaciones precedentes y la confiabilidad de los soportes utilizados y de los
procedimientos técnicos que se apliquen.”
A diferencia de los instrumentos públicos, el instrumento privado no da fe sobre la
autenticidad del documento, y para que eso pase se necesita que la firma que lo
suscribe sea reconocida como autentica por su presunto autor.
Una vez que eso pase, la fuerza probatoria entre las partes del instrumento privado es
similar al del instrumento público. Para ser oponible a terceros debe tener fecha cierta
en términos del art 317.
• Medios de prueba: Todos los medios de prueba son aceptados para la verificación
de la firma. El medio que se impone acá es la prueba pericial caligráfica.
UNIDAD 12 – VICIOS DE LA VOLUNTAD Y DE LOS ACTOS
JURIDICOS
1. DISTINCIÓN ENTRE VICIOS DE LA VOLUNTAD Y VICIOS DEL ACTO JURÍDICO
Como inicio, el acto voluntario requiere elementos internos (discernimiento, intención
y voluntad) y un elemento externo (manifestación de la voluntad).
El defecto de alguno de los elementos anteriores se llama VICIO.
También se puede tratar de defectos o vicios en el negocio jurídico, osea en la forma
que pide la ley o de la voluntad de las partes.
a. Enumeración: los vicios de los actos voluntarios son el error, el dolo y la violencia, Y
estos vicios de la voluntad afectan la intención y la libertad.
El error y el dolo vician la intención y la violencia ya sea moral o física, vicia la
libertad.
La falta de discernimiento, que también es un defecto del acto voluntario, no se
produce como consecuencia de un vicio.
b. Vicios de los negocios jurídicos: son 3, la Simulación, el Fraude y la Lesión.
Ellos solo se presentan en los negocios jurídicos y no en los hechos humanos
voluntarios.
En estos vicios existe la buena fe de su autor.
c. Consecuencias de los vicios: el error, el dolo y la violencia producen la nulidad del
acto; la lesión y la simulación también son causas de nulidad mientras que el
fraude causa su inoponibilidad. La lesión autoriza también el reajuste del acto.
2. VICIOS DE LA VOLUNTAD:
• La ignorancia y el error:
167
ART 265.- Error de hecho. El error de hecho esencial vicia la voluntad y causa la
nulidad del acto. Si el acto es bilateral o unilateral recepticio, el error debe, además, ser
reconocible por el destinatario para causar la nulidad.”
La doctrina distinguía el error de la ignorancia ya que la segunda implica no conocer
algo, mientras que el error consiste en creer que se lo conoce y en realidad, se toma
por cierto un conocimiento que es falso.
• Error de derecho: El error o falso conocimiento puede ser sobre un hecho o sobre
la existencia, contenido o interpretación de una norma jurídica.
El error sobre un hecho se llama “error sobe un hecho” y en la existencia se
denomina “error de derecho”.
Principio de inexcusabilidad del error de derecho:
a. Concepto:
ART 8°.- Principio de inexcusabilidad. La ignorancia de las leyes no sirve de excusa
para su cumplimiento, si la excepción no está autorizada por el ordenamiento jurídico.”
El verdadero fundamento radica en la obligatoriedad de la ley.
Inclusive la publicación no hace a la ley conocida, sino obligatoria.
b. Extensión del término ley: cuando se habla de la inexcusabilidad del
desconocimiento de la ley, se trata del sentido material, osea que cualquier norma
jurídica objetiva de carácter general nacional o local (decreto, ordenanza, ley, etc.)
Tampoco se puede invocar el error de derecho para excusarse sobre no conocer
una costumbre.
Alguien que trabaja en determinada profesión no puede invocar que no conoce
ciertos usos y costumbres de los que es parte.
c. Excepciones al principio: si el error de derecho da la afectación de la causa del
negocio, este se anula, pero no por el error sino por la inexistencia o falsa causa.
Pero el CCCN ha mantenido la solución tradicional; que es mantener el principio
básico del sistema que “consiste en que la ley se presume conocida”, pero habida
cuenta la ostensible orientación de protección de las personas débiles resta
considerar la situación de los sectores más vulnerables por su situación social,
económica o cultural.
• Error de hecho
Concepto Art 265 antes
El error vicio. Condiciones y efectos: Hacemos referencia al error de hecho que la ley
considera un vicio del acto voluntario y cuyo efecto es la nulidad del acto jurídico.
El error de vicio debe ser;
I. De hecho;
II. Esencial;
III. Reconocible por la otra parte.
I.
Error de hecho: El error de hecho es el que recae sobre cualquier circunstancia del
acto: las partes y eso comprende su identidad, capacidad, estado civil, etc.; el
objeto; y una cualidad de la cosa.
Se excluye, como es obvio, el error de derecho.
Error de hecho obstativo o invalidad- requisitos (falta)
168
II.
Error esencial
ART 267.- “Supuestos de error esencial. El error de hecho es esencial cuando recae
sobre:
a. la naturaleza del acto;
b. un bien o un hecho diverso o de distinta especie que el que se pretendió
designar, o una calidad, extensión o suma diversa a la querida;
c. la cualidad sustancial del bien que haya sido determinante de la voluntad
jurídica según la apreciación común o las circunstancias del caso;
d. los motivos personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o
tácitamente;
e. la persona con la cual se celebró o a la cual se refiere el acto si ella fue
determinante para su celebración.”
a. Error sobre el objeto: es que el error recaiga sobre objeto, que puede ser sobre un
bien, o un hecho diverso, o de distinta especie; o sobre una calidad, extensión o
suma de diversa a la querida.
Por ejemplo, en los primeros, se cree contratar sobre un determinado objeto,
siendo que se lo hace sobre otro diferente. En los segundos, se lo hace sobre otra
especie aunque por la misma cantidad.
En el primero, La alegación presupone que resulte ineficiente para el fin tenido en
cuenta por el adquirente ya que una diversidad en el objeto puede cumplir con la
función prevista.
Respecto del error sobre la cantidad, extensión o suma del objeto de que se trate;
no se trata de error de cálculo en la operación aritmética de sumar, sino de yerro
en expresar la cantidad.
b. Error sobre la naturaleza del acto: por ejemplo, alguien entrega una cosa a otro con
una esquela en la que dice dársela, con lo cual el sujeto pasivo cree recibirla en
donación, mientras que el sujeto activo en realidad, la entregó en préstamo.
Esto pasa en actos bilaterales y unilaterales.
En el error de hecho entran los supuestos de “disenso”, con el ejemplo d comodato
de compraventa; y al error en la “declaración”, como si se firmara un contrato de
compraventa en vez del poder que se quería firmar.
c. Error sobre la causa: la causa es un elemento del negocio jurídico. Y el error se da
sobre la causa motivo.
ART 281.- Causa. La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurídico
que ha sido determinante de la voluntad. También integran la causa los motivos
exteriorizados cuando sean lícitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa,
o tácitamente si son esenciales para ambas partes.”
d. Error sobre la sustancia o sustancial: es aquella calidad sin la cual no se hubiese
contratado. Es aquella que se había tenido presente, pero que no reúne una
calidad esencial que se creía que tenía.
El criterio adoptado remite a la apreciación común o a las circunstancias del caso.
La cosa debe valer, o no valer, de acuerdo a una apreciación general.
169
De modo que, por ejemplo, el candelabro no será de la cualidad sustancial si no es de
oro sino de bronce; pero si se lo compró por ser una antigüedad centenaria, es
irrelevante que sea de oro o de bronce. El CCC brinda pautas amplias.
e. Error sobre las personas: error sobre la persona que se considera esencial, cuando
la persona fuere determinante para la celebración del acto; ej., si se encarga un
cuadro a un determinado artista creyendo que era el homónimo famoso.
f. Error sobre las cualidades de las personas: no se invoca la existencia de error sobre
la persona, sino sobre sus cualidades.
Entre las cualidades del sujeto que pueden tener relevancia están su profesión,
estado civil, aptitud artística o técnica, etc.
III.
Error Reconocible:
ART 265.- Error de hecho….. El acto es bilateral o unilateral recepticio, el error debe,
además, ser reconocible por el destinatario para causar la nulidad.”
ART 266.- Error reconocible. El error es reconocible cuando el destinatario de la
declaración lo pudo conocer según la naturaleza del acto, las circunstancias de
persona, tiempo y lugar.”
Se aplica siempre el error en actos bilaterales y unilaterales (renuncia)
Error en la declaración de pluma: acá el error es impropio. Y que se da en actos
bilaterales y unilaterales.
El error en la declaración se da por circunstancias que se atribuyen al dueño del
negocio jurídico o a terceros.
Proviene del mismo sujeto cuando da una declaración que contiene yerro, es donde la
exteriorización de la voluntad no coincide con la voluntad interna. Ej. Cuando en una
subasta se levanta la mano para saludar a amigo, y se interpreta como acto de oferta.
El yerro hecho por un tercero encargado de transmitir la declaración de voluntad del
sujeto dueño del negocio jurídico, la desvirtúa.
ART 270.- Error en la declaración. Las disposiciones de los artículos de este Capítulo
son aplicables al error en la declaración de voluntad y en su transmisión.”
Subsanación del error:: ART 269. Subsistencia del acto., la parte que incurre en error
no puede solicitar la nulidad del acto, si la otra ofrece ejecutarlo con las modalidades y
el contenido que aquélla entendió celebrar.”
Efectos del error
a. Respecto de la validez del acto: el error es una causa de privación de la voluntad.
Los actos jurídicos otorgados con error que reúna las condiciones ya estudiadas
(art. 265 a 267), son susceptibles de ser declarados de nulidad relativa.
b. Respecto de la responsabilidad civil: la acción es antijurídica siempre que causa un
daño no justificado, por lo que el error no justifica.
Por lo demás, normalmente el error es de por si una confesión de culpa-negligencia,
imprudencia, impericia- por lo que tampoco excluye el factor de atribución.
Excepcionalmente puede encontrarse un caso de irresponsabilidad en el caso de quien
hace circular un billete falso sin saber los que es.
170
3. VICIOS DE LA VOLUNTAD: DOLO:
• Diversas aceptaciones del vocablo: La palabra dolo tiene en derecho privado,
varios contenidos distintos;
➢ Dolo es uno de los factores subjetivos de atribución de la responsabilidad civil.
➢ Se alude a la inejecución dolosa de la obligación, que acaece cuando el deudor
no cumple teniendo las condiciones de hacerlo;
➢ El dolo es vicio de los actos voluntarios, según los arts. 271 y ss.
• Definición legal del dolo-vicio
a. Acción y omisión dolosa: ART 271.- Acción y omisión dolosa. Acción dolosa es toda
aserción de lo falso o disimulación de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinación que se emplee para la celebración del acto.
La omisión dolosa causa los mismos efectos que la acción dolosa, cuando el acto no
se habría realizado sin la reticencia u ocultación.”
b. Fuente: la primera parte de la definición proviene del art. 931 del Código de Vélez.
Al texto original se le ha agregado la omisión dolosa que estaba en el 933 del CVS.
•
Omisión dolosa: hay un hecho positivo que se denomina acción dolosa y el código
comprende también las omisiones ya que la buena fe precontractual exige como
regla dar la información importante acerca del objeto del contrato.
Esto es claro en materia de contratos al consumidor donde el deber es legalmente
impuesto.
Pero no se ve claro en la materia de contratos entre partes que no tiene una relación
profesional a consumidor y que hay una capacidad de negociación y comprensión
equivalente.
La jurisprudencia da muchos ejemplos como por ejemplo el caso de la venta de una
casa afectada por termitas donde el vendedor había hecho ciertos arreglos para que el
posible comprador no vea la presencia de termitas y obviamente no tubasa
información del vendedor.
En ese caso El vendedor actúa es honestamente y el contrato debe ser anulado.
En el derecho argentino se dice que en él el enajenante incurrió en dolo por la acción
de tapar los agujeros y por omisión al no decir nada sobre la plaga al posible
comprador.
Hay otros casos más difíciles como por ejemplo, una empresa petrolera ha hecho
estudios geológicos buscando posibles reservas de petróleo y gas. Esto es algo
extremadamente caro. Y encontrando un sitio la empresa petrolera compra a través de
un corredor, una gran porción del terreno a su propietario qué es agricultor sin revelar
nada de sus investigaciones ni su propósito de su identidad. Y el precio pagado es el
del mercado para tierras de esa calidad en la región.
Acá hay una complejidad porque la empresa petrolera gasto para conocer y no engaño
al propietario presentándose el mismo sino que lo hizo a través de un corredor que
compraba para alguien no identificado.
171
Otro ejemplo es las obras de arte, ay omisión dolosa si el experto en arte que
descubren un mercado de pulgas o en la casa de una viuda una obra de un pintor
consagrado?
Esto también es complejo porque en principio no hay un deber de remover la
ignorancia de la otra parte pero esa ignorancia hizo mejorar el precio para el
comprador.
Por eso esa cuestión puede basarse en el vicio de lesión antes que en el dolor ya que
se aprovecha la ignorancia para tener una ventaja desproporcionada.
• Finalidad del dolo: según el art 271, el dolo tiene por finalidad conseguir la
celebración del acto, en otras palabras, que el destinatario del engaño a causa del
mismo, otorgue un negocio jurídico o que realice un acto, aparentemente,
voluntario.
• Clasificación de dolo:
a. Dolo directo e indirecto:
- El dolo directo es el causado por una de las partes del negocio por sí mismo o
por el intermedio de su dependiente o representante;
- El dolo indirecto es el dolo causado por un tercero ajeno a la relación jurídica.
El dolo del tercero también produce el efecto de anular el acto; y engendra la
responsabilidad por daños y perjuicios.
b. Dolo esencial y dolo incidental:
- Dolo incidental: es el que reúne las condiciones necesarias como para anular el
acto.
ART 272.- Dolo esencial. El dolo es esencial y causa la nulidad del acto si es
grave, es determinante de la voluntad, causa un daño importante y no ha
habido dolo por ambas partes.
- Dolo incidental: es insuficiente para invalidar el negocio jurídico, pero puede
comprometer la responsabilidad del agente por daños y perjuicios.
ART 273.- Dolo incidental. El dolo incidental no es determinante de la voluntad;
en consecuencia, no afecta la validez del acto.
La diferencia es que el dolo esencial es determinante del consentimiento de la
víctima, y el dolo incidental no es determinante del consentimiento.
ART 275.- Responsabilidad por los daños causados. El autor del dolo esencial o
incidental debe reparar el daño causado. Responde solidariamente la parte que
al tiempo de la celebración del acto tuvo conocimiento del dolo del tercero.
• Dolo esencial. Condiciones que debe tener:
a. Texto legal: art 272; (ANTES)
b. Dolo grave: es dolo es grave cuando se trata de una maniobra, una maquinación,
que hace que la contraparte no pueda evitar ser engañada, pese a su diligencia
normal en la conclusión del negocio.
Por eso no entran acá las exageraciones habituales de la calidad de una cosa.
c. Dolo determinante: el dolo es determinante de la voluntad cuando el sujeto ha
actuado, ha concluido el negocio, inducido por el dolo en que incurrió la otra parte.
Si no lo hubiera mediado tal engaño provocado, no hubiera contratado.
172
d. Que cause un daño importante: si el dolo no causa un daño que resulte
significativo desde el punto de vista económico, no existe posibilidad de anular el
negocio jurídico o el acto voluntario del que se trate. No se anula una venta por la
sola comprobación de una insignificante diferencia de superficie en el inmueble
objeto.
e. Que no sea recíproco: el fundamento de la solución es la regla de que el tribunal no
ha de atender a quien ha actuado torpemente (incorrectamente)
• Dolo que proviene de un tercero:
ART 274.- Sujetos. El autor del dolo esencial y del dolo incidental puede ser una de
las partes del acto o un tercero.”
• Dolo incidental
a. Concepto: art 273, el dolo incidental es el que no es determinante de la voluntad de
la víctima. De allí que no dé lugar a la anulación del acto, aunque si causa la
obligación de reparar daños y perjuicios.
b. Recaudos: si la maniobra (aunque fuese burda) es dirigida a causar un daño, que
efectivamente se produjo, este debe ser necesariamente reparado.
c. Prueba de dolo: la prueba recae sobre quien lo invoca como sustento de una
acción o excepción de nulidad, o de una acción de daños y perjuicios. Para ello
puede utilizarse cualquier medio de prueba.
4. VICIO DE LA VOLUNTAD: VIOLENCIA
• Formas de coerción
ART 276.- Fuerza e intimidación. La fuerza irresistible y las amenazas que generan el
temor de sufrir un mal grave e inminente que no se puedan contrarrestar o evitar en la
persona o bienes de la parte o de un tercero, causan la nulidad del acto. La relevancia
de las amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la situación del amenazado y las
demás circunstancias del caso.”
Osea que quedan incluidos en este vicio:
- La violencia física, que consiste en el uso de la fuerza física irresistible en la
persona que hace el acto. Ej. Cuando se lleva la mano a alguien para que firme.
- La coerción o intimidación.
• Requisitos de las amenazas:
El art 276 Requiere que existan amenazas que generen el temor de sufrir un mal
inminente y grave que no se pueda contrarrestar o evitar.
a. Amenazas: según es diccionario, es dar a entender con actos o palabras que se
quiere hacer algún mal a alguien; y amenaza, como delito consistente en intimidar
a alguien con el anuncio de la provocación de un mal grave para él o su familia.
La amenaza debe dar temor de un mal grave e inminente.
Si el acreedor anuncia el inicio de una acción judicial, el deudor no puede invocar
que existe un vicio de violencia que afecte al pago que ha realizado para evitar la
acción.
La amenaza es justa cuando el derecho se ejercite regularmente. El acto es
anulable por violencia si el deudor, bajo amenazas de acciones judiciales, se ve
obligado a aceptar intereses o reconoce deber una suma mayor que la debida.
173
b. Mal inminente y grave: la inminencia importa que el sujeto está expuesto a sufrir
un perjuicio en un lapso relativamente próximo, lo cual hace que no pueda pedir
auxilio a la autoridad.
El requisito de la inminencia es relativo, el mal debe ser futuro. En casos en los que
la amenaza es sobre cuestiones que la víctima no quiere revelar y por eso está
impedido de ir a la autoridad. ej., si se amenaza a alguien con dar a publicidad
hechos que pueden afectar su reputación.
Solo se excluye el peligro lejano, el eventual, el que carece de posibilidades serias
de que se llegue al mal concreto.
c. Apreciación de la gravedad de la amenaza: es relativo el recaudo de la gravedad
del daño, ya que lo que puede ser importante para uno puede no serlo para otro.
Art. 276, la relevancia de las amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la
situación del amenazado y las demás circunstancias del caso.
Se entiende que la agresión física o la coacción moral incluso, pueden por ej.
Afectar mucho más a una persona anciana y enferma que a un hombre joven y
sano.
d. En la persona o bienes: comprende las amenazas de privación de la vida o la salud,
de secuestros, de difusión de hechos que puedan afectar el honor de la persona o
su familia y la destrucción de bienes.
e. Ser determinante del consentimiento: la violencia debe haber sido causa
determinante del otorgamiento del acto cuya anulación se persigue.
•
•
Efectos del vicio violencia: La sanción es la de nulidad relativa del acto.
Nace también una acción de responsabilidad por daños y perjuicios.
Se aplican aquí las mismas reglas del vicio de dolo.
Se trata de la violencia incidental que sigue el mismo régimen que el dolo
incidental.
Violencia ejercida por un tercero: la violencia ejercida por un tercero tiene los
mismos efectos que la empleada por uno de lo que ha participado en el acto (art
277), de modo que produce la nulidad relativa del acto, así como causa la acción de
responsabilidad por daños y perjuicios.
ART 277.- Sujetos. El autor de la fuerza irresistible y de las amenazas puede ser una
de las partes del acto o un tercero.
•
Temor reverencial: Es el que se tiene respecto de aquellas personas sobre las
cuales se está en una relación de respeto o sumisión (padre e hijo).
La sola relación de respeto o sumisión no causa la nulidad del acto. Pero si existe
una verdadera coerción, es claro que el acto podrá anularse, aunque esa violencia
o intimidación provenga del padre, esposo o del principal.
•
Prescripción: El art 2562 dispone que el plazo de prescripción de las acciones de
nulidad relativa es de dos años; y se cuenta desde que cesó la violencia o el error o
el dolo se conocieron o pudieron ser conocidos.
174
5. VICIOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS: LESIÓN
• Concepto y antecedentes
Concepto: Es el daño en un contrato a título oneroso que deriva del hecho de no
recibir el equivalente de lo que se da.
El origen es con el imperio romano; en la etapa del Imperio se reconoció a quien
hubiera vendido por un valor inferior a la mitad del precio real, la posibilidad de
rescindir la venta o bien, a elección de comprador, de percibir la diferencia con el
precio justo.
Pero la recepción más relevante se hace en el derecho canónico como medio de lucha
contra la usura.
El CC de 1869 la admite de manera muy limitada.
Así en el art. 138 del CC alemán se dispone la anulación de todo acto jurídico, por el
cual alguien, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de otros, obtiene para
él o para un tercero ventajas patrimoniales.
Un texto semejante aparece en el Código suizo art. 21.
• Distintas especies
La legislación reconoce dos especies de lesión, la objetiva y la objetivo-subjetiva.
a. Lesión objetiva: es el vicio del acto jurídico que se expresa a través de la mera
inequivalencia entre lo que se da y lo que se recibe.
b. Lesión objetivo-subjetiva: elementos subjetivos caracterizados como un estado de
inferioridad de la víctima del acto lesivo y como el aprovechamiento de ese estado
por el sujeto beneficiario del acto viciado.
La lesión objetiva-subjetiva es el defecto del acto jurídico consistente en una
desproporción injustificada de las prestaciones, que se origina en el
aprovechamiento por una de las partes del estado de inferioridad de la otra.
•
Naturaleza: Se le ha calificado de acto ilícito, acto abusivo, vicio de la voluntad. Lo
cierto es que en el derecho argentino es tratada como vicio de los actos jurídicos
(art. 332, después) fundado en un defecto de la buena fe-lealtad.
• Regulación legal
a. Código de 1869: Vélez repudió la lesión como vicio de los negocios jurídicos. Pero
eso no impidió que la doctrina y en particular la jurisprudencia anulara los
contratos en los que se evidenciaba la explotación de una parte por la otra.
b. Texto legal:
ART 332.- Lesión. Puede demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, debilidad síquica o inexperiencia de
la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificación.
Se presume, excepto prueba en contrario, que existe tal explotación en caso de notable
desproporción de las prestaciones.
Los cálculos deben hacerse según valores al tiempo del acto y la desproporción debe
subsistir en el momento de la demanda.
175
El afectado tiene opción para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se debe transformar en acción de reajuste
si éste es ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
Sólo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la acción.”
La lesión cuenta con 3 elementos: dos de carácter subjetivos (uno de ellos a cada una
de las partes del acto) uno del lesionante, consistente en la explotación de la situación
de inferioridad y otro de la víctima precisado a través de la necesidad, ligereza o
inexperiencia. El tercer elemento es objetivo y consiste en la evidente e injustificada
desproporción de las prestaciones.
c. Fuente: el art. 332 vigente reconoce como fuente el art 954 del Código Civil
derogado.
d. Actos a los que se aplica: los actos jurídicos bilaterales y onerosos. La lesión no
puede estar presente en los actos unilaterales, pues no habría como encontrar la
explotación del beneficiario del acto lesivo.
• Elemento objetivo
a. Concepto: el elemento objetivo del acto consiste en “la existencia de una ventaja
patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación”.
Desproporción evidente es tanto cuanto manifiesta, perceptible, indudable,
incuestionable.
Los tribunales han dicho que debe tratarse de una ventaja patrimonial que excede
toda medida de lo que habitualmente ocurre en los negocios.
Finalmente, la ley exige que esa ventaja patrimonial no tenga justificación.
b. Momentos en que debe existir y subsistir: la desproporción debe existir en el
momento de la celebración de acto y subsistir al tiempo de la demanda.
•
Elemento subjetivo de la víctima: el art 332 se refiere a la necesidad, debilidad
síquica o inexperiencia de la víctima del acto lesivo. Lo esencial es el
aprovechamiento de la inferioridad cualquiera sea su causa.
a. Necesidad: es el primero de los estados subjetivos de la víctima que da el art 332.
Se define a la necesidad como escasez, pobreza, penuria, indigencia, miseria; falta o
carencia de las cosas, principalmente hablando de lo que es preciso para la vida; falta
continuada de alimentos que hace desfallecer, peligro que padece y en que se necesita
pronto auxilio.
Normalmente la necesidad es de carácter económico, aunque puede ser también
peligro de vida, salud, honor, y libertad.
Las personas jurídicas pueden hallarse en una situación de necesidad y también los
comerciantes; aunque acá la necesidad se trata sobre elementos indispensables para
la vida del comercio, pero no sobre el dinero de ampliaciones o especulaciones.
Pero la regla general es que los comerciantes no pueden invocar la ligereza ni
inexperiencia.
b. Debilidad síquica: Los sujetos comprendidos son aquellos que se encuentran en
“una situación patológica de debilidad mental”.
176
c. Inexperiencia: es la falta de conocimientos que se adquieren con el uso y la
práctica.
Son actos realizados por las personas de escasa cultura o de corta edad.
Se ha descartado la inexperiencia invocada por comerciantes, abogados, sociedades
anónimas; y se ha calificado como inverosímil la posibilidad de que el Estado nacional
invoque la lesión, ya que la ligereza, necesidad o inexperiencia del afectado son
indispensables en él.
•
Elemento subjetivo del lesionante: Consiste en el aprovechamiento de la situación
de inferioridad en que se halla la victima del acto lesivo.
No es suficiente el solo conocimiento de la existencia de la necesidad, ligereza o
inexperiencia en el sujeto pasivo.
Es necesario que, a partir del conocimiento de ese estado, se pretenda obtener un
beneficio desproporcionado.
• Prueba de la lesión: ART 332
a. Prueba del elemento objetivo: la prueba del elemento objetivo es esencial para que
prospere la acción de revisión fundada en la lesión.
No es necesario que la desproporción alcance una dimensión matemáticamente
determinada, sino que se verán las circunstancias del caso y los factores subjetivos de
la víctima.
b. La presunción del aprovechamiento y la prueba del elemento subjetivo de la
víctima: parte de la doctrina y jurisprudencia dicen que la parte perjudicada por el
acto lesivo solo debe probar la desproporción notable para que se presuma tanto
la existencia de la explotación cuanto la situación de inferioridad. De modo que
ante la prueba de desproporción es el demandado quien debe probar algo que la
justifique.
Pero rivera dice que Quien pretenda lograr la anulación o el reajuste de un acto que
dice lesivo deberá acreditar dos elementos, que son la desproporción entre las
prestaciones y el estado de inferioridad.
Probados los dos elementos, la ley considera juris tantum la existencia de la
explotación, lo que es razonable desde que la ley dice que es propio de los contratos
bilaterales y onerosos la equivalencia de las prestaciones.
Por eso la prueba del estado de necesidad es esencial, ya que se pone en duda la
igualdad de las partes en el debate del precio y permite presumir que la otra parte se
ha aprovechado de esa inferioridad.
La lesión se da en casos excepcionales, y la regla es que los contratos están para ser
cumplidos.
• Sanción del acto lesivo: ART 332
a. Acciones que se conceden a la víctima: la víctima del acto lesivo tiene 2 acciones; la
de nulidad y la de modificación o reajuste.
Si demanda la nulidad, la contraparte puede ofrecer un equitativo reajuste, pero si
solicita el reajuste, el demandado no puede oponer la nulidad porque él no es titular
de esa acción.
177
b. Opción del demandado por lesión: acá el demandado puede ofrecer el reajuste, y
esta oferta puede hacerse como subsidiaria al contestar la demanda. El
demandado por la nulidad fundada en lesión, que no ofreció ajustar las
prestaciones al contestar la demanda no puede hacerlo después.
•
Titulares de las accciones: El art 332 otorga la acción de nulidad o reajuste a la
víctima del acto lesivo o a sus herederos. No es transmisible por actos entre vivos,
ya que es contrario a la idea de justicia que alguien lucre con la explotación que el
lesionado sufrió. Esta prohibición ha sido extendida a los acreedores de la víctima.
•
Renuncia de la acción: No es viable la renuncia realizada con el acto, ya que el
estado de inferioridad que origina la lesión se comunica al acto de renuncia,
viciándola también. La renuncia posterior se concreta con la confirmación que
debe producirse cuando desaparece el usado de inferioridad que tipificaba el
elemento subjetivo de la víctima.
•
Confirmación del acto lesivo: El acto lesivo padece de nulidad relativa (art 388) y,
por lo tanto, es confirmable (art 393).
La confirmación puede ser expresa o tácita, pero para que ello opere debe haber
desaparecido la situación de inferioridad de la víctima.
El cumplimiento del acto no significa confirmación tacita y todo lo entregado
puede ser objeto de repetición posterior, como consecuencia de la obligación de
restitución que genera la acción de nulidad.
Prescripción de la acción: La ley 17.711 dispuso un plazo de prescripción de 5 años,
computado a partir de la celebración del acto.
Eso ha sufrido una radical modificación pues el CCCN dispone que la prescripción
de la acción se produce a los dos años computados desde la fecha en que la
obligación del lesionado debía ser cumplida (art 2563 e)
•
6. VICIOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS: LA SIMULACIÓN
• Concepto:
a. Noción vulgar: indica el concierto o la inteligencia de dos o más personas para dar
a una cosa la apariencia de otra, siendo su finalidad el engaño.
b. Caracterización legal:
ART 333.- Caracterización. La simulación tiene lugar cuando se encubre el carácter
jurídico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene cláusulas
que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por él se constituyen
o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes
en realidad se constituyen o transmiten.”
c. Elementos del negocio simulado: son 3:
- la contradicción entre la voluntad interna y la declarada (la simulación se da
por discordancia entre lo querido por las partes y lo declarado);
178
-
acuerdo de partes que precede y sirve de causa a esa contradicción (la
diferencia entre lo querido y lo manifestado se da en otros vicios. Ej. Error y
violencia pero la característica de la simulación es que la discordancia es
querida y acordada por las partes);
- el ánimo de engañar (de que puede resultar o no un perjuicio a terceros o una
violación a la ley)
d. Definición: “el defecto de buena fe del acto jurídico consistente en la discordancia
consciente y acordada entre la voluntad real y la declarada por los otorgantes del
acto, para engañar, de donde puede derivar o no, en lesión a la norma o a terceros
ajenos”.
• Clases de los negocios simulados:
I.
Simulación lícita e ilícita
ART 334.- Simulación lícita e ilícita. La simulación ilícita o que perjudica a un
tercero provoca la nulidad del acto ostensible.
Si el acto simulado encubre otro real, éste es plenamente eficaz si concurren los
requisitos propios de su categoría y no es ilícito ni perjudica a un tercero.
Las mismas disposiciones rigen en el caso de cláusulas simuladas.”
Es Importante discernir si una simulación es lícita o ilícita es trascendente, pues las
partes solo pueden demandarse recíprocamente por nulidad del acto aparente si la
simulación es lícita.
Y si la simulación es lícita, el acto real encubierto es plenamente eficaz, como lo
dispone el mismo.
ART 335.- Acción entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto
simulado ilícito o que perjudica a terceros no pueden ejercer acción alguna el uno
contra el otro sobre la simulación, excepto que las partes no puedan obtener
beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la acción de simulación.
La simulación alegada por las partes debe probarse mediante el respectivo
contradocumento. Puede prescindirse de él, cuando la parte justifica las razones
por las cuales no existe o no puede ser presentado y median circunstancias que
hacen inequívoca la simulación.”
II. Simulación absoluta y relativa
- La simulación absoluta: es aquella en que el acto ostensible no oculta un acto
real, por ejemplo, cuando para evitar la acción de los acreedores, el propietario
de un inmueble lo enajena a alguien, pero de manera puramente aparente,
pues en realidad pretende seguir siendo el titular del dominio, y esa apariencia
se crea sólo para impedir que sus acreedores puedan hacer valer sus derechos
sobre la cosa.
- La simulación relativa: se presenta cuando debajo del acto ostensible existe
otro acto diferente que es el realmente querido. Por ejemplo, cuando un padre
que quiere favorecer a su hijo donándole una casa, simula con él la celebración
de una compraventa. El efecto jurídico de transmitir el dominio es querido por
las partes, pero se ha disimulado el verdadero carácter del acto que sirve de
causa a esa transmisión.
179
III.
Simulación por Interposición de personas: La simulación por interposición de
personas se presenta cuando se adquieren o transmiten derechos para personas
ocultas. Es la denominada convención de testaferro.
Para que exista negocio simulado, ha de mediar acuerdo de voluntades, pero si,
por ejemplo, una persona vende una casa y quien la compra no lo hace para sí sino
para un funcionario corrupto que no puede justificar el dinero, allí no hay
simulación, pues quien vender no participa de esa maniobra. O sea, que el acto es
plenamente valido.
• Acción de simulación entre las partes del negocio:
Concepto: El vicio de simulación puede ser invocado por un tercero ajeno al acto que
se ve perjudicado por él; de lo que resulta que puede haber acción de simulación
ejercida por alguna de las partes del acto simulado y acción de simulación ejercida por
terceros alcanzados por el acto simulado.
Requisitos para que se admita la acción: la accion de simulación entre las partes del
negocio se da cuando alguna de las partes pretende hacerse fuerte en la apariencia
creada. Por ej. Si el testaferro desconoce su calidad de tal y se comporta como real
propietario de la cosa que se le transmitió como simulación.
En la mayor parte de los casos la simulación tiene como fin engañar y muchas veces, se
la utiliza para perjudicar los derechos de terceros.
De ahí es que, la acción de simulación entre las partes del negocio no es admitida a no
ser que la simulación fue lícita; y, siendo ilícita, que las partes no puedan obtener
beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la acción. (art 335 antes)
Prueba:
Cuando se hace un negocio simulado es común que las partes declaren la realidad
subyacente en otro instrumento, al que se denomina contradocumento.
El contradocumento: es el instrumento público o privado otorgado por las partes o el
beneficiario del acto simulado, normalmente destinado a quedar en secreto, en el que
se declara el verdadero contenido
Requisitos que debe reunir el contradocumento: debe ser otorgado por las partes del
negocio o el beneficiario de la acción de simulación; referirse fatalmente al acto
simulado; tener simultaneidad intelectual con el acto, basta con que las partes hayan
tenido el propósito deliberado de crear el contradocumento desde el momento mismo
en que se celebró, el acto ostensible.
Exigencia del contradocumento: el art 335 exige la contraprestación del
contradocumento a no ser que la parte justifique las razones por las cuales no existe,
la ley exige el contradocumento “en principio”; el contradocumento es requisito de
procedencia; sin contradocumento se presume la sinceridad del acto; quien acciona
por simulación, sin contradocumento, debe primero acreditar que se encuentra en
alguna de las situaciones en que se justifica; acreditada la circunstancia justificativa y si
ello no fuera de por si suficiente para tener demostrada la simulación, puede recurrirse
a cualquier medio.
TIPOS DE PRUEBA:
a. Prueba de la acción deducida por sucesores universales: si los sucesores ocupan el
mismo lugar que su causante, deberán producir la prueba en esa misma condición.
180
b.
c.
d.
•
•
a.
b.
c.
d.
e.
Si por el contrario actúan con un interés distinto al de su causante, deben ser
tratados como terceros.
Carga de la prueba: en principio recae sobre quien invoca la simulación; pero el
demandado no puede tener una conducta pasiva y está obligado a aportar los
elementos de juicio necesarios para averiguar la verdad de los actos. Por ej. La
disponibilidad del dinero para adquirir el bien, su egreso del patrimonio, el origen
de la suma.
Valoración de la prueba: en caso de duda se debe creer en la sinceridad del acto; la
valoración de la prueba ha de hacerse en su conjunto.
Prueba de la causa simulandi: son las razones que las partes pudieron tener para
simular un negocio jurídico.
Las razones que hayan tenido las partes para otorgar el acto simulado ayudarán a
tener la certeza de la existencia de la simulación.
Acción entre las partes, requisitos y prueba (falta)
Acción de simulación ejercida por terceros:
Legitimación activa: que quien es ajeno al acto simulado, pero sufre de alguna
manera sus efectos, está legitimado para demandar la nulidad del mismo.
ART 336.- Acción de terceros. Los terceros cuyos derechos o intereses legítimos son
afectados por el acto simulado pueden demandar su nulidad. Pueden acreditar la
simulación por cualquier medio de prueba.”
Legitimación pasiva: en los juicios de simulación es obligatorio construir un
litisconsorcio pasivo con todos aquellos que hayan participado del negocio
atacado.
Ejercicio conjunto de las acciones (revocatoria y simulación): la acción de
simulación puede acumularse a la revocatoria, y la prueba dirá, si el acto era real y
fraudulento, o simulado, produciéndose en cada supuesto los efectos previstos
para uno u otro.
Prueba de la acción de simulación ejercida por terceros: los terceros no están
alcanzados por la exigencia del contradocumento. Es decir, que los terceros no han
de poder presentar una prueba directa de simulación. Es con este fundamento que
el CCC dice que los terceros pueden valerse de todo medio de prueba.
Presunciones de hecho: se distinguen las presunciones en relativas a las personas
intervinientes en el acto simulado, al objeto del contrato, a la ejecución del negocio
y a la actitud de las partes al realizar el negocio jurídico.
- Presunciones relativas a las personas: la relación de parentesco constituye una
presunción relativa de hecho de la simulación. La jurisprudencia ha hecho jugar
esta presunción también cuando las partes son convivientes. En muchos casos
se ha admitido la presunción derivada de la amistad íntima y también la
existencia de relaciones profesionales, comerciales o de dependencia.
- Presunciones relativas al objeto del negocio: el negocio se presume simulado
cuando el vendedor enajena aquello que es su principal o única fuente de
recursos. El precio vil es demostrativo, de abaratar el costo de las transacciones
declarando un precio inferior al real. La falta de pago del precio, o la indicación
de haber sido pagado antes, es también una presunción de simulación.
181
-
Presunciones relativas a la ejecución del negocio: se refieren generalmente a la
no ejecución del acto, como sucede cuando el vendedor continúa en posesión
del objeto enajenado, como comodatario, locatario, administrador del fondo
de comercio, etc. Pueden incluirse aquí, las presunciones derivadas de la falta
de capacidad económica de las partes.
- Presunciones relativas a la actitud de las partes: como cuando una de las partes
enajena bienes ante la inminencia de un divorcio, o antes de un embargo
conociendo el juicio ejecutivo. A veces aquí se encuentran presunciones de
fraude. También la liberalidad encubierta hecha poco antes de la muerte.
- Otras presunciones son: la falta de necesidad del negocio; y el exceso de
formas o abuso de solemnidades en aquellos casos en que la ley no las exige,
inclusive el exceso de precauciones.
- Valoración de la prueba: las pruebas han de ser valoradas en su conjunto, y
tomando en consideración las circunstancias anteriores. Las presunciones
deben ser graves, precisas y concordantes.
• Efectos de la declaración de simulación
Regla general. Nulidad del acto: el CCC considera la simulación como un vicio que
acarrea la nulidad del acto jurídico aparente (art 334).
Produce el descubrimiento del acto real oculto, el cual prevalecerá con todas las
consecuencias legales que esto importe, atendiendo a lo que fue la real intención de
las partes.
Eso siempre y cuando el acto real, a su vez, no contenga nada contrario a la ley o en
contra de los derechos de terceros.
Efectos frente a terceros:
➢ Respecto de los demás acreedores de las partes del acto simulado: todos los
terceros se benefician con la declaración del acto simulado, pues un acto no puede
ser válido e inválido al mismo tiempo.
➢ Respecto de los acreedores del adquirente simulado: el CCC asume una hipótesis, es
que los acreedores del adquirente simulado hayan ejecutado ese bien adquirido
simuladamente. En ese caso la simulación no puede hacerse valer frente a los
acreedores de buena fe (art. 337).
➢ Respecto a los subadquirentes: es muy común que, para evitar los efectos de las
acciones de simulación, se hagan varias transmisiones sucesivas. Esto es, el deudor
A para evitar que el inmueble en que vive caiga en el desapoderamiento causado
por su quiebra próxima, lo vende a B; B le vende a C y éste a D. ¿Qué pueden hacer
los acreedores de A en este caso? Ellos pueden demandar a todos los de la cadena
de transmisiones. Ahora bien, si la accione se paraliza frente al subadquirente de
buena fe y a titulo oneroso, el acreedor que ejerce la acción puede demandar la
reparación de daños y perjuicios contra quien lo contrato de mala fe.
• Prescripción
a. Prescripción de la acción ejercida entre las partes del negocio simulado: la
prescripción opera en el plazo de 2 años, que se computan de manera diferente
según se trate de acción ejercida por alguna de las partes o por terceros.
182
En simulación entre partes, los dos años se cuentan desde que, requerida una de
ellas, se negó a dejar sin efecto el acto simulado (art. 2563, IB).
b. Prescripción de la acción ejercida por un tercero: en la simulación ejercida por
tercero, los dos años se cuentan desde que se conoció o pudo conocer el vicio del
acto jurídico (art. 2563 IC).
7. VICIOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS: EL FRAUDE
• Concepto: En un primer sentido, el termino fraude se utiliza como engaño y, como
tal, es sinónimo de dolo.
En una segunda acepción, el fraude identifica a uno de los vicios típicos de los actos
jurídicos; es el denominado fraude a los acreedores, que el CCC regula a partir del art.
338.
Denominamos actos de fraude a la ley a los negocios jurídicos aparentemente lícitos,
por realizarse al amparo de una determinada ley vigente.
ART 338.- Declaración de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la declaración
de inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de sus derechos, y de
las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese podido mejorar o
evitado empeorar su estado de fortuna.”
• Clases (falta)
• Fraude a los acreedores. Concepto: Es el que se comete a través de los actos o
negocios jurídicos, validos, por regla general positivos o de actuación, unilaterales
o bilaterales, destinados a enajenar derechos o facultades o abdicarlas, en perjuicio
de los acreedores, teniendo conciencia de obstaculizar o impedir la prestación
debida.
El ordenamiento reacciona, frente al negocio en fraude a los acreedores, organizando
acciones que buscan reconstruir el patrimonio del deudor.
De ahí deriva que si el deudor enajena sus bienes, se legitima a los acreedores para
accionar en orden a la declaración de inoponibilidad de los actos que han disminuido la
solvencia patrimonial del deudor.
Es que la ley supone que el deudor ha querido defraudar a sus acreedores y reacciona
condignamente confiriendo a estos últimos las acciones pertinentes para que el fraude
no triunfe.
• Requisitos (actos a través de los que se defrauda): El fraude a los acreedores se
concreta a través de ciertos actos, que deben ceñirse a las pautas que se explicitan
seguidamente.
a. Deben ser negocios jurídicos: el fraude solo puede manifestarse en negocios
jurídicos; nunca en simples hechos jurídicos. Pueden ser actos bilaterales o
unilaterales. Osea que si el deudor prende fuego su auto para que los acreedores
no se cobren de él, seda el incumplimiento doloso y no fraude.
b. Deben ser negocios validos: si el negocio es nulo, no es susceptible de ser
declarado inoponible por fraude. La nulidad absorbe la inoponibilidad porque es
una sanción mas extensa.
c. Deben ser negocios positivos o de actuación: por regla general, las conductas
omisivas del deudor no generan la posibilidad del ejercicio de la acción
183
subrogatoria. Pero, en ciertos casos hay algunas omisiones que pueden ser
fraudulentas, como dejar de contestar una demanda, dejar caducar un pleito, no
oponer la prescripción liberatoria.
d. Deben ser negocios de enajenación o que impidan el mejoramiento del patrimonio:
el fraude debe provocar o agravar la insolvencia, o de alguna manera perjudicar a
los acreedores. Por ello, son susceptibles de ser revocados los actos de
enajenación, entre otros.
e. Deben referirse a derechos o intereses patrimoniales: no son susceptibles de ser
atacados por vía de una acción revocatoria los negocios que se refieran a derechos
extramatrimoniales ni aquellos que tienen por objeto derechos patrimoniales cuyo
ejercicio sea inherente a la persona.
f. Puede tratarse de derechos perfectos o no: quedan comprendidos en la categoría
de negocios fraudulentos, todos aquellos que importen enajenación de derechos
patrimoniales perfectos.
g. Deben causar un perjuicio: ya hemos señalado que debe tratarse de actos de
enajenación que empobrezcan el patrimonio, o de actos que impidan su
enriquecimiento. Esto constituye un perjuicio para los acreedores.
• La acción revocatoria o paulatina
ART 339.- Requisitos. Son requisitos de procedencia de la acción de declaración de
inoponibilidad:
a. que el crédito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor
haya actuado con el propósito de defraudar a futuros acreedores;
b. que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c. que quien contrató con el deudor a título oneroso haya conocido o debido
conocer que el acto provocaba o agravaba la insolvencia.”
LEGITIMADOS ACTIVOS: art 338, todo acreedor puede solicitar la declaración de
inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude. El texto del art 338
atribuye la acción a todo acreedor.
Acreedores condicionales y a plazo: la legitimación debe ser reconocida a todo aquel
que tenga una expectativa patrimonial a hacer valer sobre el patrimonio del deudor.
Por ello, están legitimados los acreedores condicionales y a plazo, siempre que el
crédito tenga causa anterior al acto impugnado.
LEGITIMADOS PASIVOS:
Principio general: si el acto impugnado es bilateral, la acción ha de intentarse contra
ambas partes del negocio jurídico, por lo que se constituye un litisconsorcio pasivo
necesario.
Subadquirentes: el art 340 dice, la acción del acreedor contra el subadquirente de los
derechos obtenidos por el acto impugnado solo procede si adquirió por título gratuito,
o si es cómplice en el fraude; la complicidad se presume si, al momento de contratar,
conocía el estado de insolvencia. La ley se refiere aquí al acto celebrado entre el
tercero y el subadquirente.
Efectos: la acción revocatoria persigue exclusivamente la declaración de ser inoponible
al acreedor o acreedores que han ejercido la acción. De allí que podrán hacer enajenar
forzadamente el bien o los bienes comprendidos en la acción y hubiere algún saldo
184
pertenecerá al tercero que ha contratado con el deudor, ya que entre ellos el acto
sigue siendo válido y eficaz.
Extinción: el art 341, dispone que cesa la acción de los acreedores si el adquirente de
los bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o da garantía suficiente. Este
derecho lo tiene también el subadquirente.
• Acto de los acreedores en quiebre- régimen concursal: La quiebra tiene como
presupuesto la insolvencia del deudor, a la que la Ley de Concursos denomina
cesación de pagos. Hay un cierto periodo calificado como incubación, en la cual el
sujeto advierte las dificultades por las que está pasando y trata de sortearlas, a
veces son medios sensatos, pero en muchas otras oportunidades, arriesgando en
exceso su capital. Todos esos actos, medie o no real intención de perjudicar a los
acreedores, caen bajo los efectos retroactivos de la quiebra. La ley de quiebra
prevé:
❖ Una etapa que comúnmente se conoce como periodo de sospecha que se
extiende desde la fecha de la declaración de quiebra hasta la fecha en que
efectivamente se produjo la cesación de pagos;
❖ Ese periodo de sospecha no puede exceder de dos años;
❖ Los actos comprendidos en ese periodo de sospecha pueden ser declarados
ineficaces.
❖ Por el solo hecho de haber sido actuados en el periodo de sospecha (actos a
titulo gratuito, el pago anticipado de deudas cuyo vencimiento según el titulo
debía producirse en el día de la quiebra o con posterioridad;
❖ Actos que son ineficaces por haber sido celebrados en el periodo de sospecha
con conocimiento para lo cual es necesario además que el acto cause perjuicio.
En la acción pauliana el resultado de la acción favorece sólo al acreedor que la ha
intentado, exitosamente, y hasta el importe de su crédito. En cambio, inoponibilidad
declarada en el concurso favorece la masa. La acción pauliana puede ser ejercida aun
mediando la quiebra.
UNIDAD 13 – INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS
1. TEORÍA GENERAL DE LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS
En la evolución del derecho, la teoría de la nulidad de los actos jurídicos debe ubicarse
en el contexto de la ineficacia negocial, que es algo más amplio y en donde la nulidad
participa.
La nulidad es una hipótesis de ineficacia pero no la única.
➢ Eficacia de los actos jurídicos:
Para entender la eficacia hay que entender que el negocio o acto jurídico, su eficacia
no es algo autónomo sino derivada que se aplica al concepto de acto jurídico.
El negocio jurídico es un acto voluntario lícito que tiene como fin inmediato la
producción de un efecto jurídico.
185
Efecto que se produce porque es querido por las partes y siempre que no sea ilícito, es
reconocido por la ley. Esa aptitud del negocio para producir los efectos requeridos por
las partes se llama EFICACIA.
➢ Aspecto estático de la eficacia
Se analiza desde el nacimiento si el negocio es apto para una relación jurídica y tiene
eficacia para crearla.
De esta forma, si al otorgarse el acto se lo hizo conforme a la ley cumpliendo los
requisitos que ella exige, el acto tiene los fines que las partes quieren.
Se apunta al momento de formación del negocio, su génesis.
➢ Aspecto dinámico de la eficacia
Se analiza si la relación jurídica ya constituida idóneamente continua realizando
plenamente lo fines que persiguieron al celebrar el acto o no, se ve el
desenvolvimiento del negocio, no su nacimiento sino la etapa funcional
Ej.: una persona alquila una estación de nafta pero por problemas de guerra, el Estado
es el único que empieza a vender nafta, entonces la persona ya no puede cumplir con
sus fines, y su contrato se vuelve ineficaz, entonces el negocio jurídico de locación, que
era válido sin dudas, no puede cumplir su finalidad, y por ello el locatario podría
solicitar su rescisión; vale decir, deja de ser eficaz por una circunstancia sobreviniente.
➢ Validez y eficacia
La eficacia supone la validez del negocio.
Lo normal es que un acto valido sea eficaz, pero puede ser que un acto valido no
produjo efectos y sea ineficaz. Eso puede ser por rescisión, resolución o revocación
(desp).
➢ Ineficacia:
Concepto: en una noción vulgar ineficacia significa falta de efectos. En una noción
jurídica ineficacia es privación o disminución de los efectos propios del negocio
jurídico, osea, los efectos que las partes persiguen de manera inmediata al otorgarlo.
Osea, Es cuando un acto jurídico no produce efectos o deja de producirlos.
ART 391
Tipos: la ineficacia de los actos jurídicos puede tener muchos orígenes:
1) INEFICACIA ESTRUCTURAL: la ineficacia que tiene vicios existentes al momento
del nacimiento del negocio osea en su estructura, por falta de capacidad de una
de las partes, por un vicio de voluntad, etc.
2) INEFICACIA FUNCIONAL, casos en donde la ineficacia es después del nacimiento
y causas que están fuera de su estructura, puede ser que el contrato se
extingue porque una de las partes no cumple y la otra ejerce la facultad de
resolverlo.
➢ RESOLUCIÓN
Concepto: Es un modo de ineficacia de los negocios jurídicos que se da por un hecho
sobreviniente al nacimiento el negocio, osea después del nacimiento del negocio.
Ese hecho puede imputársele a una de las partes por incumplimiento.
186
O puede ser ajeno a las partes, por ser futuro, desconocido y que se sujetó a la
permanencia del contrato. Por ej.: las partes pactan que sea una condición resolutoria
que el gobierno prohibiera acceder a la compra de moneda extranjera y ese hecho se
de en la realidad.
La resolución puede ser por voluntad de una de las partes (por ej. Cuando la resolución
se basa en el incumplimiento de la otra parte), o puede ser automática con el
advenimiento del hecho previsto en el mismo acto (caso de la condición resolutoria) y
sin necesidad de una nueva declaración de voluntad que produzca la ineficacia, porque
ya se la había tenido en cuenta al crearse el negocio.
Efectos:
ART. 1079.- Operatividad de los efectos de la extinción por declaración de una de las
partes. Excepto disposición legal en contrario: b) la resolución produce efectos
retroactivos entre las partes, y no afecta el derecho adquirido a título oneroso por
terceros de buena fe.
La retroactividad obliga a las partes a restituirse lo recibido en razón del negocio a su
valor. Además la parte que no cumpla debe indemnizar por daños y perjuicios. El
efecto retroactivo no afecta a terceros de buena fe y a título oneroso.
ART 1080.- Restitución en los casos de extinción por declaración de una de las partes.
ART 1081.- Si se trata de la extinción de un contrato bilateral.
➢ REVOCACIÓN
a. Concepto: la revocación es una causal de ineficacia de los actos jurídicos en virtud
de la cual la ley autoriza al autor de la manifestación de voluntad en los actos
unilaterales, o a una de las partes en actos bilaterales, a retractar su voluntad,
dejando sin efecto, hacia el futuro, la relación jurídica.
b. Actos a los que se aplica:
- Puede ser en actos unilaterales como testamentos (art. 2511 y ss.)
- O en actos jurídicos bilaterales como el mandato (art. 1329 inc c) y la
donación (art. 1569)
c. Caracteres:
- Un acto unilateral: solo se necesita la voluntad del autor (en un testamento) o
de una de las partes si el acto que se revoca es bilateral
- En negocio entre vivos y tiene efecto inmediato
- Voluntaria: es solo en casos que autoriza la ley, pero siempre con voluntad
personal.
d. Efectos: la revocación sirve hacia el futuro si es que en el acto constitutivo no se
dijo lo contrario (art. 1079 inc. a)
➢ RESCISIÓN
a. Concepto: es una causal de ineficacia, en la cual un acto jurídico valido queda sin
efecto hacia el futuro por acuerdo de las partes, o por la voluntad de una sola
parte, siempre que está autorizada por la ley o por el contrato que los une.
187
b. Clases:
- UNILATERAL: ART. 1077.- Extinción por declaración de una de las partes. El
contrato puede ser extinguido total o parcialmente por la declaración de una de las
partes, mediante rescisión unilateral, revocación o resolución, en los casos en que el
mismo contrato, o la ley, le atribuyen esa facultad. (Ej. Contrato de obra, art 1261)
- BILATERAL: ART. 1076.- Rescisión bilateral. El contrato puede ser extinguido por
rescisión bilateral. Esta extinción, excepto estipulación en contrario, sólo produce
efectos para el futuro y no afecta derechos de terceros.
Acá las partes del negocio tienen legitimación para convenir que una o ambas
partes, y unilateralmente en el futuro pueden dejar sin efecto el negocio.
c. Caracteres:
- funciona en los contratos de duración. Y en aquellos cuyos efectos no
han empezado a producirse aun;
- es voluntaria y de uso discrecional;
- es aplicable solo a los negocios bilaterales.
d. Efectos: la rescisión opera solamente para el futuro y a partir del momento que la
manifestación de la voluntad se presentó (art 1079 inc. a).
Sin embargo, en los supuestos de distracto los efectos de las rescisión dependerán
de lo que las partes estipulen, osea que pueden convenir que el contrato originario
quede sin efecto retroactivamente, con la obligación de las partes de restituirse lo
obtenido en virtud de él, con el límite de no poder perjudicar los derechos
adquiridos por los terceros a causa del contrato original.
➢ Ineficacia pendiente
Concepto: acá entran los supuestos de negocios jurídicos validos pero ineficaces desde
su nacimiento por estar atados a que alguien ajeno cumpla ciertos requisitos, lo cual
puede estar impuesto por los otorgantes o por la ley.
Tipos o supuestos:
• Actos modales: los actos jurídicos subordinados a condición o plazo suspensivo
(art 343 y 350). Se trata de actos jurídicos válidos, pero ineficaces mientras no
se cumpla la condición o venza el plazo.
• Compraventa sujeta a condición suspensiva: según el art 1160 la compraventa
esta sujeta a la condición suspensiva de la aceptación de la cosa por el
comprador si: a) el comprador se reserva la facultad de probar la cosa; b) la
compraventa se conviene.
• Contratos sobre vienes futuros: art. 1007- Los bienes futuros pueden ser objeto
de contratos. La promesa de transmitirlos está subordinada a la condición de
que lleguen a existir, excepto que se trate de contratos aleatorios.”
➢ Imposibilidad sobrevenida:
Concepto: es un modo de ineficacia de actos jurídicos que se ve en una causa posterior
al acto de constitución de la relación jurídica y es sin culpa de las partes.
188
La relación generada por el acto se hizo imposible posteriormente y por eso se hace
ineficaz.
Por ej. Si se arregla la compra de un caballo que muere antes de ser entregado.
ART. 955. Definición. La imposibilidad sobrevenida, objetiva, absoluta y definitiva de la
prestación, producida por caso fortuito o fuerza mayor, extingue la obligación, sin
responsabilidad. Si la imposibilidad sobreviene debido a causas imputables al deudor,
la obligación modifica su objeto y se convierte en la de pagar una indemnización de los
daños causados.”
➢ Inoponibilidad del acto jurídico:
Concepto: es un supuesto de ineficacia dado por la ley, que prohíbe los efectos de un
negocio valido y eficaz entre las partes, respecto de terceros a los que la ley protege
permitiendo ignorar la existencia del negocio y también impidiendo a las partes ejercer
pretensiones jurídicas contra el tercero.
Fundamento: se basa en la protección de terceros, denominados “terceros
interesados”. Sirve para el fraude, y también cuando no se ha satisfecho la publicidad
como en la constitución de los derechos reales (como en transmisión de dominio de
inmueble, que no es oponible a terceros mientras no se inscriba en el Registro de la
Propiedad) (art 1893)
Regulación (principales casos):
ART 396.- Efectos del acto inoponible frente a terceros. El acto inoponible no tiene
efectos con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.
ART 397.- Oportunidad para invocarla. La inoponibilidad puede hacerse valer en
cualquier momento, sin perjuicio del derecho de la otra parte a oponer la prescripción o
la caducidad.
El art. 338 por su parte autoriza a todo acreedor a ejercer la acción de fraude
(revocatoria o pauliana) para que se declaren inoponibles los actos de su deudor
ejecutados en fraude a sus derecho.
Otros supuestos son:
 el instrumento privado sin fecha cierta (art 317);
 las adquisiciones o transmisiones de derechos reales son oponibles a terceros
interesados y de buena fe mientras no tengan publicidad suficiente (art 1893);
 las cesión de créditos no notificada al deudor cedido por instrumento publico o
privado de fecha cierta (art 1620);
 en caso de ejecución (2196);
 el contradocumento que altera lo expresado en un instrumento público es
inoponible (298);
 el efecto retroactivo de la confirmación (395);
 el pago de un crédito embargado o prendado es inoponible (877);
 la modificación, renuncia o revocación de los poderes son inoponibles (381)
➢ LA INEXISTENCIA
Concepto: Cierta parte de la doctrina hablaba de la inexistencia como una expresión de
la ineficacia que puede afectar a un negocio jurídico.
189
Pero desde el punto de vista del concepto la inexistencia jurídica del negocio No se
resume con el concepto de invalidez ya que sólo un negocio existente tiene la
posibilidad de ser válido o inválido.
Por ejemplo es inexistente el matrimonio entre una persona y un animal o el que se
celebra ante quien no es funcionario del registro civil.
En Argentina el cccn da con el art 406 los requisitos de existencia del matrimonio y
dice que "para la existencia del matrimonio es indispensable el consentimiento de
ambos contrayentes expresado personal y conjuntamente ante la autoridad
competente para celebrarlo excepto lo previsto en este código para el caso de
matrimonio a distancia".
O sea que si falta alguno de estos requisitos que son el consentimiento de la autoridad
competente el matrimonio no existe y no produce ningún efecto civil.
2. NULIDAD
 Concepto: La nulidad es una sanción legal que no deja que un acto jurídico
produzca sus efectos por haber tenido defectos originarios, orgánicos y esenciales
a través de un proceso de impugnación y declaración.
 Caracteres
a. La nulidad es una sanción o da lugar a una sanción: la ley sanciona a quién a
propósito provocó la nulidad del acto, imponiéndole la obligación de reparar
daños, de devolver lo recibido y negándole los derechos que tenía, pero sobre todo
la nulidad significa esterilidad o ineficacia del negocio probando lo de sus efectos
propios.
La nulidad no es la sanción sino el paso previo para poder aplicarla.
b. De carácter legal: la sanción de nulidad solo puede ser dada por la ley, no por
magistrados ni por las partes, y por eso es distinta otros supuestos de ineficacia
como la recisión o revocación.
En el código de Vélez se discutió largamente si existían solo nulidades expresas o si
también las había virtuales, algunos autores parecen creer terminada la discusión
por la desaparición del artículo 18. Pero la cuestión no es pura, el cccn no define la
nulidad como una categoría de ineficacia, sino que deriva de otras normas. La
podemos ver en:
ART 386.- Criterio de distinción. Son de nulidad absoluta los actos que
contravienen el orden público, la moral o las buenas costumbres. Son de nulidad
relativa los actos a los cuales la ley impone esta sanción sólo en protección del
interés de ciertas personas.”
Pero el código no usa la misma expresión para la nulidad absoluta, qué son todos
los actos que contraviene el orden público la moral o las buenas costumbres, sino
que usa una fórmula abierta qué debe utilizar el juez y aplicarla en los casos
particulares.
c. Aplica solo a los actos jurídicos: la nulidad es un concepto exclusivamente referido
a los negocios jurídicos, que son aquellos que producen efectos queridos por las
partes.
190
No hay nulidad de los actos ilícitos, ni de los hechos jurídicos, ni de los simples
actos voluntarios.
d. Aniquilación de los efectos propios del acto: la nulidad no deja que el acto jurídico
produzca los efectos que las partes querían al inicio, que son los que las partes se
propusieron lograr cuando celebraron el acto.
Pero ello no impide que el acto produzca otros efectos no queridos, como la
reparación de los daños y perjuicios. Lo cual genera que el acto no esté
funcionando como acto jurídico, sino como acto ilícito.
ART. 392.- Efectos respecto de terceros en cosas registrables. Todos los derechos
reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble o mueble registrable,
por una persona que ha resultado adquirente en virtud de un acto nulo, quedan sin
ningún valor, y pueden ser reclamados directamente del tercero, excepto contra el
subadquirente de derechos reales o personales de buena fe y a título oneroso.
Los subadquirentes no pueden ampararse en su buena fe y título oneroso si el acto
se ha realizado sin intervención del titular del derecho.”
e. Por defectos originarios, orgánicos y esenciales: la nulidad se da por los defectos
del negocio.
Hay 2 observaciones para completar la idea:
o la primera es que esos defectos consisten en la falta de algún requisito que
según la ley debe estar en el acto de celebración;
o la segunda, es que para que proceda la nulidad y no otros supuestos de
ineficacia, estos defectos deben, al menos, cumplir 3 requisitos;
✓ Ser defectos originarios o constitutivos, osea que existían con
anterioridad o contemporáneamente al momento de otorgarse el
negocio.
✓ Ser defectos orgánicos o intrínsecos, es decir, que están ubicados
dentro del negocio mismo.
✓ Ser defectos esenciales, por su gravedad, ya que representan la falla de
requisitos indispensables. Si el defecto no es esencial el negocio
subsistirá. (ej. art 267, art 273)
f. A través de un proceso de impugnación y declaración: para que el acto no de
efectos es necesaria la impugnación judicial. A través de ella se llega a la
declaración judicial que da la nulidad.
 Nulidad invocada por vía de acción o excepción:
ART. 383.- Articulación. La nulidad puede argüirse por vía de acción u oponerse como
excepción. En todos los casos debe sustanciarse”
Hay nulidad invocada por acción: cuando el que reclama pide la declaración de
nulidad. La acción de nulidad debe intentarse contra todos los que intervinieron en el
negocio jurídico, para que la sentencia pueda tener efectos de cosa juzgada.
La nulidad tiene vida propia e independiente.
La acción de nulidad puede prescribir si es nulidad relativa, ya que la nulidad absoluta
es imprescriptible. (art.387)
191
Hay nulidad invocada por excepción: cuando quien reclama deduce que el otro pedirá
nulidad, osea deduce la impugnación a título de defensa, al tiempo en que la contraria
le exige judicialmente el cumplimiento del acto.
Es cuando el acto defectuoso no se hizo, y la parte legitimada puede interponer como
defensa una excepción de nulidad.
 Clasificación de las nulidades en el CCC
Durante la vigencia del Código de 1869 se discutió y trabajo intensamente sobre las
clases de nulidad; llegándose a la conclusión de que el código distinguía:
✓ las nulidades expresas y virtuales (o implícitas),
✓ absolutas y relativas,
✓ totales y parciales,
✓ los actos nulos y anulables.
El CCCN, siguiendo en esto al proyecto del 98 ha simplificado la cuestión y hoy incluye
dos clasificaciones:
1) nulidades absolutas y relativas (art. 386 a 388) y
2) totales y parciales (art. 389).
3) Manifiestas y no manifiestas
4) Actos nulos y actos anulables (no encontré nada)
5) Expresas y virtuales (no encontré nada)
1) Nulidades Absolutas y relativas:
 Nulidades absolutas:
Todas las otras están dentro de esta.
La nulidad es absoluta cuando el acto afecta al orden público (interés general), o es
contrario a la moral o buenas costumbres.
Ej.: si lo que parece un contrato de ahorro previo encubre un juego de azar, la nulidad
es absoluta.
ART 386 - Criterios de distinción, “son de nulidad absoluta los actos que contravienen
el orden público, la moral o las buenas costumbres. Son de nulidad relativa los actos a
los cuales la ley impone esta sanción solo en protección del interés de ciertas
personas”.
El orden público se vincula con la tutela del interés colectivo, el orden económicossocial, en el que está interesado la comunidad toda.
También pueden dar lugar a la nulidad absoluta, los actos que importen la violación de
normas que protegen intereses particulares, cuando ese interés privado este en
función del reconocimiento de intereses generales, por ejemplo, la protección del
consumidor es de orden privado pero es la tutela le interesa al orden económicosocial.
El tipo de ley que rige al caso no es suficiente para calificar la nulidad. Solo el estudio
del fundamento y fin de una norma legal permite afirmar si hay nulidad absoluta o
relativa.
Declaración de oficio: ART. 387.- Nulidad absoluta. Consecuencias. La nulidad
absoluta puede declararse por el juez, aun sin mediar petición de parte, si es manifiesta
en el momento de dictar sentencia. Puede alegarse por el Ministerio Público y por
192
cualquier interesado, excepto por la parte que invoque la propia torpeza para lograr un
provecho. No puede sanearse por la confirmación del acto ni por la prescripción.”
CARACTERES:
- Declaración de oficio: Debe ser declarada de oficio por juez, si se ve en el
momento de dictar sentencia
- ¿Quién la puede pedir o invocar? Cualquier interesado puede requerir la
declaración de nulidad del negocio, pero no es popular, sino que se debe
justificar un interés legítimo, pues sin interés no hay acción.
- Puede alegarla el ministerio público: Si la nulidad es absoluta, al estar en juego
el interés general puede ser alegada por el Ministerio Publico.
- Confirmación del acto: Si la nulidad es absoluta, sea el acto nulo o anulable, no
puede ser confirmado (art 387), en cambio, si la nulidad es relativa, el acto
puede ser confirmado y sanearse el vicio que padece (art 393).
- Una vez que se la pidió, es irrenunciable.
- La acción es imprescriptible: pues por lo contrario se permitiría la confirmación
tacita del acto por el transcurso del placo de la prescripción.
 Nulidades relativas:
Todas las otras están dentro.
Hay nulidad relativa cuando la nulidad esta impuesta solo para proteger el interés de
una persona.
Ej.: error, dolo.
CARACTERES:
- El juez NO la puede declarar de oficio
- ¿QUIEN LA PUEDE PEDIR? : ART. 388.- Nulidad relativa. Consecuencias. La
nulidad relativa la pueden pedir solo las personas a las que beneficia.
Excepcionalmente puede invocarla la otra parte, si es de buena fe y ha
experimentado un perjuicio importante.
Puede sanearse por la confirmación del acto y por la prescripción de la acción.
La parte que obró con ausencia de capacidad de ejercicio para el acto, no puede
alegarla si obró con dolo.”
- No puede pedirla el Ministerio Publico: si la nulidad es relativa, al estar
instaurada en función de un interés particular, no puede ser pedida su
declaración por el Ministerio Publico, sin embargo, el Ministerio puede actuar
en ejercicio de la representación de los incapaces.
- Confirmación del acto: el acto puede ser confirmado y puede sanearse el vicio
que tiene, por estar en juego un interés particular (art 388)
- La acción es renunciable y prescriptible
- Criterios de distinción, sentido y gravedad del defecto: La nulidad relativa:
cuando la sanción esta impuesta solo en protección del interés de una persona.
Se ejemplifica siempre con la nulidad de los actos otorgados por incapaces,
también lo son las causadas en los vicios del acto voluntario.
2) Nulidades totales y parciales:
193
o Nulidades totales: en esta todo el acto es ineficaz. ART 389
o Nulidades parciales: en esta solo la cláusula o alguna disposición que tenga
defecto es ineficaz.
El juez debe integrar el acto de acuerdo a su naturaleza y los intereses que
razonablemente puedan considerarse perseguidos por las partes. ART 389
ART 389.- Principio. Integración. Nulidad total es la que se extiende a todo el acto.
Nulidad parcial es la que afecta a una o varias de sus disposiciones.
La nulidad de una disposición no afecta a las otras disposiciones válidas, si son
separables. Si no son separables porque el acto no puede subsistir sin cumplir su
finalidad, se declara la nulidad total.
En la nulidad parcial, en caso de ser necesario, el juez debe integrar el acto de acuerdo
a su naturaleza y los intereses que razonablemente puedan considerarse perseguidos
por las partes.”
Nulidad parcial en los testamentos: En los testamentos la noción de nulidad parcial ha
sido admitida en estos actos más concebible separa las cláusulas, de modo que la
nulidad de alguna de ellas no afecte a las demás. Sin embargo, si la nulidad de alguna
manda o cláusula testamentaria se debe a un vicio de forma, en estos casos, caería
todo el testamento.
• Efectos jurídicos de la nulidad:
La nulidad no deja que se lleven a cabo los fines que las partes propusieron.
Cuando se dicta la nulidad, las cosas deben volver a como se encontraban antes del
acto jurídico, desaparecen los derechos y obligaciones que nacieron de él, y también
deben devolverse los bienes que se hubiesen entregado.
ART 259.- Acto jurídico. El acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por fin
inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas.
ART. 390.- Restitución. La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al
mismo estado en que se hallaban antes del acto declarado nulo y obliga a las partes a
restituirse mutuamente lo que han recibido.
• Efectos de la nulidad entre las partes:
El artículo 390, ordena la vuelta de las cosas al estado anterior al otorgamiento del
acto nulo o anulado.
Van a depender si el acto se ejecutó o no:
a. Negocio jurídico no ejecutado: el efecto es que las partes no podrán demandar
su cumplimiento. Para obtener la declaración de nulidad de un negocio jurídico
no ejecutado, las partes tienen los medios de impugnación que son acción y
excepción de nulidad (art 383)
b. Negocio jurídico ejecutado: art. 390, la nulidad pronunciada por los jueces
vuelve las cosas al mismo estado en que se hallaban antes del acto y obliga a
las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido. Estas restituciones se
rigen por las disposiciones relativas a la buena o mala fe.
La regla general es que el poseedor de buena fe hace suyos los frutos
percibidos.
194
El poseedor de mala fe debe restituir los percibidos y los que por su culpa ha
dejado de percibir, los productos deben restituirse sea de buena o mala fe
quien los ha percibido; y los frutos pendientes corresponden a quien tiene
derecho a la restitución de la cosa.
c. Nulidad del acto otorgado por un incapaz: trata los efectos de nulidad del
contrato celebrado con una persona incapaz. La parte capaz no tiene derecho
para exigir la restitución excepto si el contrato enriqueció a la parte incapaz.
Esta regla no se aplica cuando es el incapaz quien ha dado lugar a la nulidad
ocultando dolosamente su incapacidad.
ART. 1000.- Efectos de la nulidad del contrato. Declarada la nulidad del contrato
celebrado por la persona incapaz o con capacidad restringida, la parte capaz no tiene
derecho para exigir la restitución o el reembolso de lo que ha pagado o gastado
excepto si el contrato enriqueció a la parte incapaz o con capacidad restringida y en
cuanto se haya enriquecido.
• La obligación de reparar el daño:
La cuestión aparece tratada ahora en:
ART 391.- Hechos simples. Los actos jurídicos nulos, aunque no produzcan los efectos
de los actos válidos, dan lugar en su caso a las consecuencias de los hechos en general
y a las reparaciones que correspondan.
El acto deliberado nulo si bien no produce sus efectos propios es susceptible deser
subsumido en otro supuesto jurídico lo cual constituye un hecho jurídico propiamente
dicho, un simple acto lícito o un acto ilícito.
Si el acto anulado resulta un daño no justificado qué puede ser atribuido alguna de las
partes, esa parte debe reparar el daño causado.
Un caso claro es por ejemplo haber sido transmitida la cosa objeto del negocio aún su
adquirente de buena fe ya título oneroso.
• Efectos en relación a terceros:
El planteo acá es que si el tercero (sub adquiriente) A quién era el cliente por acto
anulado le ha transmitido o constituido un derecho real o personal sobre un inmueble
o mueble registrable, quién se ve privado bueno de esos derechos como consecuencia
de la declaración de nulidad.
Un ejemplo es que Pedro le vende una casa a Juan por un acto que resulta viciado por
un vicio en la voluntad como el error o el dolo. Juan a su vez le transmitió la propiedad
de la casa a Marcos (tercero sub adquiriente). Una vez promovida la acción de nulidad
por Pedro surgen las preguntas de ¿Los efectos de la nulidad alcanzan a Marcos, y por
eso éste estará obligado a restituir la casa a Pedro o puede conservar su propiedad?
Principio general: Art. 392, Efectos respecto de terceros en cosas registrables. Todos
los derechos reales o personales transmitidos a terceros quedan sin ningún valor y
pueden ser reclamados directamente del tercero, excepto contra el subadquirente de
derechos reales o personales de buena fe y a título oneroso.
Requisitos para que opere la protección del art.392: Deben reunirse los requisitos que
examinamos continuación;
195
▪
▪
▪
▪
Debe ser invocado por un subadquirente: el sub adquiriente es quien recibe,
por medio de un acto válido, un derecho real o personal de un sujeto que a su
vez lo adquirió en razón del acto nulo.
Ha de referirse a derechos sobre inmuebles o muebles registrables: El código
extiende la protección a favor del adquiriente derechos sobre muebles
registrables.
Ha de tratarse de derechos reales o personales
En el caso de los derechos reales debe estar constituidos conforme a derecho.
Por ende si se trata derechos reales sobre inmuebles el acto hilo está
constituido a favor del subadquirente debe estar hecho en escritura pública y
registrado para poder ser oponible a terceros.
Los derechos personales protegidos pueden ser aquellos que emanan de un
contrato de locación o de un boleto de compraventa.
El acto, en razón del cual se constituyen los derechos reales o personales en
favor del subadquirente, debe ser un negocio jurídico oneroso.
Buena fe: El texto del art 392 se refiere al subadquirente de buena fe, es obvio que se
refiere a la buena fe creencia qué es aquella que se predica de quién se persuade de la
legitimidad de su título (art. 1918)
En el caso de la adquisición de derechos reales sobre inmuebles la doctrina debate
cuáles deben ser las diligencias que tiene que realizar el subadquirente para
persuadirse de la bondad de subtítulo.
Pero la mayor parte de la doctrina nacional que se basa en el artículo 4 de la ley
nacional registral número 17801 que establece que la inscripción no convalida el título
nulo ni subsana los defectos de qué adolecer a según las leyes.
De ahí se exige como recado de buena fe que él subadquirente haya hecho el estudio
de los títulos
Que es el estudio de títulos: Es el análisis de los antecedentes jurídicos que legitiman el
dominio que se alega, en otras palabras, se trata de analizar los negocios jurídicos que
causaron sucesivas transmisiones o constituciones de derechos reales por el término
de la prescripción adquisitiva, para determinar si esas transmisiones han sido regulares
o no.
Prueba de buena fe: Por lo general, la buena fe se presume (art 1919), pero cuando se
amparen en una regla excepcional como en el art 1051, dependerá de las
circunstancias del caso.
Por lo demás la mala fe se presume si el título es de nulidad manifiesta (art 1919 inc a)
No concurre de alguno de los recaudos: Si no ocurre alguno de los recaudos antes
mencionados, el subadquirente se verá sometido a la obligación de restituir la cosa.
•
Transmisión de non domino
196
Es aquella causada en un acto que ha sido otorgado por quien no es titular del derecho
real de propiedad transmitido, sino otra persona que se hace pasar por él.
El subadquirente no podrá invocar la protección del art 1051, aun cuando fuera de
buena fe y a título oneroso, pues la ley no podía convalidar los robos de inmuebles.
O sea que acá no participa el verdadero propietario del negocio sino que alguien ocupa
su lugar.
Esto se ve en el artículo 392 segundo párrafo, que está antes.
3. CONVERSIÓN Y CONFIRMACIÓN DEL ACTO INVALIDO
Nociones: La convalidación es en general el saneamiento de un acto imperfecto.
La confirmación es la convalidación de los negocios jurídicos que padecen una causal
de nulidad.
De modo que la convalidación es el género y la confirmación es la especie.
Además existen otras especies de convalidación: la ratificación, la conversión y la
prescripción liberatoria:
I.
Ratificación: Es la manifestación de voluntad de una persona que asume como
propios, hechos o actos jurídicos otorgados o ejecutados por otra en su nombre,
sin mandato o poderes suficientes. La ratificación suple cualquier defecto en la
representación.
ART 369.- Ratificación. La ratificación suple el defecto de representación. Luego de
la ratificación, la actuación se da por autorizada, con efecto retroactivo al día del
acto, pero es inoponible a terceros que hayan adquirido derechos con anterioridad.
II.
Conversión: Cuando un negocio no satisface los recaudos exigidos por la ley para
valer como lo han querido las partes, pero puede valer como un acto de menores
recaudos. Por ejemplo, la compra y venta por instrumento privado (boleto) vale
como negocio que obliga a extender la escritura pública.
III.
Prescripción liberatoria: se veía en el C de VS en art 3949, “Es una excepción para
repeler una acción por el solo hecho que el que la entabla, ha dejado durante un
lapso de tiempo de intentarla, o de ejercer el derecho al cual ella se refiere”. El cccn
no da un art pero se usa el de VS
• Conversión del negocio jurídico ineficaz
El CCyCN en el art. 384 establece que “el acto nulo puede convertirse en otro diferente
valido cuyos requisitos esenciales satisfaga, si el fin practico perseguido por las partes
permite suponer que ellas lo habrían querido si hubiese previsto la nulidad.”
Naturaleza: La conversión es una vía de convalidación del acto ineficaz.
Cuando se trata de un negocio jurídico formal no solemne, o de solemnidad relativa y
las partes no le dan la forma que pide la ley no significa que se da la nulidad del acto
sino que la ley le reconoce eficacia pero como otro negocio jurídico con menores
requisitos formales.
197
ART 1018.- Otorgamiento pendiente del instrumento. El otorgamiento pendiente de
un instrumento previsto constituye una obligación de hacer si el futuro contrato no
requiere una forma bajo sanción de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es
remisa, el juez lo hace en su representación, siempre que las contraprestaciones estén
cumplidas, o sea asegurado su cumplimiento.
Requisitos: Es necesario, que exista un acto valido, o sea, de requisitos formales
menores pero carente de otros defectos; que las partes hubieran querido el otro acto
si hubieran hecho lo que causa la nulidad.
• Confirmación de los negocios jurídicos inválidos
Concepto: Art. 393, Requisitos. hay confirmación cuando la parte que puede articular
la nulidad relativa manifiesta expresa o tácitamente su voluntad de tener al acto por
válido, después de haber desaparecido la causa de nulidad.
El acto de confirmación no requiere la conformidad de la otra parte.
Requisitos
a. Negocios susceptibles de confirmación: pueden ser materia de confirmación los
actos aquejados de nulidad relativa.
b. Naturaleza de confirmación: la confirmación es un negocio jurídico unilateral.
Art. 393, el acto de confirmación no requiere la conformidad de la otra parte.
c. Recaudos de la confirmación: el primer recaudo es que haya desaparecido la
causa de nulidad; a su vez el negocio confirmatorio debe emanar de quien esta
legitimado y a su vez no debe estar viciado.
Especies: La confirmación puede ser expresa o tácita;
 EXPRESA es la que resulta de la manifestación expresa de la voluntad del sujeto
legitimado para confirmar y debe ser escrita
ART 394.- Forma. (Solo primer párrafo), “Si la confirmación es expresa, el
instrumento en que ella conste debe reunir las formas exigidas para el acto que se
sanea y contener la mención precisa de la causa de la nulidad, de su desaparición y
de la voluntad de confirmar el acto.
 TACITA, El fundamento de la confirmación tacita se halla en la doctrina de los
propios actos. Para la ejecución del negocio jurídico viciado sea considerada como
una confirmación, es necesario que también se satisfagan los recaudos ya vistos.
ART 394.- Forma. (Solo segundo párrafo), La confirmación tácita resulta del
cumplimiento total o parcial del acto nulo realizado con conocimiento de la causa
de nulidad o de otro acto del que se deriva la voluntad inequívoca de sanear el vicio
del acto.”
Prueba de la confirmación: La prueba de la confirmación expresa o tácita, le incumbe
a quien alega, y para eso podrá valerse de cualquier medio probatorio.
Efectos: Art 395, la confirmación del acto entre vivos originalmente nulo tiene efecto
retroactivo a la fecha en que se celebró. La confirmación de disposiciones de última
198
voluntad opera desde la muerte del causante. La retroactividad de la confirmación no
perjudica los derechos de terceros de buena fe.”
El efecto de la confirmación es eliminar la Impugnabilidad, ya que si el acto se ejecutó
no será impugnable en el futuro, y si no se ejecutó se podrá exigir su cumplimiento.
4. PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN DE NULIDAD RELATIVA
Se estudia la prescripción que extingue la acción de nulidad.
Regla general: El termino común o general es el del art 2560, Plazo genérico. El plazo
de la prescripción es de cinco años, excepto que esté previsto uno diferente en la
legislación local.”
Pero el pedido de nulidad relativa y la acción de declaración de oponibilidad de un acto
jurídico afectado por un vicio de fraude prescriben a los 2 años. (Art 2562 inc. A y f)
Desde cuando se computa el plazo de prescripción:
ART 2563.- Cómputo del plazo de dos años. En la acción de declaración de nulidad
relativa, de revisión y de inoponibilidad de actos jurídicos, el plazo se cuenta:
a) si se trata de vicios de la voluntad, desde que cesó la violencia o desde que el error
o el dolo se conocieron o pudieron ser conocidos
b) en la simulación entre partes, desde que, requerida una de ellas, se negó a dejar sin
efecto el acto simulado;
c) en la simulación ejercida por tercero, desde que conoció o pudo conocer el vicio del
acto jurídico;
d) en la nulidad por incapacidad, desde que ésta cesó;
e) en la lesión, desde la fecha en que la obligación a cargo del lesionado debía ser
cumplida;
f) en la acción de fraude, desde que se conoció o pudo conocer el vicio del acto;
g) en la revisión de actos jurídicos, desde que se conoció o pudo conocer la causa de
revisión.”
Prescripción de la excepción de nulidad relativa: cuando la nulidad se opone por vía
de excepción, ¿ella es afectada por la prescripción prevista para la acción de nulidad o
es imprescriptible?
Hay autores que dicen que la excepción de nulidad prescribe en el mismo tiempo que
la acción.
Pero la mayoría dice que la excepción de nulidad es imprescriptible.
La solución es exigirle al legitimado para demandar la nulidad que ejerza una acción de
nulidad aun cuando la otra parte no haya pretendido la ejecución del acto.
Imprescriptibilidad de la acción de nulidad absoluta: ya que la nulidad absoluta se
funda en la existencia de un vicio que compromete el interés general, la acción para
declararla es imprescriptible. La solución se da en el art 383 “la nulidad absoluta no se
sanea por la prescripción”.
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