Modelo Demanda

1
INICIA DEMANDA - OFRECE PRUEBA
Señor Juez:
Sr.xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, por mi propio derecho, D.N.I Nº xxxx.051,
argentino, casado, con domicilio real en la calle xxxxx 692, xxxxxxx, provincia de
Buenos Aires, y constituyendo domicilio legal conjuntamente con mis letrados
apoderados Dres. Gonzalo Manuel Reyes (T° 91 F° 696 CPACF), IVA Responsable
monotributista, CUIT 20-25671246-1 y Martin Gonzalo Ruiz (T° 95 F° 420 CPACF),
IVA Responsable monotributista, CUIT 20-24448699-1, en la calle Paraná 426, piso 5°
Oficina “K”, de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, (Zona de notificación N° 105) a
V.S. me presento y muy respetuosamente digo:
I.- OBJETO
Que, en tal carácter y siguiendo expresas instrucciones de mi patrocinante,
vengo a promover formal demanda de despido, por las cantidades y rubros que más
adelante
se
indican
contra
“xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxSOCIEDAD
ANÓNIMA
INDUSTRIAL COMERCIAL INMOBILIARIA Y FINANCIERA. ” con domicilio en la calle
xxxxxxxxxxxx 577, piso 7°, C.A.B.A., y contra “xxxxxxxxxxx A.R.T. S.A.”, con
domicilio en Av. Córdoba 1776, C.A.B.A., por la suma de PESOS SEISCIENTOS
SETENTA Y SEIS MIL TRESCIENTOS VEINTIUNO CON 84/100 ($ 676.321,84.-)
aproximadamente y/o lo que surja de la prueba a rendirse en la etapa procesal oportuna
y/o en lo que el elevado criterio de V.S. así lo determine, con más los intereses
detallados infra y costas en base a las consideraciones de hecho y de derecho que
paso a exponer. Queda asentado que la demanda por despido es únicamente contra la
primera
co-demandada.
Asimismo,
se
SOLICITA
SE
DECLARE
LA
INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY 24.557 y DEL DECRETO 410/01, en la parte
del articulado que se explicitará a continuación; todo ello en base a las consideraciones
de hecho y derecho que paso a exponer.
El reclamo resulta como consecuencia de la incapacidad física y psíquica
derivada de la relación laboral que mantuve con la demandada.
Convenio colectivo aplicable 56/1975 de Industria de la carne, categoría
Calificado. Sueldo (se paga por quincena) PESOS CUATRO MIL DOSCIENTOS
CUARENTA CON 10/100 ($ 4.240,10.-) correspondiente al mes de marzo 2011.
II.- HECHOS
Ingresé a trabajar el 5 de agosto de 2004, en perfecto estado físico y psíquico,
totalmente sano y sin incapacidad laborativa alguna, bajo las órdenes y dependencia de
xxxxxxxxxxxx xxxxxxx S.A.xxxx (empresa que se dedica a……….) hasta el 29 de junio
de 2011, en el domicilio de la misma de Av. xxxxxxxx, xxxxxxxxx, Pcia de Bs. As, como
2
en el domicilio real de la demandada, percibiendo un salario mensual de $ 4.240,10.laborando en la categoría de Calificado (xxxxxxxxxx).
Mi horario era de lunes a viernes de 06.00 a 14.00 hs.. Muchas veces con horas
extras entre 1 y 2 horas. La gran mayoría de los sábados realizaba horas extras cuando
era Operario (debido a que éste no era mi horario) de 06.00 a las 12 hs.
Actividad de la empresa demandada: xxxxxxxxx: xxxxxxxxxxxxx. Convenio
colectivo Nro. xxxxxxxxx –
Mi tarea era de categoría “Operario Calificado” hasta finalizar el contrato laboral.
Las mismas consistían en: ingresar a la cámara frío; sacar con el gancho “la paletera”
donde se transportaban las cajas (50 de estas) y canastos (30 de estas) de carne de 50
kg. aproximadamente cada una, hacia un ascensor para bajar la mercadería al sector
de carga y descarga, donde luego se ponía la misma en los camiones que salían del
xxxxx hacia los diferentes mercados.
También sacaba la bolsa gigante de grasa que sobraba y dejaba el carnicero,
manualmente hacia arriba para ponerla también (luego de atarla) en la paletera y ser
trasladada a mano a las cámaras de frío.
Las cámaras de frío son como habitaciones con una dimensión de 5 x 7 mts
aprox., con puertas muy gruesas y pesadas, donde hace una temperatura de entre 6 y
7 grados bajo cero.
A las mismas ingresábamos por un lapso de entre 1 y 2 horas sin ningún tipo de
proteccción especial. Tan solo una una remera de manga larga blanca arriba de nuestra
propia ropa y un delantal de plástico. Esta tarea se realizaba todos los días.
Otra tarea, era la de entrar a la cámara con el gancho de 4 pinches a sacar 4
Rumbaloy (corte de carne bife de costilla con el mocho –la paleta-), que pesaban 20 kg
cada uno, con lo cual son 80 kg. por gancho (4 cortes).
Por día desplazaba unos 1.700 rumbaloy en total y teníamos que sacarlos todos
sólo con otro compañero. El trabajo consistía en “empujar” con ese gancho los 4 cortes
por el riel donde estaban enganchados hasta un sector del riel que disponía de balanza,
se pesaban y luego los íbamos empujando hasta el sector del carnicero.
También realizaba tareas en el sector de depostada, donde había una máquina
de sellado al vacío (le decíamos “pulpo”), en donde estaba parado durante 8 horas. En
ese sector, mi tarea consistía en retirar los cortes de carne manualmente (sin guantes) y
dejarlo en la máquina selladora, con lo que estaba realizando el mismo trabajo de
cintura (giraba continuamente de derecha a izquierda durante todas esas horas)
durante 8 horas seguidas.
3
La última tarea que realizaba era en el sector “saladero”, que consistía en agarrar
tripas bañadas en sal, la ponía en tachos de 400 litros con agua y salmuera con la
mano. Llenábamos el tambor y lo cerrábamos. Luego, con el cuerpo había que hacerlo
girar (pesadísimo) para poder subirlo a las “uñas” de la paletera e inclinarlo para subirlo
y llevarlo a 30 metros de ahí para cargarlo en el camión.
Todos estas labores eran rotativas según los días y nunca, ni mis compañeros ni
yo, podíamos negarnos a realizarlas.
A raíz de la modalidad de trabajo y luego de un año y medio de mi ingreso a
trabajar, empecé a sentir dolores de cintura, mas precisamente, luego de intentar sacar
una bolsa de grasa de las que ya expuse porque la misma había quedado atascada por
contener agua en el fondo.
En ese momento sentí un horrible tirón en mi cintura. Me fui al médico de la
planta y el mismo me dio una pastilla y me dijo que con eso iba a andar perfecto. Me
mandó a trabajar inmediatamente.
Al otro día no me podía mover, pedí médico laboral a domicilio y solo me dieron 2
días de reposo.
Ya estando en mi casa cumpliendo con el reposo indicado, me di cuenta que me
había salido un pequeño bulto en la zona inguinal izquierda, lo que inmediatamente
asocié con ese esfuerzo realizado.
El dolor en la cintura se fue acrecentando y se le sumó el dolor en la zona de la
hernia que me había salido y que es fuertísimo hasta el día de hoy.
Las veces que fui a hacerme atender, lo hice en el Centro de Salud Las Tunas,
en donde me daban sólo calmantes. En dicho centro me atendía por mis propios
medios (ni por mi obra social ni por la ART) ya que nunca quisieron escuchar mis
reclamos.
Por último, las manos se me hinchan a la mañana, cuando me levanto y durante
el día no aguanto el dolor, empero con el correr de los días se me deshinchan pero el
dolor no cesa.
En razón de los fuertes dolores que sentía, realicé innumerables reclamos
verbales a mis superiores, los que hacían caso omiso a los mismos y me mandaban a
trabajar.
La realidad es que siempre concurrí al trabajo, faltando solo los días en que
estos dolores se hacían insoportables.
Mi sorpresa se desató cuando con fecha 29 de junio de 2011 recibo telegrama
en donde disponían mi despido injustificado.
4
Ante tal circunstancia y siendo que tanto mi empleadora como la ART jamás se
hicieron cargo de la atención médica que requerían mis dolencias, con fecha 17 de
noviembre de 2011 le envié telegrama identificado como CD 227169972 que dice:
“INTIMO ASIMISMO PLAZO PERENTORIO E IMPRORROGABLE 48 HS. ME ABONE
INDEMNIZACION CORRESPONDIENTE POR MI ENFERMEDAD DE TRABAJO
PRODUCIDO POR Y EN OCACION DE TRABAJO, DOLORES PRODUCIDOS POR
ESFUERZO EN LA COLUMNA CERVICAL CAUSANDOME DOLORES CONSTANTES
DE CABEZA, INMOVILIZACION DEL CUELLO COMO ASI TAMBIEN DESVIACION EN
LA COLUMNA LUMBAR. TAMBIEN PROBLEMAS DE AGARRE EN AMBOS
MIEMBROS SUPERIORES POR TENDINITIS, LUMBOCIATALGIA, SINDROME DE
TUNEL CARPIANO DE MANO DERECHA Y GONALGIA DERECHA. BAJO
APERCIBIMIENTO DE INICIAR ACCIONES LEGALES PARA PERSEGUIR EL COBRO
DE
DICHA
INDEMNIZACION.
QUEDA
UD.
DEBIDAMENTE
NOTIFICADO E
INTIMADO DE PAGO.”
Ante tal misiva, recibo en mi domicilio una carta OCA de xxxxxxxxxxART, de
fecha 29/11/11 (que se adjunta como prueba) en donde me comunican que extenderán
los plazos para resolver la procedencia del siniestro denunciado.
Con posterioridad a ello y con fecha 17/01/12 recibí nueva misiva de la ART,
identificada como telegrama OCA N° 4EC00727970 donde se me notifica que: “NOS
DIRIGIMOS A UD CON EL FIN DE CITARLO A CONSULTA MEDICA EN CTRO. MED.
LAB.xxxxxxxxx (CAP.FED) SITO EN AV.CALLAO 254 DE CAPITAL FEDERAL EL DIA
20/01/12 A LAS 14:00HS ANTE DRA.LEDEZMA. EN CASO DE NECESITAR MEDIO
DE MOVILIDAD, DEJAMOS CONSTANCIA QUE SERÁ RECONOCIDO EL IMPORTE
DE LOS TRASLADOS EN TRANSPORTE PUBLICO. LA SUPERINTENDENCIA DE
RIESGOS DEL TRABAJO INFORMA: SR. TRABAJADOR UD.TIENE LA OBLIGACION
DE ASISTIR A LA CITACION QUE LE HIZO SU A.R.T. DE ACUERDO A LA LEY
24.557 Y AL DECRETO 717/96. ES IMPORTANTE QUE SEA EVALUADO POR UN
MEDICO DE SU A.R.T. ESTO ES INDISPENSABLE PARA INICIAR UN TRAMITE
ANTE LAS COMISIONES MEDICAS. CUIDE SU SALUD. LE RECORDAMOS QUE EL
TRAMITE ES SIMPLE Y GRATUITO, NO ES NECESARIO UN GESTOR O
INTERMEDIARIO PARA REALIZARLO. ANTE CUALQUIER DUDA O CONSULTA
SOBRE SU TRAMITE, COMUNIQUESE AL 0810-555-5278 O A LA LINEA GRATUITA
0800-666-6778. QUEDA UD. DEBIDAMENTE IMPUESTO DEL CONTENIDO DE LO
PRESENTE. ATENTAMENTE.”
Como consecuencia de lo expuesto, concurrí en el día y horario fijado por la
propia ART y sorpendentemente, la secretaria del lugar me advierte que yo no tenía
turno para presentarme.
Al mostrarle el telegrama recibido, me dijo que “seguramente se debe haber
tratado de un error”.
5
Podrá imaginarse V.S. que después de viajar por mas de 2 horas desde Gral
Pacheco hasta el barrio de Congreso, con los dolores que jamás dejaron de aquejarme,
mi malestar fue enorme.
Esta recepcionista me informa que no van a poder atenderme y que recibiría una
nueva carta en mi domicilio para que me presente en otro día y horario. Esa carta
nunca me llegó.
Lo que si recibí con fecha 06/03/12 es una nota de la ART (que se adjunta como
prueba) que dice: “DE NUESTRA CONSIDERACION: NOS DIRIGIMOS A UD. A FIN
DE INFORMARLE QUE HABIENDOSE RECIBIDO Y ANALIZADO LOS ELEMENTOS
VINCULADOS AL SINIESTRO DE REFERENCIA POR NUESTRA ASESORIA
MEDICA,
EL
EVENTO
DENUNCIADO
A
ESTA
ASEGURADORA
ES
UNA
CONTINGENCIA NO CUBIERTA POR LA LEY DE RIESGOS DE TRABAJO N° 24.557,
YA QUE SE CONSTATÓ EL SIGUIENTE MOTIVO DE RECHAZO: FINALIZACION DEL
TIEMPO DE EXPEDICION. FUNDAMENTAMOS EL RECHAZO BASANDONOS EN: LA
IMPOSIBILIDAD
DE
REALIZAR
EVALUACIONES
MEDICAS
Y
ESTUDIOS
REQUERIDOS POR INCOMPARECENCIA DEL TRABAJADOR A LAS CITACIONES
DE LA ART. POR TAL MOTIVO, NOS VEMOS EN LA NECESIDAD DE
COMUNICARLE QUE NO CORRESPONDE A ESTA ASEGURADORA TOMAR
PARTICIPACION EN EL TRATAMIENTO DE LA AFECCION SUFRIDA, POR LO CUAL
RECHAZAMOS VUESTRO RECLAMO CON RELACION AL HECHO CITADO. SIN
PERJUICIO DE LO EXPUESTO, EN VIRTUD DE LO ESTABLECIDO POR EL
DECRETO 717/96, ART.10, INC.A INFORMAMOS A UD QUE EN CASO DE QUE
ESTÉ EN DISCREPANCIA CON ESTA DECISION PODRÁ CONCURRIR A LA
COMISION MEDICA, SITA EN MORENO 401 2DO PISO (CAPITAL FEDERAL - CF)
EN EL HORARIO DE 10 A 17 O COMUNICARSE A LOS TELEFONOS 011-41215959/5960. PARA ELLO DEBERÁ HACERLO DENTRO DEL PLAZO DE DOS (2)
AÑOS PREVISTOS POR EL ARTICULO 44 DE LA LEY 24.557.”
Se imaginará V.S. mi indignación al recibir tal misiva. Llamé inmediatamente a la
ART a fin de explicarles que cuando me apersoné el día pactado, no quisieron
atenderme y que nunca más recibí una nueva carta fijando nueva fecha para ser
atendido, pero esas explicaciones no sirvieron de nada. Nunca me dieron una
respuesta satisfactoria.
Por lo expuesto, al día de hoy mi estado de salud se deteriora, debido a no haber
sido atendidas a tiempo mis lesiones. Fueron innumerables las veces que le dije
tanto a mi jefe de personal como a las autoridades pertinentes de mi empleadora
que quería hacerme atender por mis dolencias, pero tanto ellos como la ART codemandada restaron importancia a mis reclamos, a la gravedad de mis lesiones y
negándome la debida atención médica, ya que ellos debían determinar qué medidas
médicas tomar y si estaba dispuesto para seguir trabajando o a través de una junta
médica ad-hoc, determinar si padecía de ILTransitoria o Permanente, sin obtener eco
6
alguno a mis reclamos, y pasando totalmente por alto las obligaciones establecidas a
los empleadores en el artículo 1° del decreto 717/96 de denuncia inmediata a la
aseguradora de riesgo de trabajo y exponiéndose automáticamente a la sanción del
artículo 32 de la LRT, tal es así que la única respuesta recibida fué UN TELEGRAMA
DE DESPIDO.
Cabe destacar ahora que TODOS los médicos que me han atendido,
determinaron exactamente lo mismo: hernia inguinal izquierda y lumbociatalgia.
Asimismo “Cabe extender la condena a la Aseguradora de Riesgos del Trabajo,
respecto de la indemnización debida al trabajador que sufre una incapacidad derivada
de las tareas de esfuerzo que realizaba para la empleadora ,– en el caso, operario de
fábrica que apilaba y trasladaba insumos-, pues eximir de responsabilidad a la
aseguradora implicaría una daño al patrono quien se encontraba obligado a contratar el
seguro
y
legítimamente
solicitó
ser mantenido
indemne”..-
CN
Trab.,
Sala
VII,2005/03/29 Vega Carlos A c. Kraft Suchard Argentina S.A. y otro.
Finalmente con fecha 2 de febrero de 2012 se realizó en el SECLO con resultado
negativo la audiencia pertinente, de la que se acompaña la constancia y se ofrece como
prueba.
III.- INCAPACIDAD FISICA SOBREVINIENTE:
Como consecuencia de la enfermedad relatada por mí, padecí las siguientes
lesiones: Hernia Inguinal izquierda, pérdida de fuerza en manos y lumbociatalgia.
En su conjunto y conforme el informe médico que se adjunta, las lesiones
descriptas me han producido una incapacidad parcial y permanente de un 25%.
Teniendo en cuenta la edad del actor a la fecha de despido (29/06/11), 38 años,
el grado de incapacidad del 25% de la total y su salario mensual que a fecha marzo de
2011 ascendía a la suma de $ 4.240,10.-, perdería de ganar la suma mensual de $
1.060,02.- ($ 1.060,02.- x 13 meses -un año más S.A.C. = $ 13.780,32.-). Multiplicado $
13.780,32.- por los años que le restan para jubilarse o tomados como vida útil, ( 65-38
años = 27 años) tenemos la suma de ($ 13.780,32.- x 27 años) $ 372.068,64.-, ello sin
perjuicio que dicha reparación debe ser integral comprendiendo otros aspectos de la
vida social, asimismo en el rubro de incapacidad física sobreviniente se ha englobado el
daño material en sus dos aspectos, daño emergente y lucro cesante, lo que surge de la
propia liquidación que se practica.
A raíz del accidente he quedado disminuido en mi salud, no puedo practicar
deportes, caminar largos trechos, causando constante dolor, que se incrementa en los
días de humedad.
Según el artículo “Traumatismo y esquema corporal” de Juan Lambruscchini y
Lufs Nenkies, publicado en la Revista Argentina de Medicina, año XXII, dic. 1984, nº 44,
7
dicen los autores respecto de la valoración de las distintas zonas corporales que
socialmente son las más estimadas las relacionadas con la libertad de movimiento…¨
“La indemnización por incapacidad sobreviniente busca reparar el daño
patrimonial derivado de la disminución física y/o psíquica sufrida a causa de un hecho
ilícito, traducido en el cercenamiento de las posibilidades de aquella naturaleza que la
víctima experimenta. Esta disminución debe ponderarse no sólo por su incidencia en las
actividades laborales de la damnificada sino también en tanto afecte su vida social
general y de ello pueda seguirse algún perjuicio patrimonial, frustrando posibilidades o
incrementando los gastos futuros” C.N.Civ., Sala I, mayo 26-998, Marano de Perez
Yolanda V. C/ Alpargatas S.A.
Resulta atendible que veré afectada mi vida de relación, considerando la pérdida
de movimiento pleno.
Mis afecciones como víctima son de carácter permanente, debiéndose
considerar que, la incapacidad sobreviniente producida, debe ser restablecida no sólo
en función del aspecto laboral (el cual me encuentro severamente perjudicado), sino de
todas las actividades de la persona que hacen a la vida plena del sujeto, afectándome
directamente como tiene entendido nuestra jurisprudencia la incapacidad laborativa de
carácter general. Cam. Civ. y Com. de San Isidro, SALA I, causa 75.769, Pons Onofre
c/ Russo, Jorge Rogelio s/ ds. y ps..
IV.- DAÑO PSICOLOGICO:
Tratamiento: la jurisprudencia también se inclina por darle un valor autónomo a
éste daño que es independiente del daño moral y el daño material. He sufrido un
indudable daño psicológico a raíz de mis lesiones.
Sin embargo, cabe resaltar, que es facultad privativa de los jueces de grado la
elección de pautas para determinar la indemnización por daños y perjuicios, conforme
los elementos de juicio aportados a su consideración, habida cuenta que no están
constreñidos a la aplicación de fórmula matemática alguna (SCBA,L 33419 S 6-111984,DJBA 128,152-LL 1986 A,635-A Ys 1984.-II,214 SCBA,l 43165 s 26-12-1989 A y
S 1989-IV,804, Juba,Laboral, B9128).
Como consecuencia de la enfermedad se produjeron en mí lesiones psicofísicas,
que vulneran mi integridad y constituyen un daño indemnizable. Luego de todo lo
ocurrido, mantengo problemas para conciliar el sueño y temo recurrentemente padecer
de más dolores en diferentes partes de mi cuerpo de características similares. Teniendo
en cuenta mi edad, el grado de incapacidad 8% de la total y mi salario mensual,
perdería de ganar la suma mensual de $ 339,20.- ($ 339,20 x 13 = $ 4.409,70.-)
multiplicado por los
años que le restan para jubilarse o tomados como vida útil
aproximada, (65 años de vida útil laboral menos los años que le restan como vida útil en
ese rubro) tenemos la suma de $ 119.062.-
8
Estimo que debo realizar un tratamiento psicológico, para paliar mi estado
depresivo, el cual es valuado de la siguiente manera, duración del tratamiento dos años
costo aproximado $ 9.600.-, en razón de una sesión semanal a un costo de honorarios
profesional de $ 100 por consulta.
V.- PERDIDA DE CHANCE:
Se ha visto que la C.S.J.N., tanto en las causas “Aquino” (consid.3°, párr..4°) y
“Arostegui” (consid. 5°, última parte), expresamente apuntó que “en el ámbito del
trabajo, incluso corresponde indemnizar la pérdida de “chance”, cuando el accidente ha
privado a la víctima de la posibilidad futura de ascender en su carrera”.
La chance es ni más ni menos una fuerte probabilidad (por la capacidad del
individuo de generar recursos, su edad, su educación y su salud) de lograr para sí y los
suyos un beneficio económico sostenido en el tiempo, con lo que ante la disminución de
su capacidad laborativa, lógicamente en forma inversamente proporcional, aumenta la
parte ficticia de esa probabilidad de ganar dinero en el futuro, causando
inmediatamente un daño presente susceptible de ser valuado y resarcido. La
causalidad del art. 901 del Código Civil es lo que determina su definición pecuniaria.
“...La pérdida de chance es un daño actual, no hipotético y su meritación
económica es, por su misma naturaleza, algo problemático. Ante la dificultad de su
determinación, ésta queda sujeta al prudente arbitrio judicial, valorando en cada caso
en forma particular (P.S. 94.IV-815, SALA I) Dado que la ¨chance¨ no ostenta el mismo
grado de certidumbre que el de un efectivo lucro cesante, el alcance de la
indemnización a acordar es problemático (por serlo la realización de la chance misma)
y, al igual que en el caso del daño moral, entronca bastante con el prudente arbitrio
judicial. No caben aquí razonamientos estrictamente matemáticos o actuariales, ya que
lo irreversible es la pérdida de una probabilidad u oportunidad futura, que el curso de
los acontecimientos, al troncharla, hace imposible, saber si la esperanza se habría
tomado una realidad” (P.S. 94-II-244,SALA II).
Para realizar una ajustada valoración de la pérdida de chance se deberá estar a
mi edad, grupo familiar, estado civil, necesidad de agrandar mi familia propia, estrato
social, etc., que da una alta probabilidad de haberse concretado en la realidad de no
haber ocurrido el siniestro, y tomando en cuenta que la misma es de alguna manera la
posibilidad de lograr un aumento de ganancias con respecto al lucro cesante (en este
caso a futuro por la incapacidad sufrida), se estima el mismo en la suma de $ 29.000.
Gastos de traslado: “Los gastos de farmacia deben ser admitidos si de la
lesiones sufridas por la víctima, ellos son presumibles, aunque no se hayan traído al
juicio las boletas de compra” (Cam. Nac. Esp. Civ. y Com. 26-10-82).
“Cabe prescindir de comprobantes para acordar el reintegro de gastos de
farmacia, pero ello, a condición de haberse demostrado lesiones físicas, y que sea
9
presumible la necesidad de adquirir medicamentos¨ (Cam. Esp. Civ. y Com., Sala V
¨Moran c/ Acosta s/ sumario” 14-4-82).
Debí abonar la suma de $ 580.- por tales conceptos.
VI.- DAÑO MORAL:
El daño moral es una lesión en los sentimientos por el sufrimiento o dolor que
padece una persona, que afecta a sus derechos no patrimoniales, constituyendo un
detrimento de un don espiritual, es un sentimiento lastimado.“Son pautas útiles para ponderar la magnitud del agravio moral la gravedad de
las lesiones, el tratamiento al que había sido sometida la víctima, la duración de la
internación, la incertidumbre sobre el reestablecimiento y el grado de lesión
consiguiente a las afecciones íntimas...” (C.N.E C y C., Sala V, “Giorelo de Ferreyra,
Yolanda c/ Da Fonseca, Carlos s/ Sumario”,15/5/8.“Integra la indemnización por daño moral el hecho de que el actor tenía un
sistema de vida, la había proyectado en la actividad manual y física de engrasador y
ésta era no sólo su medio de vida sino su especialidad, la cual al serle imposibilitada
por el daño en la mano se la ha cercenado interrumpiéndole tal proyecto de vida que lo
identifica laboralmente. No tiene edad para iniciar otro rumbo en las actividades
habituales en forma de sistema y especialidad. Si para producir en otras formas, pero
ha perdido la continuación de lo que él había elegido desde los primeros tiempos de su
edad laboral.” Cám.Nac.Civ. Sala C “Albornoz, Héctor R. C/ Municipalidad de la
Capital”, 28-4-92J.A.1992-IV-187.Sentado lo anterior y atendiendo a la naturaleza de las lesiones padecidas, las
que ya fueron con precisión detalladas, mi edad, estado civil, exposición permanente de
mi incapacidad, el tratamiento al cual estuve sometido, las características propias de la
enfermedad (donde debí continuar trabajando, la negativa tanto de la empresa como su
ART a reconocer su responsabilidad), sumado a la incertidumbre cierta que, en el
futuro, permiten presumir la configuración del elevado quebranto espiritual, el trajín de
la gran cantidad de médicos que tuve que visitar, los dolores y puntadas que aun hoy
en día me aquejan y me desvelan, manteniendo a mi familia en vilo, estimo dicho rubro
en la suma de $ 26.000 .
LIQUIDACIÓN:
Incapacidad física sobreviniente/lucro cesante
$ 372.068,24.-
Daño Psicológico
$ 119.062.-
Gastos tratamiento psicológico
$ 9.600.-
Pérdida de chance
$ 29.000.-
10
Gastos de traslado y farmacia
$ 580.-
Daño Moral
$ 26.000.-
TOTAL RECLAMADO
$ 556.310,24.-
Se reclama la suma total por enfermedad profesional y accidente laboral de
PESOS QUINIENTOS CINCUENTA Y SEIS MIL TRESCIENTOS DIEZ CON 24/100 ($
556.310,24.-) o, lo que en más o en menos resulte de las pruebas a producirse en
autos, con más sus intereses, costos, y actualización monetaria desde que cada suma
es debida.
VII.- NEXO DE CAUSALIDAD ENTRE LA COSA Y EL DAÑO:
No puede dejar de analizarse el nexo de causalidad existente entre la cosa
productora del daño y el daño causado.
El mismo se constituye en el factor aglutinante que hace que el daño y la
responsabilidad se integren en una unidad del acto que es la fuente de la obligación
indemnizable.
La relación causal con el trabajo es más que evidente ya que, la única
oportunidad en que pude haber sufrido la enfermedad, con su causa, fue cumpliendo
con sus funciones para la demandada. Ello es así, y la demandada lo conoce por haber
denunciado el accidente sufrido y por haber concurrido a las consultas médicas que
dispuso la ART. Lo que se acredita con las constancias agregadas y ofrecidas como
prueba.
El daño se produjo laborando para la demandada y se agravó por la falta de
asistencia médica, debiendo responder por su negligencia en los términos de los arts.
1109 y 1113 del C.C. como así también por el daño de la cosa.
En efecto cualquiera de las teorías que se utilice para llegar a su determinación
final nos lleva siempre a lo mismo, el riesgo de la cosa y la negligencia en la actitud de
la patronal, fueron indudablemente las causas directas del perjuicio producido.
No es posible controvertir la especie, dado que no existen opciones válidas para
ello, el contacto directo con la cosa y su riesgo o vicio, fueron la causa más próxima del
daño, también fue la causa más eficiente y por supuesto, la causa adecuada.
Conforme lo sostiene Llambías, no existen cosas peligrosas en función de su
naturaleza sino de las circunstancias y hay daño proveniente del riesgo de la cosa
cuando se comprueba una relación de causalidad entre cierta cosa y un daño (Tratado
de derecho Civil, Obligaciones T. IV 629.631).
Tal orden laboral cumplida en la circunstancia en que trabajaba es violatoria del
deber de seguridad que surge del art. 75 de la LCT y da fundamento, además, a la
11
responsabilidad subjetiva de la accionada por su omisión de adoptar los resguardos y
recaudos necesarios para evitar la enfermedad, contraviniendo además disposiciones
en materia de seguridad e higiene del trabajo (art. 103, 106, 109, 111, 112 y conc. del
Dec. 351/79 ).
VIII.- INCONSTITUCIONALIDAD:
A los efectos de la admisibilidad y procedencia de la acción incoada se declare la
inconstitucionalidad de disposiciones varias de la ley 24.557, en especial del art. 39 que
acarrea el eximente de responsabilidad civil que involucra el infortunio laboral.
Tal cuerpo legal viola: a) El principio de igualdad ante la ley previsto por el art. 16
de la Constitución Nacional; b) El principio del debido proceso; c) Sacar al trabajador o
sus derecho habientes del Juez Natural y; d) Viola también el art. 14 bis de la
Constitución Nacional en relación al principio de integridad de la reparación y la
vinculación a la seguridad social a la que tiene éste tipo de procesos.
Estamos en que la condición del trabajador sólo sirve a la luz de la normativa
descripta, para justificarse un trato notoriamente desigual que el sistema jurídico
brindaría al resto de los ciudadanos, se viola el art. 16 de la Constitución Nacional y se
lo perjudica y discrimina con respecto a toda otra persona que actuara en la justicia sólo
por el hecho de ser trabajador cuando debería ser exactamente al revés
(inconstitucionalidad del art. 1, 2, y 4 de la ley 24.557).
Que en comunión con lo hasta acá expresado en relación a los derechos
conculcados de esta parte por normativa avasallantemente antijurídica, el decreto
410/10 sea tachado de inconstitucional en cuanto al desproporcionado poder otorgado
a las comisiones médicas facultadas mediante dicha normativa para establecer
autoritariamente porcentaje de incapacidad a los damnificados a través de la tabla de
evaluación de incapacidad laboral del también inconstitucional decreto n° 659/96 por
ser evidentemente limitativo e innecesariamente taxativo en la enumeración de las
enfermedades y disminuciones en la salud.
Inconstitucionalidad del art. 4 de la ley 24.557. El inciso del art. 4 de la LRT en
cuanto inexplicablemente obliga a las ART y a los empleadores a fijar plazos para
cumplir con las normas de higiene y seguridad, lo que constituye la consagración de un
privilegio del que no goza ningún habitante, amén de un absurdo jurídico. Se deja que
las partes dispongan contractualmente un plazo para cumplir con la ley, y como
contrapartida se expone al trabajador a cualquier riesgo que pueda costarle la vida.
Pero ésta dispensa, en concreto, además de su inconstitucionalidad insuperable
y de su carácter violatorio de convenios internacionales de la OIT, se refiere a las
sanciones administrativas por la inejecución o el mal cumplimiento de las normas de
seguridad
e
higiene
del
trabajo,
no
incluye,
en
absoluto,
al
régimen
de
responsabilidades (que no son sanciones) que provisoriamente llamaremos civiles y
12
que, derivan de un incumplimiento de deberes contractuales o legales en el plano de las
relaciones entre el incumplidor y el damnificado por el incumplimiento. Aún, en el
supuesto de la obtención del plazo de gracia para ajustar la actividad de la empresa a
las normas de seguridad e higiene, ese dato no priva al trabajador perjudicado del
derecho a perseguir el cumplimiento in natura del deber jurídico incumplido más la
reparación de los daños y perjuicios irrogando por dicho incumplimiento y hasta su
cese.
Concluyendo y por la razones expresadas, se pide se declare inconstitucional e
inaplicable a la presente causa el art 4, art 39 inc 1 y concordante de la ley 24.557.
La ley de riesgos del trabajo (Adla, LV-E,5865), al excluir mediante el art. 39 inc.
1, sin reemplazar con análogos alcances la tutela de los arts. 1109 y 1113 del Código
Civil, no se adecua a los lineamientos constitucionales a pesar de haber proclamado
que tiene entre sus objetivos reparar los daños derivados de accidentes de trabajo y de
enfermedades profesionales – art 1º inc. 2 b-, negando a la hora de proteger la
integridad psíquica, física y moral del trabajador, la consideración plena de la persona
humana y de los imperativos de justicia de la reparación que no deben cubrirse sólo en
apariencia. Carlos A. Ghersi y colaboradores “Teoría General de la Reparación de
Daños”, 3ra. Ed. Astrea, 2003.
“La exclusión y eximición de la vía reparadora civil que contiene el art. 39 inc. 1º
de la ley de riesgos del trabajo (Adla LV-E 5865), mortifica el fundamento definitivo de
los derechos enunciado por la Declaración Universal de Derechos Humanos, esto es,
la dignidad del ser humano, que no deriva de un reconocimiento ni de una gracia de las
autoridades o poderes, sino que resulta intrínseca e inherente a todas y cada una de las
persona humanas y por el solo hecho de serlo” Biribaum, N., “La Crisis de la Sociedad
Industrial” Ed. Amorroru, Buenos Aires,1989.
“Que en el ámbito de las cuestiones examinadas el art. 39 inc.1 de la ley 24.557
afecta las garantías constitucionales reconocidas en los arts. 14 bis. 16,17,19 y 28 de la
Constitución Nacional y de los tratados incorporados por el art. 75 inc. 22 de modo que
se encuentran reunidas las condiciones que exigen declarar la invalidez de la norma,
como última ratio del orden jurídico. Voto de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco CS
2004 Aquino Isacio c/ cargo Servicios Industriales S.A..
“La exención de responsabilidad del empleador frente a infortunios laborales, en
los términos del art. 39 inc. 1º de la ley 24.557 (Adla LV-E-5865), configura una vía apta
para eludir el cumplimiento de los deberes constitucionales y legales de preservar el
estado de seguridad, higiene y dignidad del trabajo, ya que mediante la simple
contratación de un seguro legal se podrá lograr la impunidad ante la culpa que pudiera
causar un daño “Voto de la Dra. Elena I Highton de Nolasco CS 2004 Aquino Isacio c/
Cargo Servicios Industriales S.A.
13
Por otro lado, solicito se declare inconstitucional el decreto 1278/00 de topes
indemnizatorios por ser un abuso en la tarifación, un verdadero y profundo desajuste
por la inflación ocurrido luego de su entrada en vigencia y el cambio en las condiciones
económicas a partir de allí. Subsidiariamente se solicita la aplicación caso Vizzotti. A
estos fines cito el fallo Cámara del Trabajo de Córdoba, Sala 10 unipersonal, del
27/11/2008 “CASTELLANO, EZEQUIEL C/ C.N.A. A.R.T. S.A.; y el de la Sala 7 del
16/10/2008 “FLORES, MARTÍN ANTONIO C/ CONSOLIDAR A.R.T. S.A.”.
En consecuencia, es aplicable el decreto 1694/09, declarando inconstitucional el
artículo 16 de dicho cuerpo legal en cuanto a que la limitación de la aplicación de las
disposiciones de dicho decreto es contradictorio con los artículos 14, 14 bis y 17 de
nuestra Constitución Nacional por los fines sociales que ampara y los fines protectorios
del trabajador que en ellos se establecen.
A todo evento dejo reservado el recurso previsto en el art. 14 de la ley 48 por
cuanto eventualmente, de no accederse a lo requerido, estaríamos ante el caso de
Arbitrariedad de sentencia, ya que se resolvería, contra lo expresamente dispuesto por
la ley respecto del caso (Ver CASJ, Fallos T 102, pág. 184, T 131 página 386, T 150
página 137 y siguiente).- Esta reserva abarca el caso federal, por entender que una
eventual sentencia contraria a los intereses de mi parte, sería también violatoria de
expresas garantías constitucionales como lo es el de propiedad y defensa en juicio,
como de recurrir en queja por recurso denegado.
IX.- RESPONSABILIDAD DE LA ASEGURADORA DE RIESGOS DEL
TRABAJO:
Asimismo “Cabe extender la condena a la Aseguradora de Riesgos del Trabajo,
respecto de la indemnización debida al trabajador que sufre una incapacidad derivada
de las tareas de esfuerzo que realizaba para la empleadora, -en el caso, operario de
fábrica que apilaba y trasladaba insumos-, pues eximir de responsabilidad a la
aseguradora implicaría un daño al patrón quien se encontraba obligado a contratar el
seguro y legítimamente solicitó ser mantenido indemne”. -C.N. Trab., Sala VII,
2005/03/29 Vega Carlos A. c. Kraft Suchard Argentina S.A. y otro.
En consecuencia la aseguradora de riesgos del trabajo demandada, tiene una
evidente responsabilidad por haber omitido toda diligencia tendiente a evitar o mitigar la
ocurrencia de eventos lesivos para la salud del actor, como el de autos, pudiendo
verificarse claramente en el caso una omisión y conducta culposa, que la hacen
solidariamente responsable con la empleadora demandada.
X.- DESPIDO:
Mientras mi comportamiento fue siempre fiel y leal hacia la patronal, sin haber
recibido jamás sanción disciplinaria, no actuó en idéntica forma mi empleador, quién
además de no abonarme las horas extras laboradas, reclamadas en reiteradas
14
oportunidades, sin otorgarme los francos correspondientes de ley,( cabe recordar que
me desempeñaba de lunes a sábados, sin gozar de la totalidad de horas de franco), me
niega sorpresivamente el ingreso al actor los días 26 y 27 de julio de 2011, enviándome
el empleador en fecha 28/06/2011 CD nro. 20204050, diciendo: “Comunicamos por este
medio que por razones de restructuración prescindimos de sus servicios a partir del día
de la fecha. Liquidación e indemnización final a su disposición”. Es decir, sin explicación
ni justificación alguna, quedo sin trabajo. La falta de interés por mantener a los
empleados del xxxxx en óptimas condiciones laborales y el desorden casi absoluto en
lo administrativo, demuestra más que nada una política laboral tendiente al
enriquecimiento ilícito.
Tal como dice la misiva antes transcripta, como me despiden en forma injusta,
me presento al otro día para recibir mi liquidación, diciéndome el personal de recursos
humanos que se me iba a depositar la correspondiente liquidación en mi cuenta sueldo.
Pues bien, en las segundas quincenas de los meses de julio, agosto, septiembre y
octubre 2011, he recibido en mi cuenta la indemnización que ellos calcularon
(pésimamente realizada desde ya), por un total de $ 33.092.
Ante la gran diferencia entre lo que me corresponde por mis derechos laborales,
habiéndome hecho asesorar por mis letrados apoderados, es que envío el día 17 de
noviembre de 2011 telegrama Nro. 22716996 9, a la firma “xxxxxx xxxxxxxx.” que dice
textualmente: “ANTE LA RUPTURA DE LA RELACION LABORAL QUE NOS UNIERA
POR INTERMEDIO DE SU CD N° 20204050, RECIBIDA EL DIA 28-6-2011 SIENDO EL
MISMO
DESPIDO
DIRECTO
INJUSTIFICADO,
INTIMO
A
UD.
EN
PLAZO
PERENTORIO E IMPRORROGABLE DE 48 HS. ME ABONE INDEMNIZACION QUE
CONTEMPLAN LOS ARTICULOS 245 INDEMNIZACION POR ANTIGÜEDAD $ 31.760,
PREAVISO $ 7.940, SAC SOBRE PREAVISO $ 661,60, MES INTEGRACIÓN $ 3.970,
SAC SOBRE MES INTEGRACIÓN $ 330,83, SAC PROPORCIONAL 2011 $ 1.985,
VACACIONES PROPORCIONALES 2011 $ 1.985, SAC SOBRE VACACIONES PROP
2011 $ 165,41, DIFERENCIA SALARIAL HORAS NO ABONADAS GARANTIA
CONVENIO COLECTIVO ART 10 (2 AÑOS) $ 21.210, SAC DIFERENCIA SALARIAL
1.760, DIFERENCIA VACACIONES 2010 $ 905, SAC SOBRE DIFERENCIA
VACACIONES 2010 $ 75,41, DIFERENCIA SAC 2010 $ 325 HORAS EXTRAS (HORAS
FRIO 1 POR DIA) $ 12.234,04, SAC SOBRE HORAS EXTRAS $ 1.019,50, DEUDA
APLICACIÓN ACUERDO SALARIAL OCTUBRE 2009 ART 2° ($400 POR MES) POR $
2.000, PAGO COMPLEMENTO SAC 2009 (APLIC. ACUERDO SALARIAL OCT.2009
ART. 4°) $ 200, LEY 25.323 ART.1 (EMPLEO NO REGIST.AL MOMENTO DE
DESPIDO) 87.340, LEY 25323 ART.2 (INICIO ACC.LEGALES) 21.835, LEY 25.325
ART.45 (FALTA CERT. ART. 80 LCT) 11.910. TOTAL PARCIAL: $ 209.522,27.
ABONADO: $ 33.092. TOTAL: $ 176.430,27”.
La diferencia entre una liquidación (la efectivamente abonada), y la que
realmente debería habérseme abonado, es ENORME. La intimación se hizo necesaria
debido a que ya había pasado más de un mes desde que se me abonó la última cuota
15
de la indemnización escueta que propuso la co demandada, y que ante mis llamados
telefónicos a recursos humanos de la empresa, adoptaron una postura de no dirigirme
más la palabra.
El día 22 de noviembre de 2011 recibo carta documento N° 241318329, de la
co-demandada
xxxxxxxxxxxxx,
con
el
siguiente
texto:
“RECHAZAMOS
SU
TELEGRAMA N° 80970264DE FECHA 17/07/11 POR IMPROCEDENTES. NEGAMOS
ADEUDAR SUMA ALGUNA UD. HA COBRADO LA TOTALIDAD DE SU LIQUIDACION
FINAL E INDEMNIZATORIO AL MOMENTO DEL DISTRACTO. NEGAMOS ADEUDAR
INDEMNIZACION
POR
ANTIGUEDAD,
PREAVISO,
INTEGRACION,
SAC,
VACACIONES, SALARIOS Y DIFERENCIAS SALARIALES, HORAS EXTRAS Y
ACUERDO SALARIALES REMUNERATIVOS Y NO REMUNERATIVOS Y MULTAS
LEYES 25.323 ART. 1 Y 2; Y 25.345 ART. 45”.
Como podrá observar V.S., al recibir mi última cuota indemnizatoria, caigo
desalentado por la noticia de que luego de haber trabajado durante muchísimos años,
de haber dejado el físico en mi trabajo, con lo que no me había quedado otra que
reclamar lo que a derecho me corresponde, y ante la postura del xxxxxxxxxxx maliciosa
y autoritaria nada quedó por hacer extra judicialmente que pedir mediante una
contienda jurídica la diferencia en la liquidación final por despido injustificado. De esta
última situación de facto nada queda en duda, totalmente admitido por al codemandada.
En el caso que nos ocupa la demandada en ningún momento ha actuado de
buena fe ni durante el transcurso de la relación laboral tal como se menciona
precedentemente incumplió en otorgar los descansos semanales no abonó las
horas extras trabajadas por el actor, ni al momento del distracto, cuando niega el
ingreso al establecimiento al trabajador, y luego despide al mismo con una causal
genérica e inexistente.
Así lo ha dicho la jurisprudencia ¨Del principio de buena fe puede extraerse
como directiva general a la cual han de adecuar su conducta tanto empleadora como
dependiente, el deber de actuar con claridad teniendo en mira la subsistencia del
vinculo contractual y además acordando siempre a la otra parte la posibilidad que
enmiende el error en que pueda haber incurrido la otra parte (Ttrab. La Matanza Nro.2,
1996/03/18 Suarez, Jose c/Frigorífico y Matadero La Foresta S.C.A LLBA, 1996-489.).
“Resultó injustificado el despido dispuesto por el empleador con fundamento en
el incumplimiento de diversos deberes laborales del trabajador, ya que las expresiones
utilizadas en el telegrama rescisorio constituyen fórmulas sumamente genéricas que
incumplen con el art. 243 de la ley de contrato de trabajo.” Cámara Nacional de
Apelaciones del Trabajo, sala V - Fecha: 17/09/2009 - Partes: Soto Ermelinda c.
Semesh S.R.L. - Publicado en: LA LEY 16/11/2009, 16/11/2009, 11.
“Resulta injustificado el despido dispuesto por el empleador con fundamento en
que el trabajador se negaba a cumplir tareas en forma reiterada, pues, es necesario y
16
habilitante para practicar el despido que la imputación contenga datos que permitan
identificar el hecho de tal manera de preservar el derecho de defensa del trabajador,
máxime cuando no puede concluirse en que existiera tal negativa reiterada y de
suficiente entidad como para justificar la decisión de dar por concluida la relación
laboral.” Tribunal: Cámara de Apelaciones en lo Laboral de Posadas, sala II - Fecha:
06/03/2009 - Partes: Salinas Blas, Domingo c. La Chacra S.R.L. Y Otro
Obsérvese que, en todo momento, intenté mantener mi fuente de trabajo y fue
imposible, violando la demandada elementales disposiciones del art. 63 de L.C.T.-.
Motivo por el cual me veo precisado entonces a promover la presente acción, en
la cual procuro el cobro de los siguientes rubros:
XI.- LIQUIDACION:
1) Indemnización por antigüedad
2) Preaviso
3) Sac S/ Preaviso
4) INTEGRACION
5) SAC S/ Integración
6) SAC prop. 2011
7) VAC PROPORC.2011
8) SAC S S/ vacac.prop. ‘11
9) Dif. Salarial (2 años)
10) SAC Dif.salarial
11) Dif. Vacaciones 2010
12) SAC sobre dif vacac. 2010
13) Dif. SAC 2010
14) HORAS EXTRAS (horas frío 1 por día)
15) SAC. S/ horas extras
16) Deuda aplicación Acuerdo salarial Oct.2009 art. 2° ($400
por mes)
17) Pago complemento SAC 2009 (aplic. Acuerdo salarial
Oct. 2009 art. 4°)
18) LEY 25323 ART 2
20) LEY 25345 ART. 43 (Seg.Social falta ap.)
21) Depósito indemnización
TOTAL:
29.680,70
8.480,20
706,68
4.240,10
353,34
2.120,05
1.943,37
161,94
22.210,50
1.850,88
905
75,41
1.239,54
20.136,96
1.678,08
2.000
200
21.200,05
33.920,80
- 33.092
$ 120.011,60
Se reclama la suma total de PESOS CIENTO VEINTE MIL ONCE CON 60/00 ($
120.011,60.-), o lo que en más o en menos resulte de las pruebas a producirse en
autos, con más sus intereses, costos, y actualización monetaria desde que cada suma
es debida.XII.- HORAS EXTRAS:
Como ya expliqué anteriormente, desde el principio me han instado a realizarlas,
en principio todos los días. Sin embargo, nunca me las pagaron correctamente, de
hecho fue un continuo reclamo a la empleadora de parte de todas. Al comienzo de la
17
relación, fue por una cuestión de que mi ex empleadora carecía de personal suficiente
para abarcar a todas las actividades. Luego de esto, por la responsabilidad que me
habían inculcado por mi alta capacidad laborativa y mi gran predisposición para el
trabajo. Debía quedarme fuera de hora o bien llegar antes, muchas veces por la
cantidad de trabajo que había por realizar y a mi gran responsabilidad dentro de las
góndolas.
Haciendo el cálculo de valor hora al 50 por ciento, según el sueldo
correspondiente de $ 4.240,10 mensual, por día se me estuvo abonando un total de $
176,67, y el valor hora normal sería de $ 22,08. Al ser horas extras (mínimo una hora
por día aproximadamente), siendo que las mismas en su mayoría se realizaron de lunes
a viernes en horario diurno, debe contarse que son 5 horas semanales al 50 %,
teniendo en cuenta que, según el valor hora descripto anteriormente, la hora extra al 50
% sería de $ 33,12, por semana es $ 165,60, por mes de $ 662,40, y en los últimos dos
años horas extras al 50 % un total de $ 15.897,60.
Ahora, realizando el cálculo de valor hora al 100 por ciento, según el sueldo
correspondiente, mínimo una hora por fin de semana, quedándonos en realidad varias
horas con mis compañeros realizando principalmente tareas de limpieza, siendo que las
mismas en su mayoría se realizaron sábados luego de las 13 hs., debe contarse que
son 4 horas mensuales al 100 %, teniendo en cuenta que, según el valor hora descripto
anteriormente, la hora extra al 100% sería de $ 44,16, por mes de $ 176,64, y en los
últimos dos años horas extras al 100% un total de $ 4.239,36.
En total, por horas extras laboradas no abonadas se me adeudan $
20.136,96.
XIII.- DIFERENCIA SALARIAL:
La misma proviene de un desfasaje en el valor hora de la categoría que ellos me
aplicaron para hacer sus liquidaciones mensuales, con el que realmente me concierne
por convenio 56/75 de empleados de xxxxxxxxx de la Carne, la categoría que me
corresponde es la de Calificado, y para esa categoría me corresponde un valor hora de
$ 18,70 (se adjunta acuerdo salarial hasta julio 2011 para mayor comodidad de V.S.), y
observando el recibo de sueldo adjuntado de la 2da quincena de marzo de 2011, se
puede observar en la primera columna la leyenda “HORAS NORMALES” cantidad 57,50
y en la parte de remuneración, el total de $ 798,68. Si se divide por la cantidad de
horas, da un valor horario de $ 13,89 en vez de lo que realmente me corresponde de $
18,70, haciendo una diferencia de $ 4,80 por hora, por día un total de $ 38,40, por
semana de $ 230,40, por mes de $ 921,60, y por dos años de $ 22.118,40.
Total de monto reclamado por diferencias salariales: $ 22.118,40.
*Se adjuntan recibos de sueldo y copias de escalas salariales.
18
XIII a.- MULTA LEY 25.323 ART.2:
Por deber iniciar acciones legales por lo ocurrido contra xxxxxxxxxxxxxx
S.A.I.C.I.F.I., desvincularse antojadizamente de sus obligaciones como empleadora, es
que solicito a V.S. imponer a la codemandada mencionada dicha multa, agregada a la
liquidación correspondiente.
XIII b.- LEY 25345 ART. 43 (FALTA DE APORTES PREVISIONALES):
Por no ingresar fondos destinados a los organismos de la seguridad social de
manera correcta, luego de la intimación fehaciente (telegrama del día 17 de noviembre
de 2011) se computa una multa del valor del sueldo por cada mes hasta que el
empleador acredite el ingreso de los fondos retenidos, siendo hasta el día de la fecha 8
messes, da un total de $ 33.920,80. Hasta la fecha la demandada no ha ingresado
correctamente los aportes de seguridad social, cuestión que se probará oficiándose a la
AFIP.
XIV.- PRUEBA:
Ofrezco la siguiente, que hace al derecho de mi parte:
DOCUMENTAL: 1) Intercambio Telegráfico total SEIS documentos; 2) Recibos
de sueldo del actor total nueve (9) documentos; 3) Acta cierre conciliación laboral; 4)
Copia escala salarial; 5) Informe pericial medico de la Dra. Nora Nigro.
DOCUMENTAL EN PODER DE LA DEMANDADA: Se ordene a la demandada
agregar recibos de sueldo y constancias de comunicación de la ART a la empresa
demanda del accidente sufrido por el actor.
CONFESIONAL: Se cite a los demandados (representante legal) a absolver
posiciones a tenor del pliego oportuno que en sobre cerrado se acompaña al presente
y reconocer documentación, hago expresa reserva de preguntar conforme lo señala el
art 415 del C.P.C.C.N.TESTIMONIAL: Se cite a deponer a los siguientes testigos a tenor del
interrogatorio que se adjuntará oportunamente:
- nombre, DNI xxxxx.839 - Domicilio: xxxxxxxxx, Pcia. de Buenos Aires
- nombre, DNI xxxxx.839 - Domicilio: xxxxxxxxx, Pcia. de Buenos Aires - Valdez,
nombre, DNI xxxxx.839 - Domicilio: xxxxxxxxx, Pcia. de Buenos Aires
- nombre, DNI xxxxx.839 - Domicilio: xxxxxxxxx, Pcia. de Buenos Aires - Julio
nombre, DNI xxxxx.839 - Domicilio: xxxxxxxxx, Pcia. de Buenos Aires
INFORMATIVA: Se ordene librar los siguientes oficios :
19
1.- CENTRO DE SALUD “LAS TUNAS Y ALTOS DEL TALAR”, para que
remitan antecedentes e historia clínica del actor.
2.- CORREO ARGENTINO S.A. y OCA (en subsidio para el caso de negativa)
informe de los telegramas y/o cartas documentos y/o misivas adjuntos como
documental, informe sobre su autenticidad, contenido y fecha de emisión y recepción,
remita copia fiel de los mismos (se adjunta copia fieles de los telegramas adjuntos) para
el caso de rechazo o no recepción y/o notificación indicar motivo y fecha.3.- (En subsidio) A la Inspección Gral. de Justicia o entidad correspondiente,
en subsidio, a fin que informe el domicilio legal de la firma demandada, para el caso de
negarse el domicilio denunciado de la demandada, informe asimismo objeto social de la
misma.
4.- Para el caso de desconocimiento de la documental aportada se libre oficio a
quien corresponda.
PERITO CONTADOR: Se designe de oficio perito contador el que previa
aceptación del cargo ante V.S. y apersonándose en el domicilio de la firma demandada
deberá informar:
1.- Si la empresa demandada lleva libros en legal tiempo y forma.
2.- Si llevan los libros laborales de ley
3.- Si en los registros respectivos consta la fecha de ingreso, egreso, causa del
mismo, categoría, última y/o la mejor remuneración percibida, informe horario y días de
trabajo del actor, compare según convenio colectivo y describa las tareas que debe
realizar un Oficial Primera.
4.- Informe como registran el ingreso y egreso del actor a su jornada de trabajo,
que medio de control utilizan, describa si figura en los registros la observancia del
descanso de doce horas que debería haber tenido el actor y si figuran como abonadas
y percibidas las horas extras según convenio colectivo, y conforme registro respectivo.
5.- Si se abonaron puntualmente los aportes previsionales, tomando en
consideración la fecha de ingreso del actor denunciado en el escrito inicial,
6.- Informe domicilio legal y/o social de la demandada.7.- Practique liquidación presentada por la actora, conforme las pautas de la
demanda.
8.- Si surgen de los libros de la empresa la denuncia por el accidente y
enfermedad profesional descripta
20
PERICIAL MEDICA: Se designe perito médico de oficio, el que, previa
aceptación del cargo ante V.S. deberá informar:
Examine la historia clínica y a la actora e informe:
1.- Lesión del actor al momento del accidente relatado en autos, diagnóstico.
Informe si el actor presenta hernia inguinal o lo sufrió en algun momento dentro de la
vigencia del contrato laboral. Para que también describa el tratamiento que pudo
habérsele suministrado a la actora .2.- Si la actora padece una disminución auditiva.3.- Si la actora pacede una afección en su columna lumbar, de qué tipo y de qué
magnitud. Si por el tipo de trabajo que realizaba podría haber tenido este tipo de
afección.
4.- Si la actora a la fecha requiere medicación, tratamiento de rehabilitación.
Describa el mismo, duración y su costo.5.- Si la actora perdió fuerza de agarre en ambas manos o una de ellas.
6.- Si el actor se encuentra en condiciones óptimas necesarias para realizar la
tarea que hacía para el demandado.7.- Si el actor se encuentra en condiciones de superar un examen
preocupacional ameritando su categoría laboral y el trabajo que desarrollaba.8.- Si la actora podrá caminar normalmente y/o realizar deportes que requieran
de esfuerzo físico.9.- Si el actor, como consecuencia del accidente, ha perdido fuerza fisica.10.- Si conforme las lesiones padecidas por la actora, concuerda con las
prescripciones médicas de los certificados en copia adjuntos a la causa por los diversos
profesionales médicos que han atendido a la misma.11.- Porcentaje de incapacidad de cada una de las lesiones que presenta la
actora.PERITO PSICOLOGO: Se designe perito psicólogo el que previa aceptación del
cargo ante V.S. deberá informar:
1.- Si el actor, como consecuencia del accidente y la enfermedad denunciadas,
presenta daño psicológico, si requiere tratamiento asistencial, en su caso, tiempo
probable de duración y su costo.-
21
2.- Si el actor ha visto disminuido su capacidad de goce, mantiene dificultades
para conciliar el sueño y se encuentra sumido en estado de depresión como
consecuencia de su lesión.3.- Porcentaje de incapacidad de cada una de las lesiones descriptas.PERITO SOCIOAMBIENTAL (INGENIERO LABORAL): Se designe de oficio
perito socioambiental el que previa aceptación del cargo ante V.S. y apersonándose en
el domicilio de la firma demandada deberá informar:
1.- Si el lugar de trabajo cuenta con todas las salidas de emergencia que la
modalidad de trabajo requiere.
2.- Si el lugar de trabajo cuenta con buenos accesos y egresos del personal de
trabajo a cada sector.
3.- Medidas de seguridad instaladas, tales como matafuegos, hachas, escaleras,
y todo artefacto tendiente a la evacuación de emergencias.
4.- Si el piso del lugar se encuentra en buen estado, y si es propicio para el tipo
de trabajo realizado en ese lugar.
5.- Si se encuentra limpio el suelo, maquinaria, o cualquier lugar donde se pueda
producir un accidente laboral o contraer una enfermedad.
6.- Si se otorgan los accesorios de vestimenta laborales adecuados para
desarrollar las tareas, sea tanto en la cámara de frío, como también en los depósitos y
demás sectores, y estado de las mismas. (guantes, cascos, fajas, botas, chalecos,
antiparras, orejeras).
7.- Estado de las maquinarias en general, uso y desgaste.
8.- Contaminación de ruido: Informe si los decibeles son los estándares o si
pueden producir pérdida auditiva con el correr de los años.
XV.- DERECHO:
Fundo el derecho que asiste a mi parte en L.C.T. arts. 63, 65, 243, 245 subs. y
conc. Ley 25.323 ley 25.345, doctrina y jurisprudencia unánime y pacifica aplicable del
caso.XVI.- JURAMENTO:
Declaro bajo juramento que no he iniciado anteriormente reclamo igual al
presentado.XVII.- INSTANCIA CONCILIATORIA:
22
Se deja constancia por medio del presente, de haber comparecido y agotado con
carácter previo la instancia conciliatoria, a tal efecto se adjunta acta.
XVIII.- PETITORIO:
Por lo expuesto solicito:
1.- Se me tenga por parte, por presentado y por constituido el domicilio legal
indicado.2.- Se me tenga por presentada y por ofrecida la prueba.3.- Se corra traslado de la demanda por el término y bajo apercibimiento de ley.4.- Adjuntado copia de los originales solicita su reserva en la caja fuerte del
juzgado.5.- Se declare oportunamente inconstitucional la ley 24.557 en los términos ut
supra expresados.
6.- Oportunamente se haga lugar a la demanda, en todas sus partes, con más
sus intereses, desvalorización monetaria y costas.Tener presente y Proveer de conformidad, que
SERA JUSTICIA.